预售商品房抵押若干法律问题
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商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控随着我国商品房销售市场的不断扩大,商品房预售抵押登记已经成为了房地产行业中的常见手段。
在进行商品房预售抵押登记时,银行需要充分考虑法律风险,并采取相应的防控措施,以保障自身合法权益不受损害。
本文就商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控进行分析。
一、法律风险问题1.预售楼盘的房源是否足够?银行的抵押贷款必须以房屋作为抵押物,而房源是否足够则是考验银行抵押风险的关键因素之一。
如果预售的楼盘房源不足,那么银行在后期向开发商追索债权的时候,将会面临很大的抵押风险。
2.开发商是否具备资质?银行在开放抵押贷款之前必须确保开发商具备土地使用权以及建设资质等相关证明文件,这样才能有效保护银行的抵押贷款安全。
银行在预售楼盘时,必须评估开发商的资金实力和清偿能力,以确保在开发商无法按时按量履约的情况下,银行能够及时追回抵押贷款。
4.物业是否合法预售的楼盘必须符合相关法律规定,比如商住一体项目是否合法、物业是否存在争议等,否则银行可能会因为违规的抵押贷款而受到损失。
二、法律风险防控措施1.严格审核开发商2.要求开发商提供相关证明文件3.购房居民的证明文件银行在预售楼盘时,必须要求购房居民提供真实有效的证明文件,包括身份证、户口本、工作证明、收入证明等,以确保抵押贷款的合法性和安全性。
4.严格抵押贷款合同的签订银行在进行预售楼盘抵押贷款时,必须要求严格抵押贷款合同的签订,如各方的权利义务、利息、违约金、法律追索等方面的条款和细则,防止在日后维权和追债时发生争议。
综上所述,商品房预售抵押登记是银行进行抵押贷款的主要手段之一,但银行也要充分考虑到其中的法律风险,并采取相应的防控措施,确保自身的合法权益不受损害。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控在商品房预售抵押登记中,银行存在一定的法律风险,需要进行有效的防控措施。
下面将对其中的法律风险进行分析,并提出应对措施。
法律条文的解释不明确可能导致风险。
商品房预售抵押登记是根据我国《不动产登记暂行条例》等法律法规进行的,但在实际操作中,可能会遇到一些法律条文解释不明确或存在争议的情况。
这就需要银行在进行登记时,进行充分的法律研究,确保操作的合法性。
银行还可以积极参与法律解释和修订的过程,提出自己的建议和意见,为未来的法律条文制定提供参考。
可能存在的抵押权纠纷会带来风险。
商品房预售抵押登记是建立在抵押权基础上的,如果存在抵押权的产生和转移纠纷,将给银行带来法律风险。
为了防控这一风险,银行在办理抵押登记时,应充分核查和确认抵押权的产生和转移程序的合法性,将风险降到最低。
银行还可以与开发商和购房者签署相关的风险防控协议,明确各方的责任和义务,确保抵押权的稳定。
政策法规的变动可能导致法律风险。
随着国家政策的调整和法规的变动,商品房预售抵押登记的相关政策也可能发生变化。
如果银行没有及时了解和掌握这些变动,就有可能导致操作不当而带来法律风险。
银行应建立健全的风险监测和反应机制,定期关注政策法规的动态,及时调整操作流程和方式,保证操作的合规性和安全性。
商品房预售抵押登记中银行存在一定的法律风险,需要进行有效的防控措施。
银行应进行充分的法律研究,确保操作的合法性;核查和确认抵押权的产生和转移程序的合法性,降低抵押权纠纷的风险;关注政策法规和司法解释的变动,及时调整操作流程和方式,保证操作的合规性和安全性。
只有这样,银行才能在商品房预售抵押登记中有效防控法律风险,确保自身利益和客户利益的安全。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控随着我国房地产市场的快速发展,商品房预售抵押登记已成为很多开发商获取资金的常用手段。
这一做法也存在着一定的法律风险,在进行商品房预售抵押登记时,银行需要严格防范相关法律风险,保障自身利益。
本文将从法律角度出发,分析商品房预售抵押登记中银行的法律风险,并提出相应的防控措施。
商品房预售抵押登记是指开发商在商品房未售出前,将其抵押给银行或其他金融机构,以获取相应的贷款。
银行在进行商品房预售抵押登记时,需要注意以下几个方面的法律风险:一、土地和房屋所有权是否清晰明确在进行商品房预售抵押登记时,银行需要核实土地和房屋的所有权是否清晰明确。
如果存在土地及房屋所有权争议,或者土地使用权、房屋所有权证书不明确、不合法,可能导致预售商品房抵押登记无效,从而造成银行的损失。
银行在进行商品房预售抵押登记前,应当严格核实土地和房屋的所有权情况,确保其清晰明确。
二、开发商是否具有合法资质在进行商品房预售抵押登记时,银行需要核实开发商是否具有合法的资质。
如果开发商没有取得相应的开发资质,或者资质已过期、被吊销,可能导致开发商无法依法进行商品房预售,从而影响抵押登记的有效性。
银行在进行商品房预售抵押登记前,应当仔细核实开发商的资质情况,确保其具有合法的资质。
三、抵押登记是否符合法定程序在进行商品房预售抵押登记时,银行需要确保抵押登记程序符合法定程序。
如果抵押登记程序不符合法定程序,可能导致抵押登记无效,从而影响银行的抵押权利。
银行在进行商品房预售抵押登记前,应当严格按照《不动产登记法》和《商品房预售管理条例》等相关法律法规的规定,履行抵押登记的法定程序。
针对以上法律风险,银行在进行商品房预售抵押登记时,可以采取以下防控措施:一、严格核实土地和房屋的所有权情况,确保其清晰明确。
银行可以通过查阅不动产登记簿、土地登记簿等相关资料,核实土地和房屋的所有权情况。
二、仔细核实开发商的资质情况,确保其具有合法的资质。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控商品房预售抵押登记是指开发企业在未取得预售许可证的情况下,将尚未建成的商品房作为抵押物进行抵押登记,并通过抵押贷款融资的一种方式。
这种融资方式在一定程度上缓解了开发企业资金压力,但同时也存在一定的法律风险。
本文将从银行的角度,探讨商品房预售抵押登记中的法律风险防控措施。
应当明确商品房预售抵押登记的法律依据。
《中华人民共和国抵押法》第二十一条规定:“预售商品房抵押,需要土地行政管理部门批准法人、非法人单位的抵押登记。
”可见,商品房预售抵押登记需要取得土地行政管理部门的批准,否则将被视为无效登记。
银行在办理商品房预售抵押登记时,需要事先核实开发企业是否已获得土地行政管理部门的批准,以避免因登记无效而导致的法律风险。
银行应当审查抵押物的真实性和合法性。
根据《中华人民共和国合同法》第一百四十六条的规定:“债务人债务的全部或者部分,可以抵押给债权人。
抵押的财产不得违反法律、行政法规的规定。
”在商品房预售抵押登记中,银行需要核实开发企业名下的商品房是否真实存在,并且符合法律法规的要求。
银行还应当核实开发企业是否有出售该商品房的合法权利,以避免因抵押物不存在或权利受限而导致的法律风险。
银行应当加强对预售款的管理和监督。
根据《商品房销售管理办法》,开发企业应当设立专门的预售款账户,并将预售款存入该账户,用于商品房项目建设。
银行在办理商品房预售抵押登记时,应当核实开发企业是否按照规定设立了预售款账户,并积极进行预售款监管,确保预售款的使用符合合同约定和法律法规的要求。
只有确保预售款的合理使用,银行才能将预售款作为抵押物进行登记,避免因违规使用预售款而导致的法律风险。
预售商品房抵押若干法律问题优选篇预售商品房抵押若干法律问题 1预售商品房,俗称“楼花”,指尚未竣工交付的商品房,是一种特殊的期货,能否将其作为抵押权的标的物?抵押权作为一种典型的担保物权,早在罗马__末期由裁判官所创制。
近现代意义的抵押权是在罗马法与日耳曼法抵押权二者的基础上,经由中世纪后期不动产登记制度的发达逐渐形成。
通过考察抵押权的沿革史,及其未来的发展趋势,我们可以得出这样的结论:抵押权标的物的范围在不断扩大。
由最初的不动产到不动产物权,如地上权、典权、采矿权、林权等,以至动产也可以有选择地列入抵押物的范围。
因此,我们对“抵押物必须是完整有形体并具有固定价值”的说法可以提出质疑。
预售商品房虽然尚未建成,但法律对预售商品房进行了严格的限定。
我国《城市房地产管理法》规定:“商品房预售,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书;(二)持有建设工程规划许可证;(三)按提供预售的商品房计算,投入开发建设的资金达到工程建设总投资的百分之二十五以上,并已经确定施工进度和竣工交付日期;(四)向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记,取得商品房预售许可证明。
”此外,商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。
可见,法律已将预售商品房拟制具有所有权形态的有体物,赋予其独立财产地位。
虽然我国《城市房地产管理法》及《担保法》均没有明确规定预售商品房可以做为抵押权的标的,但实践中,预售商品房抵押代款早已客观存在,而且一些省、市制定的地方性法规和行业规章中相继作出了允许将预售商品房作为抵押权标的物的规定,如《福建省抵押贷款条例》、《武汉市房地产抵押管理办法》、《广州市房地产抵押管理办法》等,特别是1997年5月9日,__公布的《城市房地产抵押管理办法》明确规定:“购房人在支付首期规定的房价款后,由贷款银行代其支付其余的购房款,将所购商品房抵押给贷款银行作为偿还贷款履行担保的行为”是预购商品房贷款抵押。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控商品房预售抵押登记是指商品房在未取得不动产权证书之前,开发企业将其已售出的商品房抵押给银行作为贷款担保的一种方式。
这种方式一定程度上方便了开发企业的资金周转,也为购房者提供了一定程度的担保。
在实际操作中,商品房预售抵押登记中存在着一定的法律风险,需要银行及开发企业作好相应的防控工作。
商品房预售抵押登记中存在的法律风险主要体现在以下几个方面:1. 不动产权属问题:在商品房预售抵押登记中,由于商品房尚未取得不动产权证书,可能存在不动产权属争议。
在这种情况下,银行作为抵押权人,可能会面临抵押物所有权争议的风险。
一旦抵押物的所有权发生纠纷,将对银行的债权实现造成一定的影响。
2. 开发商履约风险:在商品房预售抵押登记中,开发商可能由于各种原因无法按时履约,导致购房者提出合同解除或索赔要求。
这将直接影响到银行对抵押物的处置权,存在一定的风险。
3. 风险敞口管理:在商品房预售抵押登记中,银行需要对抵押物进行估值和风险评估,并严格控制风险敞口。
如果估值不准确或者风险评估不足,将给银行带来一定的风险。
针对上述风险,银行及开发企业可以采取以下措施进行风险防控:1. 加强合同管理:银行和开发企业应加强对商品房预售合同的管理,确保合同的合法有效性。
要求开发企业落实合同约定,确保按时按量交付商品房。
2. 完善尽调程序:银行在进行商品房预售抵押登记前,应对抵押物所在地的不动产权属和房地产市场情况进行充分调查,确保抵押物的所有权不受争议,降低权属风险。
3. 严格抵押物估值:银行在对商品房进行抵押登记前,应委托专业机构对抵押物进行严格的估值,并确保估值准确,最大限度地降低风险敞口。
4. 健全风险防范机制:银行应建立健全的风险防范机制,对商品房预售抵押登记项目进行分类管理,根据不同项目的风险情况进行差异化风险管理,确保银行的资金安全。
5. 做好信息披露工作:在商品房预售抵押登记中,银行和开发企业应加强信息披露工作,向购房者充分披露商品房预售抵押登记的相关信息,让购房者充分了解自己的权益和风险。
预售商品房抵押登记行为汇报人:2023-12-31•预售商品房抵押登记行为概述•预售商品房抵押登记的程序•预售商品房抵押登记的风险管理目录•预售商品房抵押登记的案例分析•预售商品房抵押登记的未来发展01预售商品房抵押登记行为概述定义与特点预售商品房抵押登记行为是指在商品房预售过程中,购房人作为抵押人,将所购买的预售商品房抵押给抵押权人,并在房地产主管部门进行登记的行为。
特点预售商品房抵押登记行为具有标的物特定性、预售性、未来性、抵押权与债权分离性等特点。
通过抵押登记,使抵押权人享有优先受偿权,保障其利益不受损害。
保障抵押权人利益抵押登记能够公示商品房的权属状况,防止一房多卖,维护交易安全。
维护交易安全购房人在支付房款后,通过抵押登记获得房屋产权证书,保障其合法权益。
保障购房人权益抵押登记制度的实施,有利于规范房地产市场秩序,促进市场健康发展。
促进房地产市场发展抵押登记的目的和意义通过抵押登记,将商品房的权属状况向社会公众公示,使公众了解该房屋的权属状况。
公示效力已办理抵押登记的商品房,其权属受到法律保护,其他任何单位和个人均不得侵犯。
排他效力在债务履行期届满前,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。
优先受偿效力抵押财产转让后,抵押权不受影响,抵押权人仍享有对抵押财产的优先受偿权。
追及效力抵押登记的法律效力02预售商品房抵押登记的程序申请与受理申请人提交申请材料申请人需要提供预售商品房抵押登记的申请材料,包括抵押合同、预售商品房买卖合同、身份证明等。
审查申请材料登记机构对申请材料进行审查,核实其真实性和完整性,并决定是否受理。
受理通知如果申请材料齐全且符合要求,登记机构会发出受理通知,告知申请人已经受理其申请。
登记机构对抵押合同和预售商品房买卖合同的内容进行审查,确保合同内容合法、合规。
审查合同内容核实抵押物情况作出登记决定登记机构会核实抵押物的权属、数量、价值等情况,确保抵押物合法、无争议。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控随着我国商品房市场的发展,房地产行业的融资需求日益增长。
在商品房预售过程中,房地产开发商常常需要向银行进行抵押融资,以满足项目建设的资金需求。
商品房预售抵押登记涉及到一系列复杂的法律风险,需要银行进行严密的防控。
本文将从法律角度分析商品房预售抵押登记中的风险,并提出相应的防范措施。
商品房预售抵押登记中存在的法律风险是相关法律法规的变更。
商品房预售抵押登记的程序、条件和限制是由国家法律法规规定的,而这些法律法规随时都有可能发生变更。
一旦法律法规发生变更,原先按照法律法规履行的程序和条件可能不再适用,从而导致商品房预售抵押登记效力的问题。
为了防范这一风险,银行在进行商品房预售抵押登记时,应当时刻关注国家相关法律法规的变动情况,并及时调整自己的业务操作,确保符合新的法律法规要求。
商品房预售抵押登记中存在的法律风险是相关合同的效力问题。
商品房预售抵押登记一般需要开发商与购房人签订预售合同,以确保购房款的支付和商品房权益的转移。
由于房地产市场的特殊性,购房合同常常存在着一些特殊的约定和条款,这些约定和条款对于抵押登记效力的产生有着重要的影响。
如果购房合同中的某些条款不符合法律法规的要求,可能导致抵押登记无效,给银行带来不可预测的法律风险。
银行在进行商品房预售抵押登记时,应当仔细审查购房合同,确保其中的约定和条款与相关法律规定一致,以确保抵押登记的效力。
商品房预售抵押登记中的法律风险还包括权属问题和优先权问题。
在商品房预售抵押登记过程中,如果商品房的所有权出现争议或者产权交易不清晰,将导致抵押登记的效力受到影响。
在商品房预售抵押登记中,如果同一商品房存在多笔抵押登记,而且这些登记之间的优先顺序不明确,可能导致优先权的冲突。
这些问题都将给银行带来法律上的风险,影响抵押权的行使和保全。
银行在进行商品房预售抵押登记时,要对相应商品房的权属和优先权进行严格审查,确保抵押登记的法律风险得到充分的防控。
商品房预售抵押登记中银行的法律风险防控首先,商品房预售抵押登记存在的法律风险主要来自于以下几个方面:一、预售房屋是否符合土地规划用途和建设工程规划?在进行商品房预售抵押登记时,银行需要确定预售房屋是否符合土地规划用途和建设工程规划。
如果房屋所在的土地规划用途和建设工程规划有变化,可能导致银行的担保物不可抵押,从而影响银行的贷款风险。
二、担保物是否存在转让、赠与、抵押、查封等纠纷?在进行商品房预售抵押登记时,银行需要确认担保物是否存在转让、赠与、抵押、查封等纠纷。
如果担保物存在这些纠纷,银行可能面临风险,甚至可能导致其贷款本金和利息的无法收回。
三、担保人是否存在欺诈行为?针对上述风险,银行应采取以下措施进行风险防控:一、加强对担保物和担保人的审查。
在进行商品房预售抵押登记时,银行应加强对担保物和担保人的审查,严格核实土地规划用途和建设工程规划、房屋产权状况以及担保人还款能力等信息,确保担保物和担保人具有稳定的价值和充足的还款能力。
二、制定合理的担保方案。
在进行商品房预售抵押登记时,银行应根据风险评估结果,制定合理的担保方案,确保担保物及其价值足以保证银行的借款本金和利息。
三、加强合同管理和风险提示。
在进行商品房预售抵押登记时,银行应加强合同管理和风险提示,将借款风险、担保物的权属状况、担保人还款能力等信息向借款人进行完整、准确、真实地披露。
同时,银行还应在合同中确定担保条件,防止拟定的担保方案无法执行。
总的来说,商品房预售抵押登记为银行提供了一种便利的融资方式,但同时也带来了一定的法律风险。
银行应加强对担保物和担保人的审查,制定合理的担保方案,并加强合同管理和风险提示,从而有效地防范法律风险。
预售商品房抵押若干法律问题
导读:本文预售商品房抵押若干法律问题,仅供参考,如果觉得很不错,欢迎点评和分享。
进入公元1998年,种种迹象表明蛰伏多时的房地产市场在千呼万唤之下已渐显跃跃之势。
新年伊始,中央银行宣布:今年支持商品住宅消费及配套服务的贷款规模为1000亿人民币,占计划总额的11.11%,到1998年7月1日,延续40多年的福利分房制度也将成为历史。
为配合住房制度改革,国家已允许所有商业银行开办个人住房担保贷款。
有人断言,我国城市房地产业是继股票之后狂袭城市的一股飚风。
随着国外和港、澳、台资本的输入,预售商品房合同大量出现,预售商品房抵押贷款也应运而生。
由于预售商品房抵押本身的特殊性,更引起了学术界和实际工作部门的广泛观注,因此对这一问题展开探讨颇具现实意义。
一、预售商品房的担保功能评析
预售商品房,俗称“楼花”,指尚未竣工交付的商品房,是一种特殊的期货,能否将其作为抵押权的标的物?
抵押权作为一种典型的担保物权,早在罗马共和国末期由裁判官所创制。
近现代意义的抵押权是在罗马法与日耳曼法抵押权二者的基础上,经由中世纪后期不动产登记制度的发达逐渐形成。
通过考察抵押权的沿革史,及其未来的发展趋势,我们可以得出这样的结论:抵押权标的物的范围在不断扩大。
由最初的不动产到不动产物权,如地
上权、典权、采矿权、林权等,以至动产也可以有选择地列入抵押物的范围。
因此,我们对“抵押物必须是完整有形体并具有固定价值”的说法可以提出质疑。
预售商品房虽然尚未建成,但法律对预售商品房进行了严格的限定。
我国《城市房地产管理法》规定:“商品房预售,应当符合下列条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书;(二)持有建设工程规划许可证;(三)按提供预售的商品房计算,投入开发建设的资金达到工程建设总投资的百分之二十五以上,并已经确定施工进度和竣工交付日期;(四)向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记,取得商品房预售许可证明。
”此外,商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。
可见,法律已将预售商品房拟制具有所有权形态的有体物,赋予其独立财产地位。
虽然我国《城市房地产管理法》及《担保法》均没有明确规定预售商品房可以做为抵押权的标的,但实践中,预售商品房抵押代款早已客观存在,而且一些省、市制定的地方性法规和行业规章中相继作出了允许将预售商品房作为抵押权标的物的规定,如《福建省抵押贷款条例》、《武汉市房地产抵押管理办法》、《广州市房地产抵押管理办法》等,特别是1997年5月9日,建设部公布的《城市房地产抵押管理办法》明确规定:“购房人在支付首期规定的房价款后,由贷款银行代其支付其余的购房款,将所购商品房抵押给贷款银行作为偿还贷款履行担保的行为”是预购商品房贷款抵押。
从国外立法例来看,大陆法系的法国等国家和地区的立法允许以未建成和待建的建筑物、其他附着物作
抵押。
由此可见,无论是理论还是实践中,我们都可以得出这样的结论:预售商品房可以抵押!而且我国《担保法》列举的不得抵押的财产中,也没有关于预售商品房抵押的禁止性规定。
因此在立法上对预售商品房抵押作出系统规范,无疑将是对我国担保法理论与实践的补充与完善。
将预售商品房作为抵押权的标的,既符合现代商品经济发展之潮流,也符合当事人之本意。
它很好地缓解了房地产市场资金紧张的状况,使普通百姓圆一个安居梦。
置业者用少量的钱购得预售房,取得了房产权益,发展商也因提前将商品房售出而获得了流转加快的效益,而银行也愿意在降低风险的前提下提供贷款,获取收益,三方当事人各取所需,皆大欢喜。
预售商品房抵押较其他类型房地产抵押更具灵活性,具有更深一层的社会意义和经济作用。
因此,笔者建议国务院和立法机关尽快制定预售商品房抵押的单行法规或者对已有的《担保法》和《城市房地产管理法》做必要修订,制订与之相关的司法解释,尽快建立和完善我国预售商品房抵押的法规体系,将预售商品房抵押贷款纳入法制轨道,使其健康、有序地发展。
二、预售商品房抵押的法律特征
谈到预售商品房抵押的法律特征,要首先了解商品预售中出现的一种与抵押相类似的方式——按揭:有学者将“抵押”与“按揭”视为同义语。
对此,笔者不敢苟同。
“按揭”是金融行业的专业词语,系英文“Mortgage”一词的粤语音译,《新英汉词典》中将其译为“抵押”。
但按揭与抵押有本
质的区别。
按揭是指置业者先期于受贷银行存入规定的购房款,再由受贷银行贷出足额购房款,由银行购得房屋交由购房人使用,购房人于约定期限还清贷款并偿还利息后,受贷银行即将房屋所有权让渡给购房人的法律行为。
其法理依据来自于英美法中的衡平法原则。
英美法中对法定产业的所有权有法定产权(LegalTitile)与有效产权(EqutalleT:trle)之分,只有取得法定产权后才真正拥有了所有权,即有效产权与法定产权不同。
但有效产权同样受法律保护,银行可以为“楼花”买卖提供贷款,并以“楼花”作为被按揭的房产。
由此可见,按揭与抵押虽然都是在不转移标的物的占有的前提下,以购房为目的,向银行贷款的法律行为,但按揭方式中,借款人即按揭人须以转让房产所有权给按揭受益人即银行为代价才能获得银行的贷款,而预售商品房抵押的购房人并不转移房产的所有权给贷款银行,只是当购房人到期不偿还贷款及其利息时,贷款银行有权将抵押物折价或者拍卖、变卖,并就所得价款优先受偿。
预售商品房抵押具有不同于银行按揭和现房抵押的独特的法律特征:
第一,标的物的特定性,预售商品房抵押的标的物是尚未建成的、报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案的房屋。
抵押物必须是抵押人的合法房产。
购房人与预售人签订了《商品房预售合同》,并按合同规定支付了到期购房款,这是预售商品房抵押的基础。
但此时,购房人并不享有对预购房的所有权,而是一种物的期
待权,德国学者将其称为“所有权之期待权”纳入物权范畴。
传统的担保物权理论排除了以期待性利益作为抵押权标的的可能。
预售商品房抵押对抵押权标的范围的扩展,丰富了我国传统抵押权标的理论的内容。
第二,它是一种从物权。
预售商品房抵押权随着主债权的发生而发生,随着主绩权的消灭而消灭,不能脱离主债权而单独存在。
若商品房预售行为无效,则建立在此基础上的抵押行为必然无效。
第三,它是一种诺成性,要式合同。
预售商品房抵押不转移标的物的所有权,并以不转移标的物的占有为特征,并且抵押人和抵押权人应当签订书面抵押合同,向县级以上的地方人民政府规定的房管部门和土地管理部门办理抵押登记手续。
三、预售商品房抵押权的设定
预售商品房抵押的设立突破了传统的抵押权设立方式,预售商品房的抵押权不是象一般抵押权那样通过限制所有权的方式设立,而是以转让业权的方式设立。
下面,本文将从预售商品房抵押的主体,及预售商品房抵押合同二方面来谈一下预售商品房抵押权的设定。
(一)预售商品房抵押的当事人
预售商品房抵押的当事人主要有置业者(购房人)、银行和房地产开发商(售房人)。
其中银行是抵押权人,购房人是抵押人。
在预售商品房抵押中,抵押人只能是购房人,不能是预售房屋的开发商。
(注:赵在春、夏先鹏二先生在《预售商品房抵押的法律效力》一文中认为预售商品房抵押的抵押人是预售房屋的开发商。
)房
地产开发商“为取得在建工程继续建造资金的贷款,以其合法方式取得的土地使用权连同在建工程的投入资产,以不转移占有的方式抵押给贷款银行作为偿还贷款履行担保的行为”,是“在建工程抵押”(注:1997年5月9日建设部发布的《城市房地产抵押管理办法》第3条。
),这其中的房地产开发商是抵押人。
也就是说,“在建房屋”尚未出售的情况下,房地产开发商可以作为抵押人设定抵押权。
对已经预售的在建房屋,预售人不能再设定抵押。
在同一幢商品楼中,部分
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