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02第二章 刑法基本原则

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2刑法基本原则

2刑法基本原则
• 所以，规则应由人民事先制定。没有刑法 就没有犯罪，没有刑法就没有刑罚。
2.尊重人权
• 为了保障人权，不致阻碍公民的自由行为，又不 致使公民产生不安感，就要使公民事先能够预测 自己行为的性质与后果，因此，对什么行为是犯 罪、对犯罪给予什么处罚，必须事前做出明文规 定。
• 在国家的政治生活中，应当以权利为本位而不能 以权力为本位，一切国家活动都应当保障公民的 权利而不是相反。在社会生活中，公民的权利可 能受到来自两个方面的侵犯，一是犯罪行为对公 民权利的侵犯，一是国家权力对公民权利的侵犯。 如果任由国家无限制地行使刑罚权，将使公民权 利时刻都处于国家权力的压迫之下。如果不对国 家权力进行有效的限制，必然使国家刑罚权的行 使以牺牲人权保障为代价。而限制国家刑罚权的 方式，便是罪刑法定原则的确立。
第二章 刑法的原则
第一节 概述
一、含义：刑法的基本原则，是指贯穿于全部刑法 规范，指导和制约刑法适用活动的具有全局性和根 本性意义的准则。 二、特征： • 第一，必须是贯穿全部刑法规范的原则； • 第二，具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法 的意义； • 第三，必须体现我国刑事法制的基本性质和基本 精神。 三、刑法第3条至第5条明确规定了我国刑法的三项 基本原则： • 罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则和罪责刑 相适应原则。
• 3、禁止有罪类推原则（不得类推解释和类推 适用）。 • 4、禁止重法溯及既往原则（即禁止事后生 法）。 • 5、禁止绝对不定期。 绝对不定期刑仅就自由刑而言，是指立法上 只规定了科处自由刑，而没有规定自由刑的 期限，司法上只科处自由刑而不宣告自由刑 的期限 。
思考：特殊减轻制度
• 63条 犯罪分子具有本法规定的减轻处罚 情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处 罚情节，但是根据案件的特殊情况，经 最高人民法院核准，也可以在法定刑以 下判处刑罚。 • 此制度与罪刑法定原则的关系？？

《刑法》课件第二章 刑法的基本原则

《刑法》课件第二章 刑法的基本原则

• 罪刑法定原则 • 刑法平等原则 • 罪刑相适应原则
1. 罪刑法定原则。
《刑法》第三条规定：“法律明文 规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚； 法律没有明文规定为犯罪行为的，不得 定罪处罚。”
案例
• 2003年1月至8月，被告人李宁为营利，先后与他人预谋，采取张贴 广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了《公关人员 管理制度》。李宁指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金 麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给 男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店 等处从事同性卖淫活动。关于本案，辩护人提出，刑法及相关司法解 释对同性之间的性交易是否构成卖淫未作明文规定，而根据有关辞典 的解释，卖淫是指“妇女出卖肉体”的行为。因此，组织男性从事同 性卖淫活动的，不属于组织“卖淫”，依照罪刑法定原则，李宁的行 为不构成犯罪。而法院认为，卖淫就其常态而言，虽是指女性以营利 为目的，与不特定男性从事性交易的行为；但随着立法的变迁，对男 性以营利为目的，与不特定女性从事性交易的行为，也应认定为卖淫。 对卖淫作如上界定，并不违背罪刑法定原则。 问题：如何理解罪刑法定原则？
罪刑法定原则的派生原则
基本要求： • 排斥习惯法 • 禁止（重法）溯及既往 • 禁止有罪类推原则 • 禁止绝对不定期刑原则
（一）排斥习惯法（成文法主义）
• 罪刑原则要求在进行刑事审判时，必须依 据有明文规定的法规作为刑法的法源。也 即规定犯罪与刑罚的必须是成文的法律。
• 我国刑法第90条：民族自治地方不能全部 适用本法规定的，可以由自治区或者省的 人民代表大会根据当地民族的政治、经济、 文化的特点和本法规定的基本原则，制定 变通或者补充的规定，报请全国人民代表 大会常务委员会批准施行。

刑法总论第二章 刑法基本原则

刑法总论第二章 刑法基本原则
（二）规定了区别对待的处罚原则 例如： 1、对于未成年人犯罪，应当从轻或 者减轻处罚； 2、对于聋哑人或者盲人犯罪，可以 从轻、减轻或者免除处罚；
3、对于预备犯，可以比照既遂犯 从轻、减轻或者免除处罚；
4、对于未遂犯，可以比照既遂犯 从轻或者减轻处罚； 5、对于中止犯，没有造成损害的， பைடு நூலகம்当免除处罚；造成损害的，应当 减轻处罚……
2、排斥绝对不确定刑原则 即刑法对一个具体犯罪规定的刑罚应 当有一个相对确定的幅度，不能没有任 何幅度。
3、禁止有罪类推原则 类推允许将刑法没有明文规定为犯罪 的行为，比照刑法最相类似的条文定罪 量刑。有罪类推是对罪刑法原则的破坏。
4、禁止重法溯及既往 即在旧法时犯罪，如果在新法生效后 审判，在旧法和新法中，选择罪轻、刑 轻的法来对被告人适用。
不均衡是罪刑不相称。 大体相同恶害性的不同行为， 应当规定相同量的刑罚。
残忍刑罚是指不必要的精神和肉体痛苦。
禁止残忍刑不意味着超时代地实行轻刑罚
（三）严格解释原则
对刑法用语及含义进行解释时，必须 严格按照立法精神来解释，按照词语 所应当包括意思进行解释，不能做扩 大解释或缩小解释。在入罪时，尤其 不能做扩大解释。在出罪的范围上 尤其不能做缩小解释。
（三）任何人受到犯罪的侵害，都应 当依法受到平等的保护； （四）任何人不得享有超越法律规定 的特权。
二、适用刑法人人平等原则的辨证性 （一）适用刑法人人平等原则，重在适 用上，并不表现在立法上必须平等。
（二）立法规定的形式上的不平等 体现实质上的平等，是平等的应有之义。
第四节 罪责刑相适应原则
一、罪责刑相适应原则的含义 （一）犯多大的罪，就应承担多大 的刑事责任，法院也应判处其相应 轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪 轻罚，罚当其罪，罪刑相称

2刑法的基本原则

2刑法的基本原则

幻灯片1第二章刑法的基本原则第一节罪刑法定原则第二节适用刑法平等原则第三节罪责刑相适应原则幻灯片2第一节罪刑法定原则●刑法的基本原则：刑法所特有的，贯穿于刑事立法始终，必须得到普遍遵循的全局性、根本性的准则幻灯片3第一节罪刑法定原则一、罪刑法定原则的历史发展（一）含义法无明文规定不为罪法无明文规定不处罚幻灯片4刑法适用的三大危险●(1)一旦发生引起人心理冲动的案件，感情上的处罚要求强烈，而不顾刑法有无明确规定就予以处罚●(2)因为行为人的主观恶劣，而不管行为客观上是否侵犯了法益就予以处罚●(3)因为侵犯了法益，而不问行为人主观内容就予以处罚幻灯片5第一节罪刑法定原则法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪的，不得定罪处——刑法第3条幻灯片6（二）罪刑法定主义的历史发展●（1）干涉性:法介入、规制个人行动的细节特别是私生活●（2）恣意性:事先并不明确对什么样的行为处以何种刑罚，法官对案件能够进行相当程度的自由裁量●（3）身份性:相同的行为，因为行为人社会身份的不同而致处罚的有无和程度的差异●（4）苛刻性:刑罚的残酷。

死刑、身体刑占刑罚的大部分幻灯片7第一节罪刑法定原则（二）罪刑法定主义的历史发展●最早渊源是英国1215年《自由大宪章》第39条的规定●贝卡利亚《论犯罪与刑罚》率先阐述罪刑法定主义幻灯片8第一节罪刑法定原则（二）罪刑法定主义的历史发展●费尔巴哈在《刑法学教科书》中第一次使用“罪刑法定”一词，并极力倡导将其作为刑法的基本原则●后被美国的宪法文件吸收。

确立了以“正当法律程序”形式表现的英美法系的罪刑法定原则幻灯片9第一节罪刑法定原则（二）罪刑法定主义的历史发展●现代意义上的罪刑法定原则的法律渊源是法国1789年的《人权宣言》、1791年《法国宪法》以及1810年的《法国刑法典》幻灯片10第一节罪刑法定原则法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，而且除非根据在犯法前已经制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得处罚任何人——法国《人权宣言》（1789）第8条幻灯片11第一节罪刑法定原则不论违警、轻罪或重罪，不得判处犯罪前法律未规定的犯罪——《法国刑法典》（1810）第4条幻灯片12第一节罪刑法定原则●中国古代没有罪刑法定原则的存在●清末修律时，该原则被引进到中国。

第2章 刑法的基本原则

第2章 刑法的基本原则

二、罪责刑相适应原则的立法体现
（一）确立了科学严密的刑罚体系。刑法总则 确立了科学严密的刑罚体系。 中确立了主附结合、轻重有序、 中确立了主附结合、轻重有序、互相衔接的 刑罚体系， 刑罚体系，为该原则的实现提供了前提条件 规定了区别对待的处罚原则。 （二）规定了区别对待的处罚原则。我国刑法 总则根据各种行为的社会危害程度和人身危 险性大小，规定了轻重有别的处罚原则。 险性大小，规定了轻重有别的处罚原则。 （三）刑法分则中针对各个犯罪设置了轻重不 同的法定刑幅度。 同的法定刑幅度。我国刑法分则不尽根据犯 罪的性质和危害程度，建立了一个犯罪体系， 罪的性质和危害程度，建立了一个犯罪体系， 而且为各种具体犯罪规定了可以分割、 而且为各种具体犯罪规定了可以分割、幅度 较大的法定刑。 较大的法定刑。
第二章 刑法的基本原则
第一节
刑法基本原则概述
一、刑法基本原则的界定（概念）和意义 刑法基本原则的界定（概念） （一）刑法基本原则的界定（概念） 刑法基本原则的界定（概念） 刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范， 刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范，具有指导和制约全部 刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的（ 刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的（基本性质 基本精神的基本准则。 和）基本精神的基本准则。 （二）理解 1.贯穿全部刑法规范 贯穿全部刑法规范。 1.贯穿全部刑法规范。 2.具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义 具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义。 2.具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义。 3.体现我国刑事法制的 基本性质和） 体现我国刑事法制的（ 3.体现我国刑事法制的（基本性质和）基本精神 思考：我国刑法明确规定的刑法基本原则有几个？ 思考：我国刑法明确规定的刑法基本原则有几个？理论上认为我 国刑法基本原则有哪些？ 国刑法基本原则有哪些？ （三）刑法基本原则的意义（略） 刑法基本原则的意义（

2第二章 刑法的基本原则

2第二章 刑法的基本原则

第二章刑法的基本原则
一、刑法基本原则的概述
1、刑法基本原则不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。

2、作为刑法的基本原则，应具有全局性和法定性特征。

刑法第3、4、5 条规定了三大基本原则
二、罪刑法定原则
（一）罪刑法定原则的含义
含义，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

（二）罪刑法定原则的理论基础
1、三权分立理论
2、心理强制说
思想理论基础
1、民主主义（人民的事情，由人民说了算）
习惯、民意能否成为裁判的依据？
2、人权尊重主义
三、罪刑法定原则的主要要求
1、法律主义（成文法主义）要求司法执法机关据以定罪量刑的法应为一个国家的法律，“法”指狭义的法律
习惯法是能否成为刑法渊源的？
民族自治地方的自治条例、单行条例，报全国人大及其常委会备案
2、禁止重法溯及既往
禁止重法溯及既往，新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，可以溯及既往。

变通为：从旧兼从轻，仅适用于未决犯，但并非禁止一切事后法，而是禁止事后重法溯及既往
3、禁止类推
但并非禁止一切类推解释，而是禁止不利于被告人的有罪类推
4、禁止不定期刑。

三、适用刑法人人平等原则
适用刑法人人平等原则的具体体现：定罪上平等，量刑平等，行刑平等。

但在制刑上存在问题，及立法上是不平等的。

四、罪责刑相适应原则
重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪。

第二章 刑法的基本


罪刑法定的思想基础包括：1 罪刑法定的思想基础包括：1、民主主义。如果真正将民 主主义作为罪刑法定的思想基础，刑法将成为保护国民自 由的最有力的手段，刑法将有可能真正成为国民自觉遵守 的行为规则，国民将拥有最充分的自由，无论是赞成法律 还是反对法律的国民均将拥有这样的保护，尤其是不赞成 法律的人得到刑法的有效保护最能体现刑法的民主价值。 2、尊重人权思想。刑法的规定应当建立在人权的充分保 障基础上，只有刑法的立法充分体现了人权保障的基本价 值，其所实现的社会安宁才具有与罪刑法定要求的一致性。 3、保障社会安宁思想。人的生活需要安宁，生活在社会 中的人之安宁的前提就是社会的安宁，如果社会是混乱的， 生活在社会中的人之安宁也是不可想象的，因此保障社会 安宁，就应当是罪刑法定所追求的价值目标之一，是题中 应有之一。
第二章 刑法的基本原则
第一节 刑法基本原则的概念和意义
刑法的基本原则包括： 罪刑法定原则；平等适用刑法原则； 罪刑法定原则；平等适用刑法原则；罪刑相 适应原则
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第二节 罪刑法定原则
基本含义：法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚 最早以文字形式记载这一原则的是拉丁文“ 最早以文字形式记载这一原则的是拉丁文“nullum crimen sine leqe ,nulla poena sine lege”，由德国刑法学者费尔巴 lege” 哈倡导 贝卡利亚在《犯罪与刑罚》 贝卡利亚在《犯罪与刑罚》中明确指出了罪刑法定原则 刑法理论界曾经认为罪刑法定的思想渊源是自然法理论、 心理强制说和三权分立学说。自然法的内涵经历了很多的 变化，现在一般被认为是人类的理性。心理强制说由费尔 巴哈和边沁倡导。费尔巴哈认为，当违法行为所蕴含的苦 大于其中的乐时，主体便会基于舍小求大的本能，回避大 于不违法之苦的苦，而追求大于违法之乐的乐，自我抑制 违法的精神动向，使之不发展成为犯罪行为。这就是费尔 巴哈的心理强制说的全部内涵。

《刑法》第二章

没有法律就没有犯罪，没有法律就 没有刑罚。
* 刑法基本原则究竟有哪些？ 刑法基本原则究竟有哪些？
张明楷教授认为：罪刑法定、平等 适用刑法、罪刑相适应原则。此外，责 任主义原则也是。 责任主义：是指当行为人对侵害 法益的行为与结果具有非难可能性时， 才能将其行为认定为犯罪，而且量刑 不得超出非难可能性的范围和程度。
第二节 罪刑法定原则
（二）实质的侧面 实质的 包括两个方面的内容：一是刑罚 包括两个方面的内容：一是刑罚法规 的明确性；二是刑罚 的明确性；二是刑罚法规的内容的适正的 原则。 后者又包括禁止处罚不当罚的行为 处罚不当 后者又包括禁止处罚不当罚的行为， 禁止不均衡的、残虐的刑罚 禁止不均衡的、残虐的刑罚。 实质侧面主要在于限制立法 面主要在于限制立法权 实质侧面主要在于限制立法权，反对 法亦法， 实质法治的表 法治的表现 恶法亦法，是实质法治的表现。
第二节 罪刑法定原则
3、禁止类推解释 、禁止类推解释 推解释是指：需要判断的具体事实 类推解释是指：需要判断的具体事实 与法律规定的构成要件基本相似时 与法律规定的构成要件基本相似时，将后 者的法律效果适用于前者。 者的法律效果适用于前者。 禁止类推解释既可以由民主主义 禁止类推解释既可以由民主主义解释， 也可以由预测可能性解释 预测可能性解 也可以由预测可能性解释。
刑法本体论之刑法基本原则
法无明文规定不为罪， 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚
法律主义 罪 刑 法 定 （二） 原 则 的 含 义 形式侧面 禁止溯及既往 禁止类推 禁止绝对不定期刑 实质侧面 刑罚法规的 明确性原则 刑罚法规内 容的适正性 禁止处罚不当 罚的行为 禁止不均衡的、 禁止不均衡的、 残虐的刑罚
5.英美法系，主要体现在程序法中。“正 英美法系，主要体现在程序法中。 英美法系 当的法律程序” 当的法律程序” 6.成为国际人权法上的基本原则。 成 法上的基本原则

第二章刑法基本原则_营销活动策划_计划解决方案_实用文档


第一、 (立法)明确性：
规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人能确切 了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非 犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的 行为不会成为该规范适用的对象。 注意：虽然刑法规定本身不太明确，但如果能够 通过解释使之明确，也不失为明确，只有那种本 身不明确，且不能使人们做出明确解释的规范， 才属于不明确的规范。
短短几个月，就获利10多万元。
03年8月被捕。
2003年8月17日，南京警方根据举报，一 举将这个罕见的涉嫌组织男青年卖淫的团 伙摧毁。
李宁等人归案后，检察机关认为《刑 法》对组织同性卖淫行为没有明确界定， 李宁等人的行为难以定罪，而将其释放。
[影响] 案情惊动全国人大
此后，在江苏省政法委的召集下，决定由 江苏省高级法院向最高人民法院请示。最 高人民法院接到请示后，随即向立法机关 全国人大常委会汇报。同年10月下旬，全 国人大常委会作出答复：对李宁等2名组织 同性卖淫者，立即采取刑事强制措施。
在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的， 处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重 超过额定乘员载客，或者严重超过规定驾 驶速度的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输 危险化学品，危及公共安全的。
2、罪刑法定原则的具体要求：
立法要求 1、罪之法定 总则13条规定犯罪概念 分则各种条文规定具体的犯罪行为
1.刑法NO.3：“法律明文规定为犯罪行为 的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规 定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
第一，我国刑法排除习惯法 ---习惯法不是我 国刑法的渊源
第二，97年刑法取消了类推 第三，我国刑法采取从旧兼从轻原则---

第二章 刑法的基本原则






罪刑法定原则具有以下要求： ①要求排斥习惯法，即禁止对刑法没有明文规定 为犯罪的行为通过适用习惯来定罪判刑。 ②罪刑法定原则要求排斥事后法，即禁止根据行 为后开始实施的法律对行为人定罪处罚，除非适 用这种事后法比适用行为时的法律对被告人更有 利。 ③罪刑法定原则要求排斥类推定罪，即禁止对刑 法分则没有明文规定为犯罪的行为比照类似的刑 法分则条文定罪判刑。 ④罪刑法定原则还要求排斥绝对不确定刑，即禁 止对被告人适用完全不确定具体刑种与刑期幅度 的刑罚。




二、罪责刑相适应原则的立法体现 罪责刑相适应的精神被贯彻到整个刑法之中，具 体体现在： 1.确立了科学严密的刑罚体系。 2.确定了区别对待的量刑原则。 3.规定了宽严有度的刑罚制度。 4.设置了轻重不同的量刑幅度。 三、罪责刑相适应原则的司法适用 1.纠正重定罪轻量刑的错误倾向，把量刑与定罪 置于同等重要的地位。 2.克服重刑主义思想，强化量刑公正的意识。 3.调整过分注重惩罚的思路，树立宽严相济的刑 罚理念。



二、刑法基本原则的意义 刑法的基本原则是刑法以宪法为根据的具体体现， 是整个刑法的方向所在。 刑法基本原则不仅体现在现行刑法中，而且还对 以后的刑事立法具有指导意义。 刑事司法工作也必须始终贯彻刑法的基本原则。
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第二节 罪刑法定原则

一、含义与要求 罪刑法定原则的基本含义是：什么是犯罪，哪些 行为属于犯罪，各种犯罪的构成要件是什么，有 哪些刑罚方法，各种刑罚方法如何适用，以及对 各种具体犯罪应在什么样的幅度内裁量决定刑罚 等，均只能由刑法明文加以规定。
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二、罪刑法定原则在我国刑法中的具体体现 1.修订的刑法在1979年刑法规定的基础上进一步 加强了犯罪的法定化和刑罚的法定化，并尽可能做 到详细、完备，从而排除了适用习惯法处理刑事案 件的可能性。另外，修订的刑法克服过去刑事立法 上简单粗疏的缺陷而力求周详、完备。 2.刑法为解决刑法溯及力问题而确定的从旧兼从轻 规则，杜绝了根据事后法作出不利于当事人的处理 决定的现象。 3.废止了和罪刑法定原则的内容相冲突的类推制度。
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类推定罪
1979年刑法第79条：本法分则没有明文规定的犯罪，可以 比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高 人民法院核准。


类推解释与扩张解释
通说的区分标准：“可能的文义” 类推与解释不是填补法律漏洞的辅助方法，而是法律应用 （或称法律发现）的最基本形式 ——考夫曼《类推与事物的 本质》 诸断罪而无正条者，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪 者，则举重以明轻——《唐律疏议· 名例》
课堂讨论：
结合刑法的基本原则谈谈电脑量刑
பைடு நூலகம்央视《新闻夜话》
人民法院量刑指导意见（试行）
人民法院量刑程序指导意见（试行）
（一）基本含义：罚当其刑，罚当其罪 刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担 的刑事责任相适应 （二）理论基础 1、报应主义（着眼于公正） ：同态复仇→康德 的等量报应论→黑格尔的等价报应论 2、预防主义（着眼于功利） ：贝卡里亚的罪刑 阶梯论→边沁的苦乐法则
（三）基本内容
1、原文：刑罚与罪行和刑事责任相称 2、不同理解： （1）罪行（客观罪行）与刑事责任（主观罪责） （2）罪行（犯罪）与刑事责任（刑法责任） （3）司法考试观点 罪行指已然之罪，包括客观法益侵害（违法性）、主观非难（有责 性）两方面。 责任指未然之罪即人身危险性，包括初犯可能、再犯可能，体现刑 与责相适应的制度如未成年、限制责任，聋哑人，故意过失、累犯、 未中止与未遂、预备责任的差别，立功自首等
第二章 刑法的基本原则
罪刑法定原则 法律面前人人平等原则 罪刑均衡原则
第3条 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律 定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不 得定罪处刑。 第4条 对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。 不允许任何人有超越法律的特权。 第5条 刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行 和承担的刑事责任相适应。
（四）价值底蕴
形式理性、限制权力、保障人权
（五）派生原则

1、禁止事后法（禁止溯及既往） 允许有利于被告人的事后法，从旧兼从轻原则 2、禁止类推（类推定罪、类推解释） 允许有利于被告人的类推 3、禁止习惯法 成文法、习惯法、判例法 4、禁止绝对不定（期）刑 允许相对不定期刑 5、明确性原则 构成要件的明确（罪之明确） 法律后果的明确（刑之明确） 6、禁止残暴、过剩的刑罚
2、“找法”过程与“罪行没有被法定”
（1）走私黄金入境案 （2）律师传递立功信息案
3、禁止类推与刑法解释方法的适用
2008/四/7. 案例一．2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中 利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视 频与多人共同进行“裸聊”被公安机关查获。对于本案， B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又 撤回起诉。 案例二．从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业 女子方某在网上从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及 全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记 录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利 2．4万元。对于本案，z省L县检察院以传播淫秽物品牟 利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有 期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。 【问题】根据罪刑法定原则，评述这两个网上“裸聊” 案。
（四）体现
1、制刑：犯罪分类、法定刑配置 2、量刑：与刑罚个别化原则的关系（量刑情节） 3、行刑：减刑、假释等
（五）罪刑相当与刑罚个别化
一般正义与个别正义
罪刑关系图一
太极 两仪 四象 已然之罪 犯罪 未然之罪 八卦 主观恶性 客观危害 再犯可能 初犯可能 道义报应 法律报应 个别预防 一般预防
刑法
二、法律面前人人平等原则 （平等适用刑法原则）
（一）基本含义：从宪法原则到刑法原则
立法原则、司法原则、执法原则
（二）基本内容
1、平等保护法益 2、平等的认定犯罪 3、平等的裁量刑罚 4、平等的执行刑罚
（三）立法思考：不同身份，不同对待 （四）司法适用：能人犯罪的问题
三、罪刑相当原则 （罪刑相适应、罪刑均衡原则）


类比思维和逻辑
Civil Law is the most widespread legal system in the world, where the central source of law is codified in statutes passed by legislation. This can first be traced to Bablyon and later Justinian Rome, where it is the basis of the continental European code. Most legal systems that have developed independently (Soviet Union, Communist China) have developed civil law systems. Common Law is where systems of law are based in decisions in cases by judges. This originated in 12th century England and only exists in countries that were at one point colonies of Great Britain. Customary Law is a the most peculiar of the systems in that the basis of law is in fact established patterns of behavior that can be objectively verified within a particular social setting. While many countries use this to a certain extent, two countries (Mongolia and Sri Lanka) are deemed by comparative law scholars to have “customary law” systems. Religious Law refers to the notion of a religious documents or tradition being used as a legal source. The only countries operating such systems today are Islamic countries.
报应之刑 刑罚
预防之刑
罪刑关系图二
2005/2/51. 下列关于罪刑相适应原则的说法 哪些是正确的？（） A．罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往 B．罪刑相适应原则要求刑事立法制定合 理的刑罚体系 C．罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、 犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应 D．罪刑相适应原则要求在行刑中合理地 运用减刑、假释等制度 BCD


【答案要点及解析】（1）罪刑法定原则的含义。（2）分析法条含义。聚 众淫乱罪中“聚众淫乱”指纠集三人以上群奸群宿，一般限于身体接触的 性行为。传播淫秽物品罪、传播淫秽物品牟利罪中的“淫秽物品”，一般 应限定为具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像 带、录音带、图片及其他淫秽物品。（3）罪刑法定原则禁止不利于被告人 类推解释，限制扩大解释，并要求根据立法目的进行目的解释。案例一的 “裸聊”不能够被解释进“聚众淫乱”之中，否则就属类推解释。但案例 一、案例二中的“裸聊”，亦即行为人自己裸体的视频影相，能否被解释 为“淫秽物品”，不仅应援引司法解释规定，还应分析司法解释的解释方 法。（4）在司法解释规定方面，最高人民法院、最高人民检察院2004年9 月6日施行的《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、 出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 规定，利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，制作、复制、 出版、贩卖、传播，淫秽电影、表演、动画等视频文件，音频文件，电子 刊物、图片、文章、短信息，电子信息，都属“传播淫秽物品”的行为。 由此，案例一、案例二中“裸聊”行为人自己裸体的视频影相，是符合淫 秽物品“视频文件”的类别；传播方式也符合“利用即时通信软件”的传 播方式，按司法解释属于传播淫秽物品、传播淫秽物品牟利行为。（5）但 是，“物品”一词的一般文义指实物及实物载体而不包括信息，其最大的 可能的文义也不能包含信息。由此，前述两高对“淫秽物品”的解释，不 仅超过了其一般文义，也突破了可能文义，属于类推解释，应为罪刑法定 原则所禁止。（6）结论：对于案例一中张某、案例二中方某，虽可依前述 两高的解释认定其构成传播淫秽物品罪、传播淫秽物品牟利罪；但是作为 该认定依据的司法解释的解释方法属类推解释，该解释是违反罪刑法定原 则的。
（六）我国刑法中的罪刑法定原则
1、从废除类推到罪刑法定：79年刑法到97年刑法 2、97年刑法第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照 法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不 得定罪处刑 3、积极的罪刑法定和消极的罪刑法定
（七）罪刑法定的司法适用
1、机械的罪刑法定和相对的罪刑法定
三个案例：澳大利亚裸浴事件、法国越狱事件 、英国扰乱 飞行事件 抢劫国家档案的行为定性
例题2. 关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的？ （2006/2/1）C A．罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯 最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违 反罪刑法定原则 B．罪刑法定原则中的"法"不仅包括国家立法机关制定 的法，而且包括国家最高行政机关制定的法 C．罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允 许有利于行为人的溯及既往 D．刑法分则的部分条文对犯罪的状况不作具体描述， 只是表述该罪的罪名。这种立法体例违反罪刑法定原 则