法理学(第三版) 人民大学出版社

2013年硕士研究生入学考试参考书目（学术型）考试科目参考书目出版社作者241法语《法语》（2、3册）《简明法语教程》（上下）外语教学与研究出版社商务印书馆马晓宏孙辉242日语《标准日本语》（中级）人民教育出版社(新版本)701哲学原理《马克思主义哲学原理》（上下）中国人民大学出版社1994年版肖前702法理学、宪法学《法理学》（第三版）《宪法学》（第三版）高等教育出版社、北京大学出版社2007年版高等教育出版社、北京大学出版社2011年版张文显周叶中703政治学《政治学原理》（第二版）《政治学导论》（第三版）高等教育出版社2006年版中国人民大学出版社2007年版王惠岩杨光斌704马克思主义原理《马克思主义哲学原理》（上下）《政治经济学》（面向21世纪课程教材）中国人民大学出版社1994年版高等教育出版社2003年版肖前逢锦聚、洪银兴、林岗、刘伟705公共管理学《公共管理学》(第二版)《公共管理导论》中国人民大学出版社2004年版中国人民大学出版社2007年版陈振明休斯706体育专业基础综合（一）《体育概论》《体育社会学》高等教育出版社2005年版高等教育出版社2006年版杨文轩卢元镇707体育专业基础综合（二）《运动解剖学》《运动生理学》高等教育出版社2006年版高等教育出版社2009年版李世昌等邓树勋等708体育专业基础综合（三）《学校体育学》《运动生理学》高等教育出版社2010年版高等教育出版社2009年版沈建华等邓树勋等709文学基础理论《文学理论教程》高等教育出版社童庆炳710汉语言基础（含语言学概论、现代汉语）《语言学纲要》《现代汉语》《现代汉语》北京大学出版社高等教育出版社河北人民出版社2007年8月叶蜚声、徐通锵黄伯荣、廖序东唐健雄711基础英语《高级英语》（上下）《高级英文写作教程》《英汉翻译教程》《英语写作手册》外语教学与研究出版社外语教学与研究出版社上海外语教育出版社外语教学与研究出版社张汉熙王振昌等张培基等丁往道等712基础俄语《基础俄语》（1-4册）《东方·大学俄语》（1-8册）《现代俄语理论教程》外语教学与研究出版社外语教学与研究出版社上海外语教育出版社北京外国语大学俄语系北京外国语大学与俄罗斯普希金语言学院王超尘等713艺术理论《艺术概论》《影视艺术概论》文化艺术出版社高等教育出版社王宏建周星714和声与曲式《和声学教程》《和声学教程》《曲式与作品分析》上海音乐出版社人民音乐出版社人民音乐出版社桑桐斯波索宾吴祖强《曲式分析基础教程》高等教育出版社高为杰、陈丹布715美术专业理论（艺术概论、中外美术史）《中国美术史纲要》《艺术概论》《外国美术史》西南师范大学出版社文化艺术出版社高等教育出版社黄宗贤王宏建中央美术学院美术史系外国美术史教研室716考古学与中国古代史基础《中国大百科全书（考古卷）》《中国考古学通论》《中国古代史》（上、下册）中国大百科全书出版社出版河南大学出版社2005年7月版福建人民出版2004年版中国大百科全书出版社编辑部孙英民等朱绍侯等717数学分析《数学分析》高等教育出版社华东师大718科学技术哲学《自然辩证法原理》中国科学技术大学出版社2007年版栾玉广719复变函数和数理方程《数学物理方法》高等教育出版社第三版梁昆淼720数学分析及线性代数《高等数学》（第1、2、3册）高等教育出版社第三版四川大学数学教研室721普通物理（含力学、电磁学）《力学》《电磁学》高等教育出版社高等教育出版社漆安慎、杜婵英赵凯华、陈熙谋722物理化学《物理化学》高等教育出版社万洪文、詹正坤723地理信息系统《地理信息系统原理与实践》科学出版社张军海等726教育技术学《教育技术学》北京师范大学出版社2009年版何克抗等727中国古典文献学《中国文献学》上海古籍出版社2005年版张舜徽728基础日语《新编日语》1-4册《日语》5-6册《日语精读》1-4册《现代日语高级语法教程》《新编日语语法教程》《日语古典语法-基础学习与难点解析》上海外语教育出版社吉林大学出版社山东大学出版社上海外语教育出版社北京大学出版社周平、陈小芬宿久高、周异夫曹大峰皮细庚铁军729教育专业综合《教育学基础》《心理学基础》《教育研究方法导论》教育科学出版社2008年版教育科学出版社2002年版安徽教育出版社2000年版全国十二所重点师范大学全国十二所重点师范大学裴娣娜730心理学专业基础综合《普通心理学》（修订版）《实验心理学》《现代心理与教育统计学》北京师范大学出版社2006年版北京大学出版社2000年版北京师范大学出版社2009年版彭聃龄朱滢张厚粲、徐建平731世界史基础全国硕士研究生入学统一考试历史学基础考试大纲(2013年版)《世界史》（古代史编、近代史编、现代史编）高等教育出版社2011年版教育部考试中心吴于廑、齐世荣732中国史基础《中国古代史》（上、下）《中国近代史》（第四版）《中国现代史》（上、下）《中国历史文选》（上、下）全国硕士研究生入学统一考试历史学基础考试大纲福建人民出版社2004年版中华书局1994年版朱绍侯等李侃等王桧林等（2013年版）高等教育出版社2003年第二版上海古籍出版社2002年7月版周予同教育部考试中心733植物学《植物学》（第二版）（上）《植物学》（第二版）（下）高等教育出版社高等教育出版社陆时万、徐祥生等吴国芳、冯志坚等734动物学《普通动物学》（第四版）高等教育出版社刘凌云、郑光美735分子生物学《分子生物学》（第三版）高等教育出版社朱玉贤736教育基础综合（教育学基础、教育心理学）《教育学基础》（第二版）《当代教育心理学》（第二版）教育科学出版社北京师范大学出版社全国十二所重点师范大学陈琦、刘儒德737生态学《基础生态学》（第二版）高等教育出版社牛翠娟801西方哲学史《西方哲学简史》北京大学出版社2001年版赵敦华802中国哲学史《中国哲学史》（第二版）北京大学出版社2003年版北京大学中国哲学教研室803科学技术史《世界科学技术史》《科学的历程》中国人民大学出版社2001年第二版北京大学出版社2002年版王鸿生吴国盛804民法学、刑法学《民法学》（第四版）《刑法学》（第五版）高等教育出版社、北京大学出版社2010年版高等教育出版社、北京大学出魏振瀛高铭暄、马克昌版社2011年版805当代世界经济与政治《当代世界经济与政治》（第四版）《当代世界经济与政治》中国人民大学出版社2010年版学苑出版社2006年修订版李景治、林甦王军、苏献启806马克思主义发展史《简明马克思主义史》人民出版社2001年版庄福龄807公共政策学《公共政策学》《公共政策分析导论》社会科学文献出版社2008年版中国人民大学出版社2011年版严强邓恩808社会保障学《社会保障概论》《社会保险》复旦大学出版社2007年版中国劳动社会保障出版社2009年版郑功成邓大松809经济学综合《政治经济学》《西方经济学》高等教育出版社2009年版中国人民大学出版社2011年版逄锦聚等高鸿业810统计学基础《统计学导论》科学出版社2012年版曾五一、肖红叶811中国现当代文学与西方文学《中国现代文学三十年》《中国当代文学史》《外国文学简编·欧美部分》北京大学出版社高等教育出版社中国人民大学出版社第5版钱理群等王庆生朱维之等812古代汉语《古代汉语》《古代汉语》中华书局出版河北人民出版社2007年8月王力郑振峰813中国文学史《中国文学史》高等教育出版社袁行霈814综合知识（含《新编英国文学教程》河北教育出版社李正栓、郭群英美文学、英语语言学）《美国文学简史》《语言学教程》（第三版）南开大学出版社北京大学出版社英常耀信胡壮麟、刘润清815俄语综合《俄语语言国情学》（修订本）《俄语修辞学》《俄罗斯文学史》《苏联翻译理论》吉林大学出版社外语教学与研究出版社北京大学出版社湖北教育出版社谭林吕凡任光宣等蔡毅等816艺术史《西方艺术简史》《中国艺术简史》《中国电视艺术发展教程》《中外广告史新编》北京大学出版社四川文艺出版社北京师范大学出版社高等教育出版社杨先艺何平、孙沙岚黄会林等陈培爱817中外音乐史《中国近现代音乐史》《中国音乐通史简编》《欧洲音乐史》《西方音乐通史》人民音乐出版社山东教育出版社人民音乐出版社上海音乐出版社汪毓和孙继南等张洪岛于润洋818高等代数《高等代数》高等教育出版社北京大学819科学技术史《世界科学技术史》中国人民大学出版社2008年版王鸿生820数据结构《数据结构(C语言版)》清华大学出版社严蔚敏等821量子力学《量子力学》高等教育出版社周世勋822电子技术基础《模拟电子技术基础》《数字电子技术基础》清华大学出版社清华大学出版社童诗白阎石823C语言程序设计《C程序设计》（第4版）清华大学出版社谭浩强824无机化学《无机化学》（上下册，第一版）高等教育出版社河北师范大学等825分析化学（含《分析化学》（第四版）高等教育出版社武汉大学仪器分析）《分析化学》（下册，第三版）高等教育出版社华中师大等826有机化学《有机化学》（上下册，第三版）《基础有机化学》高等教育出版社高等教育出版社曾昭琼主编、东北师大等邢其毅等827人口、资源与环境经济学《人口、资源与环境经济学》中国经济出版社2004年3月版杨云彦等828地理综合《自然地理学》（第二版）《人文地理学》（第二版）高等教育出版社高等教育出版社伍光和赵荣等829普通生物学《陈阅增普通生物学》（第二版）高等教育出版社吴相玉831数据结构《数据结构(C语言版)》清华大学出版社严蔚敏等832伦理学原理《伦理学》人民出版社1995年版罗国杰833西方经济学《西方经济学》（第五版）中国人民大学出版社2011年2月版高鸿业834日语综合《日语语言学》《日本语言》《日本文学史》《日本文学选读》《日本文化》《日本》上、下册高等教育出版社高等教育出版社河北大学出版社北京对外经济贸易大学出版社高等教育出版社外语教学与研究出版社翟东娜徐一平张如意傅荫王勇大森和夫835计算机专业基础综合《数据结构（C语言版）》《计算机操作系统》（第三版）清华大学出版社西安电子科技大学出版社严蔚敏、吴伟民汤小丹等836生物化学《生物化学》（第三版）高等教育出版社王镜岩837物理化学《物理化学》高等教育出版社万洪文等备注：501专业测试（素描写生、专业表现）考试范围：1、素描写生。

人民大学《法理学》第三版(孙国华主编)课件一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、行政机关及其工作人员在行使下列行为时，受害人有权获得国家赔偿的是：（ ）A．对桥梁管理欠缺B．因军事演习发生损害C．行政裁量不当D．乱摊派2、1995年8月5日上午，田某和朋友在家喝完酒后骑车去商场买东西，从商场出来后，听见有人说：“你车胎没气了。

”田某低头看车胎有气，随与其（张某）争吵并厮打在一起。

民警赵某正在执勤中，见状即上前将田某抱住，并说：我是派出所的，别动。

田某想要挣脱，赵某便将田某的腰带抽出，将其左手套住，正欲套右手时，田某向反方向用力，失去平衡，头部着地倒下，赵某遂将田某送至医院。

经鉴定，田某视神经萎缩。

田某于是向公安局提出赔偿请求。

则本案中：（ ）A．派出所民警在执行职务过程中造成田某伤害，公安机关应当承担侵权赔偿责任B．赵某的行为是正当的职权行为，不具有违法性C．赵某的身体伤害与民警赵某的行为之间没有必然的因果关系，所以公安机关应当承担相应赔偿责任D．如果公安机关逾期不予赔偿，赵某只能向上级机关申请复议3、根据我国《国家赔偿法》的规定，行政赔偿的主体是（ ）A．实施了违法侵权行为的公务员B．实施了违法侵权行为的公务员所在的行政机关C．国家D．实施了违法侵权行为的公务员及其所在机关4、全面推进依法行政，努力形成（ ）成本低廉的防范．化解社会矛盾的机制，社会矛盾得到有效防范和化解的目标。

A．高效．便捷B．公开．公平C．公正．全面D．便民．诚信5、根据《国务院关于全面推进依法行政实施纲要》下面选项不属于全面推进依法行政的重要性和紧迫性的是（ ）A．党的十六大把发展社会主义民主政治，建设社会主义政治文明，作为全面建设小康社会的重要目标之一，并明确提出“加强对执法活动的监督，推进依法行政”B．与完善社会主义市场经济体制．建设社会主义政治文明以及依法治国的客观要求相比，依法行政还存在不少差距C．行政决策程序和机制不够完善；有法不依．执法不严．违法不究现象时有发生，人民群众反映比较强烈D．对行政行为的监督制约机制相对健全，一些违法或者不当的行政行为得到及时．有效的制止或者纠正，行政管理相对人的合法权益受到损害得到及时救济6、积极探索对政府立法项目尤其是经济立法项目的成本效益分析制度。

《法理学》教学参考书目刘诚整理一、法理学（上）1、黄健武：《法理学》，广东人民出版社，2008年。

2、付子堂：《法理学初阶》，法律出版社，2006年。

3、舒国滢：《法理学导论》，北京大学出版社，2006年。

4、舒国滢：《法理学阶梯》，清华大学出版社，2006年。

（具体阅读内容：第一编）5、张文显：《法理学》（第三版），高等教育出版社、北京大学出版社，2007年。

（具体需要阅读的部分，第一编法学导论；第二编法的本体；第三编法的起源和发展）6、波斯纳：《法理学问题》，中国政法大学出版社，2004年。

（具体需要阅读的部分：绪论法律的诞生与法理学的兴起；第一章作为逻辑、规则和科学的法律；第二章作为实践推理的法律推理）7、劳埃德：《法理学》，许章润译，法律出版社，2007年。

（第一章法理学的性质，第二章法的含义）8、霍姆斯：《法律的生命在于经验-霍姆斯法学文集》，清华大学出版社，2007年。

9、大木雅夫：《比较法》（修订版），范愉译，法律出版社，2006年。

10、冯象：《宽宽信箱与出埃及记》，三联书店，2007.11、冯象：《政法笔记》，江苏人民出版社，2004。

12、贺卫方：《运送正义的方式》，上海三联出版社，2002年。

14、刘星：《法律是什么》，中国政法大学出版社，1996年。

15、梁治平：《法律的文化解释》，三联书店，1995年。

16、苏力：《送法下乡》，中国政法大学出版社，2000年。

17、拉德布鲁赫：《法律智慧警句集》，中国法制出版社，2001.18 、张明楷：《刑法格言的展开》，法律出版社，2003年。

19、瞿同祖：《中国法律与中国社会》，中华书局，2003年。

20、费孝通：《乡土中国生育制度》，北京大学出版社，1998年。

21、曹锦清：《黄河边上的中国》，上海文艺出版社，2000年。

22、布鲁姆：《巨人与侏儒》，华夏出版社，2007。

23、柏拉图：《苏格拉底的申辩》，吴飞注疏，华夏出版社，2007年。

四川大学法硕考研必备专业课参考书及使用方法每当疲惫的时候，那就停下脚步，遥想追逐的远方，恢复力量再上路。

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特别申明，以下信息绝对准确，凯程就是王牌的川大考研机构！一、川大法硕考研参考书是什么？法硕是全国联考，考试科目如下：①思想政治理论②英语一③法硕联考专业基础④法硕联考综合川大法硕考研参考书很多人都不清楚，凯程老师给大家整理出来了的专业课的参考书：《法硕联考考试指南》中国人民大学出版社，初期什么都不会时看看挺好，等有一定基础时就可以忽略了。

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《法硕(非法学)专业学位联考考试分析》教育部考试中心高等教育出版社，这个没什么好说的，看好理解好背诵好就一切都好了。

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人大法学考研难度分析一、人大法学难度大不大，跨专业的人考上的多不多?近几年法学考研比较热门，中国人民大学的法学院又是中国法学类重点中的重点，在中国学位排名第一的，相对于其他院校人大法学难度较大，人大注重基本功，看重基础知识的掌握程度，很多真题都是源自教材，一些教材上找不到的考点凯程老师会帮助同学们总结重点。

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法理学一、课程基本信息二、课程目标：学习法理学课程，要求掌握法学基础知识和一般原理；了解法律发展及其运行过程；体会法制背后的价值追求和人文关怀。

同时，还要求熟悉本学科基本文献，培养初步的科研能力和学术规范意识。

三、课程内容与主要学习材料（含教材及参考书目）（—）课程内容课程分为导论、本体论、历史论、运行论、价值论和关系论等六个部分。

其中，导论部分介绍法理学或法学的总体状况；本体论部分引入若干基础概念，并分析法律的内在构成及其逻辑构造；历史论部分论述法律起源、发展和消亡过程及其基本趋势；运行论部分考察法律的运作机制及其实际作用；价值论部分揭示法律制度或过程的价值或观念基础及其相互关系；关系论部分讨论法律现象同国家之间、同其他社会现象之间的种种关联。

围绕上述内容辅之以一定的学术训练。

（二）主要学习材料教材：张文显主编：《法理学》（第三版），北京：高等教育出版社，2007年参考书目：1.Chakravarti, K. P.: Jurisprudence and Legal Theory: An Exhaustive Study of Legal Principles and Methods and Evolution of Legal Thought, Calcutta & New Delhi: Eastern Law House，19892.[美]博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，北京：中国政法大学出版社，1999年3.[德]魏德士：《法理学》，丁小春、吴越译，北京：法律出版社，2003年4.[德]霍恩：《法律科学与法哲学导论》，罗莉译，北京：法律出版社，2005年其他材料：1.法律思想网（）2.中国法理网（）3.中国理论法学研究网（）等四、对教学方式、实践环节、学生自主学习的基本要求课堂讲授、课堂讨论；课后阅读和交流；撰写期中论文等。

五、考核方式与评价结构比例论文占30％，出勤与课堂讨论占10％，期末闭卷考试占60％。

参考书目
1、沈宗灵主编《法理学》北京大学出版社2001年7月重排本。

2、孙国华、朱景文《法理学》中国人民大学出版社1999
3、奥斯丁《法理学的范围》中国法制出版社2002
4、何勤华《西方法学史》中国政法大学出版社
5、刘星《中国法学初步》广东人民出版社1999
6、刘星《西方法学初步》广东人民出版社1998
7、胡玉鸿《法学方法论导论》山东人民出版社2002
8、哈特《法律的概念》中国大百科全书出版社1996
9、刘星《法律是什么》广东旅游出版社1997
10、张文显《法哲学范畴研究》（修订版）中国政法大学出版社2001
11、奥舍罗夫、斯皮里多诺夫《社会舆论与法》新华出版社1991
12、德沃金《法律帝国》中国大百科全书出版社1996
13、拉兹《法律体系的概念》中国法制出版社2003
14、夏勇《人权概念起源》中国政法大学出版社
15、卡多佐《法律的成长法律科学的悖论》中国法制出版社2002
16、姚建宗《法律与发展研究导论》吉林人民出版社
17、赵震江《法律社会学》北京大学出版社1998
18、高鸿钧等《法治：理念与制度》中国政法大学出版社2002
19、胡玉鸿主编《法律原理与技术》中国政法大学出版社2002年5月第1版。

华北电力大学（保定）2010年硕士研究生参考书目 2009-09-15 2010年硕士研究生入学考试初试学校自命题科目参考书目科目代码考试科目参考书出版社作者251 法语《简明法语教程》（上下册）商务印书馆2004年孙辉252 俄语《大学俄语》(前四册) 外语教学与研究出版社253 日语《标准日本语》(前四册) 人民教育出版社601 法学综合知识《民法》（第四版) 中国人民大学出版社2008年版王利明主编《法理学》（第三版）高等教育出版社2007年版张文显主编602 思想政治教育学原理《思想政治教育学原理》高教出版社1999年版邱伟光主编603 综合《高级英语》1、2册外语教学与研究出版社张汉熙理论体系概论803 专业综合《语言学教程》（修订版）北京大学出版社2001年胡壮麟《应用语言学》湖南教育出版社桂诗春《英国文学史及选读》外语教学与研究出版社吴伟仁《美国文学史及选读》外语教学与研究出版社吴伟仁804 高等代数《高等代数》（第二版）高等教育出版社北京大学805 量子力学《量子力学教程》高等教育出版社1979年版周世勋806 材料力学《材料力学》（I、II）（第二版）高等教育出版社单辉祖编著807 工业工程概论《工业工程基础》中国科学技术出版社，2008汪应洛主编808 工程热力学《工程热力学》高等教育出版社(第三版)沈维道809 传热学《传热学》高等教育出版社（第三版）杨世铭810 工程流体力学《工程流体力学》水电出版社孔珑或《流体力学》中国电力出版社王松岭811 电路《电路理论基础》中国电力出版社梁贵书812 电力系统分析基础《电力系统稳态分析》中国电力出版社（第三版）陈珩《电力系统暂态分析》中国电力出版社（第三版）李光琦813 电路分析基础《电路理论基础》中国电力出版社梁贵书814 信号与《信号与系统》高等教育出版社吴大正系统815 电子技术基础《电子技术基础》(含模拟数字)高等教育出版社（第五版）康华光816 自动控制理论《自动控制理论》中国电力出版社于希宁刘红军《现代控制理论基础》北京工业大学出版社谢克明817 数据结构与操作系统《计算机操作系统》(修订版) 西安电子科技大学出版社（2001年）汤子瀛、哲凤屏、汤小丹《数据结构》(C语言版) 中国电力出版社王翠茹818 无机化学《无机化学》第三版高等教育出版社天津大学无机化学教研室819 微观经济《西方经济学》（上）人民大学出版社2002年版第三版高鸿业学820 管理原理《管理学》第二版高等教育出版社周三多复试科目代码复试科目名称参考书目、作者、出版社及版本501 行政法与行政诉讼法学《行政法学原理与案例教程》莫于川主编人大出版社２０07版502 马克思主义哲学原理《马克思主义基本原理概论》高教出版社2008年版503 高级翻译与写作《实用翻译教程》作者：冯庆华上海外语教育出版社（2005）504 常微分方程、泛函分析《常微分方程》王高雄高等教育出版社(第二版)《应用泛函分析》龚怀云西安交大出版社505 数值分析《数值分析》（第二版）颜庆津北京航空航天大学出版社506 高等数学《高等数学》同济大学高等教育出版社第四版507 机械设计《机械设计》（第七版）濮良贵纪名刚，高等教育出版社508 测试技术1、《机械工程测试技术》，杨将新、杨世锡主编，高等教育出版社，2008年6月2、《机械工程测试技术基础》（第二版），黄长艺、严普强主编，机械工业出版社，1996年509 工业设计1、《工业设计概论》程能林主编机械工业出版社2004年2月2、《工业设计方法学》简召全主编北京理工大学出版社2000年510 系统工程学《系统工程》（第二版），汪应洛主编，机械工业出版社，2004511 锅炉原理《锅炉原理》樊泉桂、阎维平中国电力出版社（2004.8）512 汽轮机原理《汽轮机原理》沈士一等中国电力出版社513 制冷与低温技术原理《制冷与低温技术原理》吴业正等高等教育出版社（2004）514 暖通空调《暖通空调》陆亚俊等中国建筑工业出版社（2002）515 供热工程《供热工程》李德英等中国建筑工业出版社（2004）516 电机学《电机学》叶东天津科学技术出版社或《电机学》李发海科学出版社（第一版）517 电力电子技术基础《电力电子技术》王兆安机械工业出版社（第四版）或《电力电子技术基础》徐以荣东南大学出版社518 电力系统继电保护原理《电力系统继电保护》张保会尹项根中国电力出版社2005《电力系统继电保护原理》贺家李水电出版社（第三版）519 高电压技术《高电压技术》（第二版）周泽存中国电力出版社520 电磁场与电磁测量《电磁测量技术》李宝树中国电力出版社2007年《工程电磁场原理》倪光正高等教育出版社521 电力传输工程《电力系统概论》杨书英中国电力出版社2008年522 数字信号处理《信号分析与处理》崔翔中国电力出版社（2005）523 电磁场《工程电磁场原理》倪光正高等教育出版社或《电磁场》冯慈璋高等教育出版社(第三版）524 电力工程基础《电力工程基础》王锡凡西安交通大学出版社525 电子技术基础《电子技术基础》（含模拟数字）康华光高等教育出版社（第五版）526 数据通信与计算机网络《数据通信与计算机网络》高传善高等教育出版社(第二版)527 通信原理《通信原理》樊昌信国防工业出版社（第五版）528 数字信号处理《数字信号处理》王世一北京理工大学出版社529 过程控制《过程控制》金以慧清华大学出版社(第一版)530 热工测量及仪表《热工测量及仪表》吴永生中国电力出版社（第二版）531 微机原理及应用《微机原理及应用》马平等中国电力出版社532 数据库原理及应用《数据库系统概论》（第三版）萨师煊、王珊，高教出版社范围及内容：第一章～第十章。

宪法司法适用否定说之反思李海平㊀沙㊀洲(吉林大学法学院ꎬ吉林长春１３００１２)摘㊀要:宪法司法适用否定说在概念界定㊁文本解释和功能判断方面存在缺憾ꎬ与坚持依宪治国㊁全面实施宪法的时代要求不相适应ꎮ宪法适用包括直接宪法适用和间接宪法适用ꎬ合宪性审查意义上的宪法适用和非合宪性审查意义上的宪法适用ꎻ宪法司法适用否定说将宪法适用限定于直接宪法适用并等同于合宪性审查ꎬ不当限缩了宪法适用概念的内涵和外延ꎮ综合宪法序言第１３自然段㊁第６２条㊁第６７条㊁第１３１条的规定ꎬ法院享有从属于全国人大及其常委会的有限度的宪法解释和适用权ꎬ宪法司法适用否定说忽视了序言第１３自然段的规范内涵ꎬ误将第１３１条法院独立审判条款解释为司法裁判依据条款ꎬ第６２条和第６７条赋予全国人大及其常委会的终局宪法解释权理解为专属宪法解释权ꎮ宪法司法适用否定说忽略了裁判文书说理部分援用的宪法作为实质裁判依据的可能性ꎬ以及合宪性解释蕴含的间接宪法适用ꎮ遵循效力㊁形式和条件限定的宪法司法适用说是更为妥当的解释方案ꎮ关键词:宪法司法适用ꎻ宪法解释ꎻ合宪性解释ꎻ宪法第１３１条作者简介:李海平ꎬ吉林大学法学院教授㊁博士生导师ꎬ主要从事宪法学㊁行政法与地方法制研究ꎻ沙洲ꎬ吉林大学法学院宪法学与行政法学专业博士研究生ꎬ主要从事宪法学㊁行政法与地方法制研究ꎮ基金项目:国家社会科学基金一般项目 合宪性解释在民事裁判中的运用研究 (项目编号:２０ＢＦＸ０２９)的阶段性成果ꎮ中图分类号:Ｄ９１１㊀㊀文献标识码:Ａ㊀㊀文章编号:１００１－４４０３(２０２２)０６－００６１－１３ＤＯＩ:１０.１９５６３/ｊ.ｃｎｋｉ.ｓｄｚｓ.２０２２.０６.００７所谓宪法司法适用ꎬ是指法院在司法裁判过程中适用宪法裁判案件的活动ꎮ我国学界对宪法司法适用存在肯定说和否定说的争议ꎮ肯定说认为ꎬ 法院受宪法约束ꎬ审判权既来自于宪法ꎬ又以宪法为依据ꎮ但基于宪法和法律具有不同功能ꎬ法院审理案件时首先以法律为依据 ①ꎮ而否定说则认为ꎬ法院适用宪法 没有宪法依据 ꎬ故 既无采行的现实可能性ꎬ也看不出有发展的前景 ②ꎮ宪法司法适用否定说强调宪法在司法裁判中作为裁判依据和作为说理依据的区别ꎬ认为宪法司法适用只包括宪法作为裁判依据的情形ꎬ否认宪法用于 说理 时存在宪法适用的可能性ꎮ③２００８年齐玉苓案司法批复的废止是宪法司法适１６ ㊀㊀①韩大元:«以‹宪法›第１２６条为基础寻求宪法适用的共识»ꎬ«法学»２００９年第３期ꎬ第８页ꎮ㊀㊀②童之伟:«宪法适用应依循宪法本身规定的路径»ꎬ«中国法学»２００８年第６期ꎬ第２６页ꎮ㊀㊀③参见童之伟:«宪法适用应依循宪法本身规定的路径»ꎬ«中国法学»２００８年第６期ꎬ第２６页ꎻ秦小建:«中国宪法司法适用的空间与路径»ꎬ«财经法学»２０１９年第６期ꎬ第１１２－１１３页ꎮ用争议的分界点ꎮ在此之前ꎬ持宪法司法适用肯定说者占据多数ꎻ在此之后ꎬ宪法司法适用否定说成为更具影响力的学说ꎬ很少有学者从正面肯定宪法的司法适用ꎬ 似乎只要一提 宪法的司法适用 或 宪法司法化 ꎬ就突破了我国现行宪法确立的基本制度ꎬ从而从根本上否定了宪法司法适用的可能性 ꎮ①然而ꎬ 从法理上说ꎬ宪法是根本法ꎬ司法机关在审判案件中是可以适用宪法原则ꎬ以宪法作为根本法律依据的 ②ꎮ司法裁判固然并不必然适用宪法ꎬ更不宜越过法律而直接适用宪法ꎬ但法院适用宪法也不至于被彻底否定ꎮ宪法司法适用否定说不符合宪法作为法的常识ꎬ与司法的本质存在冲突ꎬ不利于宪法在司法过程中的实施ꎮ在坚持依宪治国和全面实施宪法的新时代ꎬ宪法司法适用的全盘否定与法治中国建设的伟大工程不相适应ꎮ宪法的全面实施至少包含内容㊁空间和主体三个维度ꎮ③在内容维度上ꎬ宪法的全面实施指宪法的所有规范均得以实施ꎻ在空间维度上ꎬ宪法的全面实施指宪法在全国各个地区㊁各个行业㊁各个领域的实施ꎻ在主体维度上ꎬ宪法的全面实施指所有国家机关对宪法的实施ꎮ法院是宪法全面实施的一个重要环节ꎮ如果法院不能适用宪法ꎬ法院就难以充分实施宪法ꎬ进而会影响全面实施宪法的效果ꎮ尤其是ꎬ宪法司法适用ꎬ并非可以简单地归结为在裁判说理部分援用或者裁判依据部分援用的形式或技术问题ꎬ其适用与否在很多情况下关乎合法与非法㊁罪与非罪的权利保护ꎮ宪法司法适用否定说需要在新的起点上被重新审视ꎮ实际上ꎬ在齐玉苓案司法批复废止后ꎬ宪法司法适用的探索一直在持续ꎬ既有有意淡化宪法司法适用概念ꎬ转而寻求通过合宪性解释㊁非解释性宪法适用等技术化方式展开ꎬ也有主张 利用宪法体制内的职权协调机制将宪法规则导入审判过程 ④ꎬ还有尝试建构弱司法审查模式下的合宪性审查工作体系ꎬ以此为法院适用宪法寻求正当性ꎮ⑤这些研究路径固然可以迂回地推进宪法适用的理论研究ꎬ但如果不对宪法司法适用否定说进行全面系统的反思ꎬ就很难真正确立对宪法司法适用的正确认识ꎬ影响宪法适用理论和实践的深入发展ꎮ遗憾的是ꎬ这种反思至今并未全面系统进行ꎮ本文从概念论㊁规范论和功能论三个方面反思宪法司法适用否定说理论ꎬ阐述笔者对宪法司法适用问题的粗浅思考ꎬ求教于学界前辈与同仁ꎮ一、宪法司法适用否定说之概念论反思概念是理论认知的前提和基础ꎬ 法律认知和实践离不开法律概念 ꎮ⑥正是通过概念ꎬ人们实现了对客观事物的理性把握ꎬ并在此基础上建构起理论体系的大厦ꎮ从某种意义上说ꎬ理论就是一个概念的体系ꎬ是由不同层次的概念组合而成的逻辑系统ꎮ如果概念认知出现偏差ꎬ那么整个理论体系就会出现问题ꎮ越是基础和核心的概念ꎬ对理论体系的影响越大ꎮ如果基础性概念出现问题ꎬ整个理论体系就难以稳固ꎮ宪法适用是宪法司法适用否定说的基础概念ꎬ对宪法司法适用否定说的反思需从宪法适用这一基础概念说起ꎮ(一)宪法适用:限于直接适用ꎬ还是包括间接适用宪法司法适用否定说的宪法适用概念取自法理学上的法律适用ꎮ在法理学上ꎬ法律实施分为法律遵守和法律适用ꎬ法律适用是和法律遵守并列的法律实施形式ꎮ⑦相应地ꎬ宪法司法适用否定说往往将宪法２６㊀哲学社会科学版㊀２０２２ ６㊀㊀①范进学:«非解释性宪法适用论»ꎬ«苏州大学学报(哲学社会科学版)»２０１６年第５期ꎬ第７４页ꎮ㊀㊀②肖蔚云:«宪法是审判工作的根本法律依据»ꎬ«法学杂志»２００２年第３期ꎬ第３页ꎮ㊀㊀③参见范进学:«论宪法全面实施»ꎬ«当代法学»２０２０年第５期ꎬ第７２页ꎮ㊀㊀④秦小建:«中国宪法司法适用的空间与路径»ꎬ«财经法学»２０１９年第６期ꎬ第１１５页ꎮ㊀㊀⑤参见朱学磊:«弱司法审查是中国实施宪法的蹊径吗 合宪性审查工作体系化 的提出»ꎬ«政治与法律»２０１９年第４期ꎮ㊀㊀⑥陈曦:«法律概念与法律规范的关系»ꎬ«苏州大学学报(法学版)»２０２２年第２期ꎬ第６５页ꎮ㊀㊀⑦参见孙国华㊁朱景文主编:«法理学»(第三版)ꎬ中国人民大学出版社２０１０年版ꎬ第２７６页ꎮ实施分为宪法遵守和宪法适用ꎬ进而在此基础上建构宪法司法适用否定说的理论体系ꎮ①法理学是对部门法学的理论抽象ꎬ是法的基础理论㊁一般理论和方法论ꎬ②部门法研究从法理学中移用概念是必要和可行的ꎮ但是ꎬ宪法司法适用否定说在将法理学的法律适用概念移用到宪法学时似乎偏离了原意ꎮ宪法适用被定义为: 适格的宪法关系主体在宪定职权范围内ꎬ依照宪法或法律规定的程序直接应用宪法的原则㊁规则或者概念处理各种具体事务或具体纠纷的活动ꎮ ③根据这一界定ꎬ宪法适用是对宪法的 直接应用 ꎬ宪法的 间接应用 不属于宪法适用ꎮ即宪法适用仅指直接适用ꎬ而间接适用被排除在宪法适用之外ꎮ那么ꎬ这种宪法适用的直接适用论是否成立?宪法间接适用是否也应当纳入宪法适用?厘清这一问题需要回归到法理学上法律适用的含义及类型划分ꎮ在法理学上ꎬ所谓法律适用 就是发现体现在一般－抽象性的 法律规范 中并由法律渊源学说来定义的有效的法ꎬ并将其符合事实地适用于当时的纠纷 ④ꎮ 法律的适用通常被认为系属于逻辑上之三段论法的应用ꎬ亦即法律之一般的规定是大前提ꎬ将具体的生活事实通过涵摄过程ꎬ归属于法律构成要件底下ꎬ形成小前提ꎬ然后通过三段论法的推论导出规范系争法律事实的法律效果ꎮ ⑤法律适用的这一概念界定表明:判断某个法律或者法律规范是否被适用ꎬ关键在于其是否被作为了裁判案件的 有效的法 或者说大前提ꎮ如果被作为了大前提ꎬ这一法律条文就被适用ꎻ反之ꎬ该法律条文就没有被适用ꎮ据此ꎬ我们可以依据法律条文作为裁判大前提的形态ꎬ将法律适用划分为不同类型ꎮ法律大前提的获得ꎬ是一个包含寻找应适用的法律规范和对法律规范解释的复杂过程ꎮ⑥而法律解释ꎬ是在整部法律㊁法律部门甚至整个法体系框架下展开的ꎬ绝非解释某个孤立的法律条文ꎬ其最终被确定为大前提的法律条文ꎬ往往被注入了其他条文的内涵ꎬ包含其他条文的含义ꎮ在形式上ꎬ被最终确定为大前提的法律条文或许只有一个ꎬ但在实质上有可能是两个或者两个以上ꎮ只不过ꎬ形式上被作为大前提的法律条文是直接大前提ꎬ而注入规范内涵的法律条文是间接大前提ꎬ即法律适用的大前提有直接大前提和间接大前提之分ꎮ由此ꎬ我们可以法律条文作为大前提的方式差异为标准ꎬ将法律适用分为直接法律适用和间接法律适用ꎮ直接法律适用ꎬ就是法律条文被直接作为大前提ꎬ进而按照三段论的推理逻辑推导出案件结果的活动ꎮ所谓间接适用ꎬ则是指法律条文虽未被作为直接大前提ꎬ但其规范内涵被注入作为直接大前提的法律条文之中ꎬ通过作为直接大前提的其他条文参与裁判结果的导出ꎮ以上关于法律适用的原理也可以运用于宪法适用的分析中ꎮ根据宪法在司法裁判中作为大前提的直接性和间接性差异ꎬ宪法适用可分为直接宪法适用和间接宪法适用ꎮ直接宪法适用ꎬ就是宪法直接作为司法裁判的大前提ꎬ进而按照三段论的推理逻辑得出裁判结果的宪法适用ꎮ间接宪法适用ꎬ就是宪法尚未直接作为司法裁判的大前提ꎬ而是其规范内涵被注入宪法以外的其他法律ꎬ由其他法律作为直接大前提推导出裁判结论ꎮ间接宪法适用的过程实质上是对法律规范进行合宪性解释的过程ꎮ在这一过程中ꎬ其他法律是宪法适用的媒介ꎬ宪法通过将其规范内涵注入法律规范影响法律规范的内涵确定ꎬ进而影响案件的裁判结论ꎮ在间接宪法适用的情形下ꎬ尽管在形式上的法律依据中只列举了法律ꎬ但在实质上宪法也发挥了裁判依据的功能ꎬ其他法律是直接依据ꎬ宪法是间接依据ꎮ如果宪法适用包括直接宪法适用和间接宪法适用能够成立ꎬ宪法司法适用的概念内涵就不宜限定在法院 直接应用 宪法裁判案件ꎬ以至于 间接应用 被排除在宪法适用之外ꎮ在宪法适用的概念外延上ꎬ应明确宪法适用包括直接宪法适用和间接宪法适用ꎮ宪法司法适用否定说关于宪法司法适用的概念界３６ 宪法司法适用否定说之反思㊀㊀①③参见童之伟:«宪法适用应依循宪法本身规定的路径»ꎬ«中国法学»２００８年第６期ꎬ第２２㊁２２页ꎮ㊀㊀②参见张文显:«二十世纪西方法哲学思潮研究»ꎬ法律出版社１９９６年版ꎬ第２页ꎮ㊀㊀④伯恩 魏德士:«法理学»ꎬ丁晓春㊁吴越译ꎬ法律出版社２００５年版ꎬ第２８５页ꎮ㊀㊀⑤黄茂荣:«法学方法与现代民法»ꎬ中国政法大学出版社２００１年版ꎬ第１８１页ꎮ㊀㊀⑥参见齐佩利乌斯:«法学方法论»ꎬ金振豹译ꎬ法律出版社２００９年版ꎬ第１２６页ꎮ定基本围绕宪法直接适用而展开ꎬ宪法间接适用则被排除出宪法适用的范围ꎮ法院在解释论上是否具有宪法适用的职权暂且不论ꎬ在不考虑间接宪法适用情况下便否定宪法司法适用在概念逻辑上恐怕难以成立ꎮ(二)宪法适用与合宪性审查:同一关系ꎬ还是包含关系宪法司法适用否定说不仅将宪法适用限定于宪法直接适用ꎬ而且也将宪法适用和合宪性审查相等同ꎮ有学者认为ꎬ 由自身的职权的性质和行使职权的方式所决定ꎬ法院若无违宪审查权就不可能真正适用宪法 ꎬ宪法司法适用 势必主张我国改由法院行使违宪审查权和宪法解释权 ①ꎬ 在制度实践上将必然造成一个县级法院就能挑战和否定全国人大和全国人大常委会制定的法律的局面 ꎬ这 无异于自毁现行宪法ꎬ自毁人大制度 ꎮ②事实上ꎬ除非法院行使了合宪性审查权ꎬ否则ꎬ法院依照宪法审理案件并不必然会挑战全国人大及其常委会制定的法律ꎬ更谈不上自毁宪法及人大制度ꎮ之所以得出这样的结论ꎬ主要原因就在于背后隐含了将宪法适用等同于合宪性审查的前提ꎮ值得追问的是:宪法适用和合宪性审查的含义相同吗?回答这一问题ꎬ我们仍然需要回归到宪法适用的概念界定ꎮ根据不同标准ꎬ宪法适用可以划分为不同类型ꎮ以上关于直接宪法适用和间接宪法适用的划分ꎬ主要是根据宪法作为裁判大前提的方式差异进行的分类ꎮ除此以外ꎬ还可以根据适用主体处理争议的类型差异划分ꎮ如果宪法适用主体处理的争议是法律规范是否违宪的问题ꎬ这种适用可以称为合宪性审查意义上的宪法适用ꎻ如果适用主体处理的争议并未涉及法律规范是否违宪的争议ꎬ这种情形下的宪法适用就是非合宪性审查意义上的宪法适用ꎮ宪法适用和合宪性审查并非同一关系ꎬ而是包含关系ꎬ合宪性审查只是宪法适用的一种形式ꎮ③由此可见ꎬ分析法院是否具有宪法适用的职权ꎬ需要分别考察法院是否具有合宪性审查意义上的宪法适用权和非合宪性审查意义上的宪法适用权ꎮ只有证明法院既无合宪性审查意义上的宪法适用权也无非合宪性审查意义上的宪法适用权ꎬ宪法司法适用否定说才可以成立ꎮ当宪法适用与合宪性审查视为同一关系时ꎬ便可能出现仅证明法院无合宪性审查权的情况下就得出法院无宪法适用权的结论ꎮ我们看到ꎬ宪法司法适用否定说恰恰没有区分合宪性审查意义上的宪法适用和非合宪性审查意义上的宪法适用ꎬ而是将合宪性审查和宪法适用相等同ꎬ并在论证法院无合宪性审查权之后便得出否定宪法司法适用的结论ꎮ这种宪法适用概念界定的方式和推理过程值得进一步推敲ꎮ(三)遵守性宪法援用概念的引入:恰到好处ꎬ还是持疑待定宪法司法适用否定说否认法院的宪法适用权ꎬ但并非否定法院对宪法的援用ꎬ否定的只是适用性的宪法援用ꎮ于是ꎬ如何区分适用性宪法援用和非适用性宪法援用就成为宪法司法适用否定说的关键问题ꎮ宪法司法适用否定说遵循宪法遵守和宪法适用的划分逻辑ꎬ把宪法援用分为适用性援用和遵守性援用ꎬ对遵守性援用给予高度肯定ꎬ认为其是 必要而适当的 ④ꎬ但对适用性援用则明确否定ꎮ显然ꎬ宪法司法适用否定说对宪法援用的界定沿用了宪法适用概念界定的逻辑ꎬ认为适用性援用就是 直接依据宪法对具体争议做出裁判 的宪法援用ꎮ遵守性援用则是指宪法并未作为具体争议裁判依据的宪法援用ꎮ从形式上看ꎬ遵守性宪法援用中 被引用的宪法条文或内容处在裁判文书的说理论证部分ꎬ不处在 根据宪法ˑˑ条判决如下 的文字或表达结构中 ꎻ从内容上看ꎬ被援用的宪法条文 往往只是确立某种推理前提ꎬ或满足某项条件ꎬ或确认某项基本权利的存在ꎬ为公正裁判做铺垫ꎬ而不是被直接用来裁判具体纠纷 ⑤ꎮ把宪法实施划分为宪法遵守和宪法适用之良苦用心ꎬ在于为适用性援用和遵守性援用的区分奠定基础ꎬ使得在否定宪法司法适用前提下可以为援用宪法寻求一席之地ꎮ如果遵守性宪法援用和适用性４６㊀哲学社会科学版㊀２０２２ ６㊀㊀①②④⑤童之伟:«宪法适用应依循宪法本身规定的路径»ꎬ«中国法学»２００８年第６期ꎬ第４１㊁２４㊁３９㊁２６页ꎮ㊀㊀③参见张翔:«两种宪法案件:从合宪性解释看宪法对司法的可能影响»ꎬ«中国法学»２００８年第３期ꎬ第１１１页ꎮ宪法援用的划分能够成立ꎬ其可谓宪法司法适用否定说之绝妙之笔ꎮ然而ꎬ这一类型划分有值得商榷之处ꎮ在宪法司法适用否定说的理论体系中ꎬ适用性援用和宪法的直接适用是密切相关的概念ꎬ其实质就是直接宪法适用ꎬ而间接宪法适用被包含于遵守性援用之中ꎮ尽管遵守性援用在形式上被限定于 说理论证部分ꎬ不处在 根据宪法ˑˑ条判决如下 的文字或表达结构中 ①ꎬ但当宪法被用于 确立某种推理前提ꎬ或满足某项条件ꎬ或确认某项基本权利的存在 ②时ꎬ其是否属于宪法适用不宜简单否定ꎮ宪法司法适用否定说以形式上是否列入裁判依据来认定是否属于遵守性宪法援用ꎮ然而ꎬ宪法援用是否属于宪法适用或者适用性援用ꎬ不能以所援用的宪法处于裁判文书中的位置来决定ꎬ而应视其是否充当了法律推理逻辑三段论的大前提ꎮ如果宪法直接或者间接地充当了法律推理逻辑三段论的大前提ꎬ其便构成宪法适用ꎬ其援用便属于适用性援用ꎮ当宪法用于 确立某种推理前提ꎬ或满足某项条件ꎬ或确认某项基本权利的存在 ③时ꎬ无论其是否被列入判决书的裁判依据部分ꎬ实际上已经充当了法律推理逻辑三段论的大前提ꎬ应当纳入适用性援用的范围ꎬ只不过这种援用是间接宪法适用意义上的宪法援用ꎮ如果忽略间接宪法适用ꎬ也就难免忽略遵守性宪法援用中包含的间接宪法适用因素ꎮ遵守性宪法援用和适用性宪法援用的分类实际上是宪法适用仅限于直接适用的延续ꎬ是否妥当尚需审慎决定ꎮ二、宪法司法适用否定说之解释论反思将宪法适用限定于直接适用并将其等同于合宪性审查㊁以遵守性宪法援用解释宪法遵守ꎬ属于概念逻辑层面的问题ꎮ宪法解释学的概念选择及其内涵和外延的界定ꎬ与宪法文本解释有直接关系ꎬ文本解释决定了概念的选择和使用ꎮ概念界定偏差的根源在于宪法解释ꎮ对宪法司法适用否定说的反思ꎬ尚需延伸至宪法条款的解释ꎮ(一)宪法第１３１条的规范定位:裁判依据条款ꎬ抑或独立审判条款宪法第１３１条规定ꎬ人民法院依照法律规定独立行使审判权ꎬ不受行政机关㊁社会团体和个人的干涉ꎮ关于这一条款的解释ꎬ学界主要围绕 法律 这一概念的解释展开ꎬ形成了三种不同解释方案:广义法律说㊁宪法除外说和普通法律说ꎮ广义法律说认为ꎬ此处的法律相当于法律渊源意义上的法律概念ꎬ宪法㊁狭义的法律㊁行政法规㊁地方性法规㊁规章等都可以包括在内ꎮ④宪法除外说认为ꎬ此处的法律是指除了宪法以外的 包括法律(狭义)㊁行政法规㊁地方性法规㊁自治条例㊁单行条例㊁地方政府规章㊁军事法规与规章等８类规范性文件 ⑤ꎮ普通法律说认为ꎬ此处的法律特指 普通法律 ꎬ其 最优范围应该是最高国家权力机关制定的法规范性文件和根据宪法制定的行政法规和军事法规 ⑥ꎮ宪法司法适用肯定说倾向于赞同广义法律说ꎬ而宪法司法适用否定说则持普通法律说ꎮ总体而言ꎬ宪法司法适用肯定说的结论值得肯定ꎬ但其解释路径值得商榷ꎮ宪法司法适用否定说排除宪法的解释是正确的ꎬ但其最终解释结论令人怀疑ꎮ肯定说和否定说的共同问题在于ꎬ二者都把第１３１条理解为司法裁判依据条款ꎬ从而对 依照法律 是否包含宪法而产生争论ꎮ事实上ꎬ此处的法律是指狭义的法律ꎬ但第１３１条并非司法裁判依据条款ꎬ而是确立法院独立审判制度的条款ꎮ⑦从学理上理解ꎬ宪法属于广义的法律ꎬ将宪法纳入法律的范围符合法律的文义ꎮ但是ꎬ 每一个法律上的字句ꎬ都紧密交织在法体系中ꎬ构成一个有意义的关系 ꎬ法律解释必须 避免或排除法秩序中的 体５６ 宪法司法适用否定说之反思㊀㊀①②③童之伟:«宪法适用应依循宪法本身规定的路径»ꎬ«中国法学»２００８年第６期ꎬ第２６㊁２６㊁２６页ꎮ㊀㊀④参见韩大元:«以‹宪法›第１２６条为基础寻求宪法适用的共识»ꎬ«法学»２００９年第３期ꎬ第７－９页ꎮ㊀㊀⑤姚岳绒:«我国‹宪法›第１２６条 法律 外延的界定»ꎬ«政治与法律»２０１０年第７期ꎬ第６１页ꎮ㊀㊀⑥童之伟:«法院 依照法律 规定行使审判权释论 以我国法院与宪法之关系为重点的考察»ꎬ«中国法学»２００９年第６期ꎬ第１４８页ꎮ㊀㊀⑦参见谢立斌:«论法院对基本权利的保护»ꎬ«法学家»２０１２年第２期ꎬ第４２页ꎮ系违反 ꎮ①究竟采纳广义法律解释方案㊁狭义法律解释方案还是宪法除外说的解释方案ꎬ都需要保持宪法在体系上的一致ꎮ据统计ꎬ１９８２年宪法共有８７处使用了 法律 概念ꎬ其中序言中有２处ꎬ正文中有８５处ꎮ在这８７处使用法律概念的条文中ꎬ既有宪法和法律概念并用的情况ꎬ也有法律概念单独使用的情形ꎻ以 宪法和法律 宪法㊁法律 形式并用出现的情况共有１５处ꎬ其余均为法律单独使用ꎮ这说明我国宪法明确区分宪法和法律的概念ꎬ除非出于表述习惯或者其他显而易见的原因ꎬ法律的表述不包含宪法ꎮ其中ꎬ单独列举法律但可解释为包含宪法的情形共有三处ꎮ两处出现在宪法序言第１３自然段ꎬ即本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果ꎬ规定了国家的根本制度和根本任务ꎬ是国家的根本法ꎬ具有最高的法律效力ꎮ 以法律的形式 意在强调法律作为一个整体与非法律的其他类型规则的区分ꎬ凸显宪法作为法律的神圣ꎮ 最高的法律效力 ꎬ是一种固定的表达习惯ꎬ表述为 最高的宪法效力 或 最高的宪法和法律效力 都不具有可行性ꎮ第三处出现在第３３条第２款之中ꎮ该条款中的 法律面前一律平等 也是一种约定俗成的表述ꎮ第１３１条中的法律并不存在这种特殊或者例外的情形ꎮ上述三处法律包含宪法的情形ꎬ不能成为第１３１条 依照法律 采广义法律说的理由ꎮ广义法律说与宪法文本区分宪法和法律的用法相互矛盾ꎬ违反体系解释规则ꎻ相反ꎬ普通法律说既符合法律的文义ꎬ也保持了体系的一致ꎬ是更可取的解释方案ꎮ以上论述将第１３１条之 法律 解释为不包含宪法ꎬ与宪法司法适用否定说的理解是一致的ꎬ然而ꎬ这并不意味着对宪法司法适用否定说最终结论的认同ꎮ这涉及第１３１条整体上的规范定位问题ꎮ无论是宪法司法适用否定说还是肯定说ꎬ第１３１条均被定位于司法裁判依据条款ꎮ除了这一解释方案外ꎬ该条尚可解释为建立法院独立审判制度条款ꎮ为行文便利ꎬ姑且称之为独立审判制度条款说ꎮ其理由如下:首先ꎬ独立审判制度条款说符合第１３１条的句法结构ꎮ第１３１条由前后两半段组成ꎮ前半段是主句ꎬ后半段是补充ꎮ前半段明确法院 依照法律规定独立行使审判权 ꎬ后半段的 不受行政机关㊁社会团体和个人的干涉 明晰了独立审判权的内容ꎮ而 依照法律 则是宪法关于独立行使审判权制度的法律保留ꎬ意在授权立法机关通过制定法律来具体化审判权独立的内容ꎮ 在建构法律解释的文字基础方面起作用的首先是萨维尼提到的逻辑因素ꎮ属于这种逻辑因素的首先是一项法律规范之各个词语之间的句法关联ꎮ ②从第１３１条前后半段句法关联看ꎬ该条主要规范的内容是审判权独立问题ꎬ而非规范法院裁判依据ꎮ其次ꎬ独立审判制度条款说与宪法体系高度一致ꎮ如果仅就文义而言ꎬ将第１３１条中 依照法律规定 的 法律 解释为包括了宪法ꎬ是可以成立的ꎮ但是ꎬ 在探求某用语或某语句于某文字脉络中的意义为何时ꎬ法律的意义脉络(其 前后关系 )是不可或缺的 ③ꎮ 同一规整中的不同规范ꎬ其彼此在事理上应相互一致ꎮ ④这一解释结论能否成立还须保持宪法体系上的一致ꎮ在我国宪法中ꎬ 依照法律规定 的表述共出现２７处ꎮ根据通常理解ꎬ 依照法律规定 是法律保留原理的制度化形式ꎬ意在授权立法机关制定法律ꎮ根据体系解释的一般原理ꎬ相同的表述应当遵循相同的解释逻辑ꎬ表达相同的含义ꎬ第１３１条中 依照法律规定 的解释应当在法律保留的意义上进行ꎬ解释为授权立法机关制定独立行使审判权的法律ꎮ宪法司法适用否定说似乎把注意力集中于解释第１３１条中的 依照法律规定 ꎬ并未关注整个规范的句法结构及其在整个宪法中的解释逻辑ꎬ误将本来属于审判独立制度的法律保留条款解释为司法裁判依据条款ꎮ再次ꎬ将第１３１条解释为司法裁判依据条款不符合宪法目的ꎮ 解释如果想维持其解释的性质ꎬ就不６６㊀哲学社会科学版㊀２０２２ ６㊀㊀①黄茂荣:«法学方法与现代民法»ꎬ中国政法大学出版社２００１年版ꎬ第２８０页ꎮ㊀㊀②齐佩利乌斯:«法学方法论»ꎬ金振豹译ꎬ法律出版社２００９年版ꎬ第６３页ꎮ㊀㊀③④卡尔 拉伦茨:«法学方法论»ꎬ陈爱娥译ꎬ商务印书馆２００３年版ꎬ第２２０页ꎮ。