IPO同业竞争、关联交易问题(汇总)

关于拟IPO企业同业竞争问题的梳理二〇一七年七月关于拟IPO企业同业竞争问题的梳理一、同业竞争的相关法律法规（一）同业竞争的涵义现行有效法律文件中尚未对同业竞争进行明确界定。

已于2006年5月29日废止失效的《股票发行审核标准备忘录第1号》（中国证监会发行监管部(2001)第1号，下文简称为《备忘录》）中对同业竞争的进行过较为概括的界定。

《备忘录》规定“控股股东不得与上市公司从事相同产品的生产经营，以避免同业竞争”,“对此，适用于一切直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务”。

根据《备忘录》的规定，同业竞争是指：“直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务.”在同业竞争下,直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位被视为竞争方。

如果竞争方从事与上市公司相同或相似业务，一方面造成利益冲突，不利于上市公司的独立性；另一方面，容易出现竞争方转移上市公司利益，损害上市公司股东利益的情形，阻碍上市公司的发展。

所以，同业竞争被予以高度关注并明确禁止。

(二)同业竞争相关的现行有效法律文件关于同业竞争的规定散见于下列法律文件中：1、《首次公开发行股票并上市管理办法》（2015年，中国证券监督管理委员会令第122号）第四十二条发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求。

(笔者注:“发行监管对公司独立性的基本要求"即《上市招股说明书准则》的第51条）2、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（2015年,中国证券监督管理委员会令第123号）第三十四条发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求。

3、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号—招股说明书》（2015年修订,证监公告[2015]32号）第五十一条（五）业务独立方面。

发行人的业务独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的关联交易。

IPO同业竞争、关联交易问题引言随着国内外资本市场的快速发展，越来越多的公司选择通过IPO （首次公开募股）来实现上市。

然而，在IPO过程中经常出现同业竞争和关联交易问题，这些问题可能对公司的发展和投资者的利益产生影响。

本文将深入探讨IPO同业竞争和关联交易问题，并提供一些解决方案和建议。

同业竞争问题概述IPO同业竞争指的是在同一行业中，多个公司相继进行IPO以争夺投资者的有限资金。

这种竞争可能导致一系列问题，包括但不限于以下几个方面：•市场饱和度增加：随着越来越多的公司进入市场，同业竞争可能导致市场饱和度增加，从而降低公司的销售额和利润率。

•定价压力增加：同业竞争可能会导致公司在IPO过程中面临定价压力，公司可能不得不降低发行价格来吸引投资者。

•资金分散：由于投资者有限的资金，同业竞争可能导致投资者的资金分散。

这可能使公司难以获得足够的资金来支持其发展计划。

解决方案为了解决IPO同业竞争问题，公司可以采取以下措施：1.做好市场调研：在进行IPO之前，公司应该对市场进行充分的调研，了解竞争对手的情况。

这样可以帮助公司制定有效的市场定位和竞争策略。

2.提升竞争力：为了能够在同业竞争中脱颖而出，公司应该不断提升自身的竞争力。

这可以通过加强产品研发、提高服务质量、拓展销售渠道等方式实现。

3.确定差异化竞争策略：公司应该确定自身的差异化竞争策略，以便在同业竞争中取得优势。

这可能包括选择不同的市场定位、提供独特的产品或服务等。

4.加强合作与联盟：在面对同业竞争时，公司可以考虑与其他公司进行合作与联盟。

这样可以共享资源，降低成本，提高整体竞争力。

关联交易问题概述关联交易是指公司与其关联方之间进行的交易。

在IPO过程中，可能出现一些关联交易问题，这些问题可能会对公司和投资者产生一定的风险和影响，具体包括以下几个方面：•利益输送：关联交易可能导致公司将利益转移给关联方，从而损害其他股东的利益。

•不公平定价：关联交易可能导致公司与关联方进行不公平定价，使得公司的资产负债表不真实，误导投资者。

IPO审核中的关联交易问题1、关联交易存在的10种主要形式1购买原材料、购买或者销售产品、产品以外的其他资产▍【案例】开山股份向关联方采购零部件及销售整机1、关联方采购公司向关联方采购的产品和对象主要可以分为三大类，第一类为由开山控股代扣代缴水电费，第二类为通过开山进出口进口螺杆式空压机主机和油封部件，第三类为向关联方采购的螺杆式和活塞式空压机部分零部件及加工服务。

报告期内，公司向关联方采购货物占当期营业成本的6%左右，其中2008年至2010年由开山控股代缴水电费金额分别为1,498万元、1,787万元、3,785万元，占当期关联采购金额的50%左右。

该关联交易的必要性：公司2008年至2010年向开山控股采购水电费，主要基于衢州供电局、衢州水业集团的相关要求。

报告期内开山控股为包括公司在内的开山工业园内下属企业代缴水电费，公司具有单独的水表和电表计量，代缴水电费根据实际使用量按政府定价向开山控股结算。

公司2008年向开山进出口采购主要为进口螺杆主机和油封，公司2008年5月之前尚未实现螺杆主机的全谱系自制，仍需向德国GHH 等国外螺杆主机制造商进口部分型号的螺杆主机，公司在此阶段尚未取得进出口经营权，故主要通过有进出口资质的开山进出口进口螺杆主机。

公司具备全谱系螺杆主机自制能力后，即停止通过开山进出口采购螺杆主机。

公司2008年至2010年向其他关联方采购橡胶件、缸盖阀板、气缸等零部件及加工服务，主要基于以下因素：空压机整机制造的零部件种类较多，公司集中精力和资源进行螺杆主机的研发、生产以及工艺的改进。

对于橡胶制品、活塞式空压机气缸及缸盖阀板等部件，由于其通用性和可替代性强，技术含量较低，通过外部采购即可满足生产需求。

2、关联方销售2008年、2009年，公司向开山控股、浙江开山销售货物主要系空压机整机及配件、压力容器以及铸件产品，2008年、2009年关联销售金额分别为16,239万元、12,816万元，2010年公司向浙江开山关联销售金额为5,116万元。

IPO专题之一：同业竞争与关联交易核心风险：同一控制下的企业合并与关联交易非关联化‚同业竞争与关联交易‛涉及发行人的业务独立性，IPO招股书有专门一章对此作出说明，根据IPO 规定发行人的业务必须独立。

发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

为了解决同业竞争及关联交易问题，投行一般使出三招：买、卖、销。

‚买‛就是发行人购买同业竞争或关联交易公司，这样一般会涉及同一控制下的企业合并；‚卖‛就是将同业竞争及关联交易公司转让给独立第三方；‚销‛就是将同业竞争和关联关联公司注销。

笔者发现，不管是‚卖‛或‚销‛都存在很大的隐患，‚卖‛极容易导致关联方非关联化，涉嫌隐性同业竞争和关联交易，由地下转向地下；‚销‛与‚卖‛类似，且以‚销‛解决同业竞争往往构成同一控制下的企业合并，但此举之前为业界和监管层所忽略，大家只关注‚关联交易非关联化‛问题，没有关注‚构成同一控制下的企业合并‛事实，金仕达为宁和榕基软件就是两个鲜活案例，警示投行在解决同业竞争和关联交易时以‚买‛为上策，‚卖‛和‚销‛为下策，否则极容易出事。

一、金仕达卫宁及榕基软件折戟：同业竞争岂可一销了事？夏草2010年4月30日四家企业上创业板，两家通过，一家取消上会，还有一家被否，被否就是上海金仕达卫宁软件股份有限公司（以下简称金仕达卫宁），该公司是医疗卫生领域应用软件龙头企业，据招股书称：IPO报告期内业绩成长迅猛，营业收入和净利润年均复合增长率分别为46.98%、46.20%：但是笔者很快发现该公司收入增长异常：发行人2007年技术服务收入只有614万元，2008年迅速增长至1401万元，增长128；这引起笔者极大关注，招股书对技术服务收入井喷没有作详细解释，只声称于技术服务收入随着软件业务的增长具有累积性和延后性，显然仅仅只有这个理由是不够的，笔者很快就发现，公司在设立和改制过程中，曾经注销了与其存在同业竞争关系的上海金仕达卫宁医疗信息技术有限公司（以下简称医疗信息）和上海金仕达卫宁计算机技术服务有限公司（以下简称计算机服务公司），这两家注销的同业公司注销前业绩如下：据此，保荐人及律师称同业竞争情形已消除：可实际上，发行人表面上前注销同业竞争公司，但暗地里将其业务移交至本公司，这实际已构成同一控制下的企业合并，IPO报告期内报表理应将三家报表合并，不考虑内部抵销，该公司（集团）2007、2008、2009年度实际收入为8274万元、13905万元、11340万元，收入在下滑；净利润分别为1263万元、1818万元及2616万元。

拟IPO企业必看：“同业竞争”解析大全“同业竞争”是资本运作“红线”之一，也是监管部门核查重点，今天「鹏拍」把相关容做一个完整的梳理。

所谓同业竞争，无非是区分各种资本运作式，解决两大面问题，一是主体边界（包括股东、亲属、比例）；二是竞争程度边界。

1相关概念1、同业竞争同业竞争是指公司与关联（不同于一般法律定义）从事的业务相同或近似，双构成或可能构成直接或间接的竞争关系。

如果竞争从事与公司相同或相似业务，一面造成利益冲突，不利于公司的独立性；另一面，容易出现竞争转移公司利益，损害公司股东利益的情形，阻碍公司的发展。

同业竞争不仅局限于从经营围上做出判断，而应遵循“实质重于形式”的原则，从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳务的可替代性、市场差别等面进行判断，同时应充分考虑对公司的客观影响。

2、同业不竞争同业不竞争，一般是指公司与其关联所从事的业务相同或近似，但由于销售区域不同，销售对象不同等多种原因而不发生业务竞争及利益冲突的状况。

例如，电力行业的发电企业，其所发的电实行统一上网，其价量由主管部门统一核定，企业之间就不视为同业竞争。

再比如有的热电联产企业，其供热半径与股东的不重叠，也可以不视为同业竞争。

在资本运作中，将产业进行人为的不断细分，解释为同业不竞争，较难获得监管部门的认可。

2实践中执行尺度1、窗口指导意见（1）《证监会发行监管部关于同业竞争的研究纪要》（2011年11月）①原则上，发行人控股股东、实际控制人夫妻双的直系亲属拥有的相竞争业务应认定为构成同业竞争。

②对于发行人控股股东、实际控制人夫妻双的其他亲属拥有的相竞争业务是否构成同业竞争，应从相关企业的历史沿革、资产、人员、业务和技术等面的关系、客户和供应商、采购和销售渠道等面进行个案分析判断，如相互独立，则可认为不构成同业竞争。

③审核中应要求保荐机构对发行人控股股东、实际控制人夫妻双的近亲属（具体围按民法通则相关规定执行：即配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、子女、外子女）的对外投资情况进行核查，以判断是否存在拥有相竞争业务的情形。

目录第一章同业竞争、关联交易泛谈第二章定义及规则一、《公司法》相关规定二、《深交所上市规则》(2008年修订)相关规定（第十章关联交易）三、会计上的关联方、关联交易定义四、IPO管理办法相关规定五、其他相关规定（一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2009.10.15）（二）上市公司章程指引（证监公司字[2006]38号）（三）上市公司股东大会规则（证监发[2006]21号）（四）上市公司信息披露管理办法(2007年1月30日证监会令第40号)（五）上海证券交易所上市公司关联交易实施指引（2011年5月1日执行）（最新规定）（六）中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见（证监发[2004]9号）（七）关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字[2004]1号）（八）《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003]56号）（九）上市公司治理准则(2002年1月7日证监发[2002]1号)第三章示意图及比较一、上交所上市规则规定的关联方示意图二、深交所上市规则规定的关联方示意图三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较四、企业会计准则36号规定的关联方示意图五、企业会计准则36号与上市规则对关联方界定的比较第四章关联交易之保代培训总结第一部分：关联方、关联交易的认定第二部分：关联交易处理应关注的问题第三部分：关联交易的处理方式第四部分相关案例第五章关联交易非关联化一、关联交易的判断和规范等问题二、减少关联交易的几种常用方法三、关于关联交易非关联化的规定四、关注几种常见的不正当的关联交易非关联化五、关联交易非关联化成为首发申请被否理由之一的相关案例六、因关联交易披露等问题受行政处罚的上市公司第六章相关案例前言同业竞争、关联交易，每个项目都会碰到的问题，每个项目进行资产、业务处理都会进行围绕调整关联方、规范关联交易的角度进行（股东的布局、资产业务的布局）。

浅析上市公司同业竞争与关联交易问题在当今复杂多变的商业世界中，上市公司面临着诸多挑战和问题，其中同业竞争与关联交易问题备受关注。

这两个问题不仅关系到上市公司的经营管理和财务状况，也对广大投资者的利益产生着重要影响。

一、同业竞争的概念及表现形式同业竞争，简单来说，是指上市公司与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业从事相同或相似的业务，从而在市场上形成直接或间接的竞争关系。

这种竞争可能体现在产品或服务的同质化、市场份额的争夺、客户资源的竞争等多个方面。

同业竞争的表现形式多种多样。

例如，控股股东或实际控制人旗下的其他企业与上市公司生产相同的产品，并在同一市场销售；或者从事上下游相关业务，对上市公司的原材料供应或产品销售形成竞争压力。

此外，还可能存在技术、人才等方面的竞争。

二、关联交易的定义与常见类型关联交易则是指上市公司与其关联方之间发生的转移资源或义务的事项，包括但不限于购买或销售商品、提供或接受劳务、租赁资产、担保、资金融通等。

常见的关联交易类型有：1、购销关联交易：上市公司向关联方购买原材料、零部件，或者向其销售产品。

2、资金往来关联交易：如关联方之间的借款、还款、资金拆借等。

3、资产交易关联交易：包括固定资产的买卖、无形资产的转让等。

4、担保关联交易：关联方为上市公司提供担保，或者上市公司为关联方提供担保。

三、同业竞争与关联交易对上市公司的影响（一）同业竞争的影响1、资源分散：上市公司需要在与同业竞争企业的角逐中投入更多的资源，包括资金、人力、技术等，从而导致资源分散，影响核心业务的发展。

2、利益冲突：控股股东或实际控制人可能会在上市公司和其控制的同业竞争企业之间进行利益输送，损害上市公司中小股东的利益。

3、市场竞争力下降：同业竞争可能导致市场竞争无序，价格战频发，使上市公司的市场份额和盈利能力受到影响。

（二）关联交易的影响1、定价不公允：如果关联交易的定价不公正、不合理，可能导致上市公司的利润被转移或虚增，影响财务报表的真实性。

IPO常见法律问题分析（一）公司架构所导致的同业竞争及关联交易问题同业竞争和关联交易都是两个IPO管理办法有明确规定的，拟上市公司或发行人不得在拟上市公司外有同业竞争的行为，或者有重大不规范的关联交易。

同业竞争这个问题是绝对禁止的，证监会明确规定不能有同业竞争，所谓不能有同业竞争是把一个公司作为上市主体去申请发行上市，在发行主体之外，老板和控股股东、实际控制人在拟上市主体之外，还在从事类似同业的业务，这就叫同业竞争业务。

同业竞争所导致的法律后果，会把一些好的资源、项目在上市前就做了，为了争业绩，使其达到上市条件，所以把一些好东西放进来，但上市以后，就把好的项目放到另外一家公司做了，不希望你两边都在做，而是希望你一心一意把上市公司做好，绝对禁止同业竞争情况的存在。

关联交易本质上也是一样，几个业务放一起，把其中某一块业务拿去上市，另外的业务留在是体系之外，但这两块不同的业务相互之间有关联、有交易，原材料供应、销售放在体系之外，这两个主体之间或者说拟上市主体和非上市主体之间的交易纽带没有被切断，随时有可能发生交易，这种关联交易，有可能导致利益输送。

今天为了把上市公司做好，在原材料供应时，给拟上市主体特别低的价格，上市主体的业务、产品销售给关联方时，价格提得很高，导致拟上市主体利润虚增，亏损由体系之外者承担，这种属于典型的业绩造假，证监会不允许不公正交易的关联交易存在。

这个是我们最常见的法律问题，我们一般一上来就问，公司老板做哪几个业务，有哪几个主体，每个主体做什么，不同主体有哪些存在交易，首先得把大的东西搞清楚，然后很快的给出整合建议。

另外的处理方式是关联方非关联化的过程，收进来确实不合适或者有别的考虑，把它卖出去，这种处理方式我们不太主张、不太建议的，因为关联方非关联化往往是造成假的交易或假的出售，明明还在他控制的范围之内，但对外说是卖掉了。

在很多被否的案例中，就是因为关联方非关联化的过程出了问题，其真实性受到严重质疑，除非关联方非关联化之后，跟拟上市主体不再发生任何的关联交易，这个我们是认可的。

IPO审查对于同业竞争和关联交易的审核关注点
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相比于聘请法律顾问或执业律师，具有成本低廉、时间便利、方便保存等优点。

IPO审查对于同业竞争和关联交易的审核关注点
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问题：
IPO审查对于同业竞争和关联交易的审核关注点是什么？
回答：
（1）整体上市是基本的要求，要消除同业竞争，减少持续性关联交易，从源头上避免未来可能产生的问题。

（2）界定同业竞争的标准从严：不能以细分行业、细分产品、细分客户、细分区域等界定同业竞争，生产、技术、研发、
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试论上市公司同业竞争与关联交易问题关键词：上市公司/同业竞争/关联交易/法律规制/listed company/competition in the same business/affiliated trade/legal regulation内容提要：设立股份公司的最终目的就是为了上市，成为上市公司。

而能否正确处理好同业竞争和关联交易问题对于股份公司能否上市及上市后经营活动是否能够顺利进行至关重要。

法律对上市公司同业竞争和关联交易问题进行规制的重要意义不仅在于能够保障上市公司的合法利益，更在于还可以公平地维护全体股东，尤其是小股东和境外股东的合法利益。

一、同业竞争问题（一）同业竞争的基本含义及各国对于限制同业竞争的立法所谓同业竞争是指上市公司的控股股东（包括绝对控股股东与相对控股股东）所从事的业务同该上市公司业务构成或可能构成的直接或间接的竞争关系。

从竞争的一般意义来讲，企业之间存在竞争是市场经济条件下促进经济发展和社会进步的重要原因，但由于上市公司与其控股股东之间存在特殊的关系，如果两者之间构成直接或间接的竞争关系，不仅不利于整个社会竞争的有序进行，而且还有可能出现控股股东利用控制与从属关系进行各种内部活动和安排，从而不仅损害国家的利益（如通过惯常的内部转移定价使国家税收减少等）而且还可能做出有损于上市公司利益的决定，并进而侵害其他股东，特别是境外股东权益。

鉴于上述原因，各国在法律上一般都限制同业竞争，要求控股股东避免出现与上市公司之间同业竞争关系。

例如，日本商法第二编第74条规定：“（1）股东非有其他股东的承诺，不得为自己或第三者进行属于公司营业部类的交易或成为以同种营业为目的的其他公司的无限责任股东或董事；（2）股东违反前项规定进行为自己的交易时，可依其他股东过半数的决议，将其视为为公司所作的交易。

” [1]德国股份公司法第88条规定：“未经监事会许可，董事会成员既不允许经商，也不允许在公司业务部门中为本人或他人的利益从事商业活动；未经许可，不得担任其他上市公司的董事会成员或业务领导人或无限责任股东。

【干货】IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理第一部分：关联方、关联交易的认定一、确定拟上市公司的关联方是重组方案设计的第一步，但因《公司法》、《上交所上市规则》、《深交所上市规则》以及会计准则对关联方的定义不同，所以，我针对各规定制作了相关图表。

具体详见附件《关联方认定示意图》。

二、关联方、关联交易认定需要关注的其他信息1、创业板要求关联方的认定以报告期为区间披露；2、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方；3、关联方交易：指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款；4、对发行人重要子公司的参股股东也要进行核查（准关联方）。

〔重视该点〕第二部分：关联交易处理应关注的问题一、在审企业的持续尽职调查中，要特别关注关联交易非关联化的现象：1、非关联化后，相关方与发行人持续的交易情况；2、保荐机构和发行人律师核查：非关联化的真实性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非关联化的理由是否合理；非关联化对发行人的独立性、改制方案完整性以及生产经营的影响；非关联化后的交易是否公允；〔核心要点，重视〕〔如非关联化后，转出体系外，仍旧与其继续做交易是否合理，东莞案例〕3、审核员会重点关注关联交易非关联化问题，必要时将提请发审委关注。

二、关联交易对拟上市公司资产完整性的影响关注经常性的关联交易是否影响资产的完整性（不能向控股股东租赁主要资产，可以向独立第三方租赁），判断影响的大小。

三、关联交易对拟上市公司独立性的影响经常性关联交易对独立性的影响，是否造成实质性缺陷，是否采取措施避免重要依赖。

资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。

第三部分：关联交易的处理方式在确定了各关联方之后，应针对各项目的特殊情况，制定出不同的重组方案。

一、保持关联交易应做到：（1）价格公允、未据此操纵利润，如：提供关联方与其他企业的合同，判断关联交易定价的合理性。

目录第一章同业竞争、关联交易泛谈第二章定义及规则一、《公司法》相关规定二、《深交所上市规则》(2019年修订)相关规定（第十章关联交易）三、会计上的关联方、关联交易定义四、IPO管理办法相关规定五、其他相关规定（一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2009.10.15）（二）上市公司章程指引（证监公司字[2019]38号）（三）上市公司股东大会规则（证监发[2019]21号）（四）上市公司信息披露管理办法(2019年1月30日证监会令第40号)（五）上海证券交易所上市公司关联交易实施指引（2019年5月1日执行）（最新规定）（六）中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见（证监发[2019]9号）（七）关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字[2019]1号）（八）《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2019]56号）（九）上市公司治理准则(2019年1月7日证监发[2019]1号)第三章示意图及比较一、上交所上市规则规定的关联方示意图二、深交所上市规则规定的关联方示意图三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较四、企业会计准则36号规定的关联方示意图五、企业会计准则36号与上市规则对关联方界定的比较第四章关联交易之保代培训总结第一部分：关联方、关联交易的认定第二部分：关联交易处理应关注的问题第三部分：关联交易的处理方式第四部分相关案例第五章关联交易非关联化一、关联交易的判断和规范等问题二、减少关联交易的几种常用方法三、关于关联交易非关联化的规定四、关注几种常见的不正当的关联交易非关联化五、关联交易非关联化成为首发申请被否理由之一的相关案例六、因关联交易披露等问题受行政处罚的上市公司第六章相关案例前言同业竞争、关联交易，每个项目都会碰到的问题，每个项目进行资产、业务处理都会进行围绕调整关联方、规范关联交易的角度进行（股东的布局、资产业务的布局）。

浅析上市公司同业竞争与关联交易问题在当今复杂多变的商业世界中，上市公司面临着众多的挑战和问题，其中同业竞争与关联交易是两个备受关注的重要领域。

这两个问题不仅关系到上市公司的运营效率和财务状况，还对广大投资者的利益和市场的公平性产生着深远的影响。

同业竞争，简单来说，就是指上市公司与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业从事相同或相似的业务，从而在市场上形成直接的竞争关系。

这种竞争可能导致资源的不合理分配、市场份额的争夺以及利益冲突等一系列问题。

例如，控股股东旗下的另一家企业与上市公司在同一领域开展业务，那么控股股东可能会在资源分配上倾向于自己控制的企业，从而损害上市公司的利益。

此外，同业竞争还可能引发价格战，扰乱市场秩序，降低整个行业的盈利水平。

关联交易则是指上市公司与其关联方之间发生的转移资源或义务的事项，例如购买或销售商品、提供或接受劳务、租赁资产等。

虽然在一定程度上，关联交易可以提高交易效率、降低交易成本，但如果缺乏有效的监管和规范，关联交易很容易成为利益输送的渠道。

比如，上市公司以高于市场价格从关联方购买原材料，或者以低于市场价格向关联方销售产品，这就会导致上市公司的利润被转移，损害中小股东的利益。

同业竞争与关联交易问题产生的原因是多方面的。

首先，从公司治理结构的角度来看，一些上市公司的股权结构过于集中，控股股东或实际控制人拥有绝对的话语权，容易利用其控制权谋取私利。

其次，部分上市公司在上市前的改制过程中，未能彻底解决同业竞争和关联交易问题，为日后的发展埋下了隐患。

此外，相关法律法规的不完善以及监管力度的不足，也使得一些公司有机可乘，通过复杂的交易安排来规避监管。

为了应对同业竞争问题，上市公司通常需要采取一系列措施。

一方面，通过资产重组、业务整合等方式，将同业竞争的业务纳入上市公司体内，实现资源的优化配置和协同发展。

另一方面，如果无法将相关业务纳入上市公司，控股股东或实际控制人需要作出明确的承诺，在一定期限内解决同业竞争问题，并采取有效措施避免利益冲突。

干货关联方认定及IPO同业竞争、关联交易问题关联方认定一、上交所《上市规则》规定的关联方示意图图注：1、上图中，法人主体用方框进行标示，自然人主体则用椭圆进行标示；2、过去12个月内或或通过协议、安排在未来12个月内，存在示意图中所列关联方情形的，仍被认定为关联方；3、上市公司的关联法人并不包括本公司及其控股的子公司；4、根据“实质重于形式”原则（兜底性条款）确定的法人或自然人。

是指证监会、证券交易所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或自然人；5、上市公司与直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织，受同一国有资产管理机构控制的，不因此而形成关联关系，但该法人的法定代表人、总经理或者半数以上的董事兼任上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。

附：“关系密切的家庭成员”示意图：二、深交所《上市规则》规定的关联方示意图图注：1、与上交所《上市规则》相比，明确将持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织的一致行动人列入关联方，但未予具体界定一致行动人的概念；2、其他与上交所《上市规则》相同；三、《企业会计准则》规定的关联方示意图图注：1、上图中，企业用方框进行标示，自然人主体则用椭圆进行标示；2、图中所示“关键管理人”，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员；3、图中所示“关系密切人”，即关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。

4、主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。

5、仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业，不构成关联方。

6、控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益；共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在；重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定。

拟I P O企业必看法律知识之“同业竞争”拟IPO企业必看：“同业竞争”解析大全“同业竞争”是资本运作“红线”之一，也是监管部门核查重点，今天「鹏拍」把相关内容做一个完整的梳理。

所谓同业竞争，无非是区分各种资本运作方式，解决两大方面问题，一是主体边界（包括股东、亲属、比例）；二是竞争程度边界。

1相关概念1、同业竞争同业竞争是指公司与关联方（不同于一般法律定义）从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。

如果竞争方从事与公司相同或相似业务，一方面造成利益冲突，不利于公司的独立性；另一方面，容易出现竞争方转移公司利益，损害公司股东利益的情形，阻碍公司的发展。

同业竞争不仅局限于从经营范围上做出判断，而应遵循“实质重于形式”的原则，从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面进行判断，同时应充分考虑对公司的客观影响。

2、同业不竞争同业不竞争，一般是指公司与其关联方所从事的业务相同或近似，但由于销售区域不同，销售对象不同等多种原因而不发生业务竞争及利益冲突的状况。

例如，电力行业的发电企业，其所发的电实行统一上网，其价量由主管部门统一核定，企业之间就不视为同业竞争。

再比如有的热电联产企业，其供热半径与股东的不重叠，也可以不视为同业竞争。

在资本运作中，将产业进行人为的不断细分，解释为同业不竞争，较难获得监管部门的认可。

2实践中执行尺度1、窗口指导意见（1）《证监会发行监管部关于同业竞争的研究纪要》（2011年11月）①原则上，发行人控股股东、实际控制人夫妻双方的直系亲属拥有的相竞争业务应认定为构成同业竞争。

②对于发行人控股股东、实际控制人夫妻双方的其他亲属拥有的相竞争业务是否构成同业竞争，应从相关企业的历史沿革、资产、人员、业务和技术等方面的关系、客户和供应商、采购和销售渠道等方面进行个案分析判断，如相互独立，则可认为不构成同业竞争。

③审核中应要求保荐机构对发行人控股股东、实际控制人夫妻双方的近亲属（具体范围按民法通则相关规定执行：即配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女）的对外投资情况进行核查，以判断是否存在拥有相竞争业务的情形。

1 / 132 / 133 / 134 / 135 / 136 / 137 / 138 / 139 / 13注1：立项阶段需要取得的工作底稿标▲，其他项目组认为重要的事项标*。

注2：根据《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》第二章——关联人及关联交易认定的规定：第七条上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。

第八条具有以下情形之一的法人或其他组织，为上市公司的关联法人：10 / 13（一）直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织；（二）由上述第（一）项所列主体直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；（三）由第十条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任董事、高级管理人员的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织；（五）本所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的法人或其他组织，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的法人或其他组织等。

第九条上市公司与前条第（二）项所列主体受同一国有资产管理机构控制的，不因此而形成关联关系，但该主体的法定代表人、总经理或者半数以上的董事兼任上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。

第十条具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接或间接持有上市公司5％以上股份的自然人；（二）上市公司董事、监事和高级管理人员；（三）第八条第（一）项所列关联法人的董事、监事和高级管理人员；（四）本条第（一）项和第（二）项所述人士的关系密切的家庭成员；（五）本所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的自然人等。

第十一条具有以下情形之一的法人、其他组织或者自然人，视同上市公司的关联人：（一）根据与上市公司或者其关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者安排生效后，或在未来十二个月内，将具有第八条或者第十条规定的情形之一；11 / 13（二）过去十二个月内，曾经具有第八条或者第十条规定的情形之一。

试论上市公司同业竞争与关联交易问题在当今的经济环境中，上市公司的运营和治理面临着众多挑战，其中同业竞争与关联交易问题备受关注。

这两个问题不仅关系到上市公司的自身发展和股东利益，也对整个资本市场的健康运行产生着重要影响。

同业竞争，简单来说，就是上市公司与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业从事相同或相似的业务，从而在市场上形成直接或间接的竞争关系。

这种竞争可能导致资源的不合理分配、市场秩序的混乱以及公司利益的受损。

例如，如果一家上市公司和其控股股东旗下的另一家公司都在生产同一种产品，并且在争夺相同的客户群体，那么双方很可能会为了争夺市场份额而采取过度竞争的手段，如降低价格、增加营销投入等。

这不仅会降低双方的利润空间，还可能导致整个行业的恶性竞争，影响行业的健康发展。

关联交易则是指上市公司与关联方之间发生的转移资源或义务的事项，包括但不限于购买或销售商品、提供或接受劳务、租赁资产、担保等。

关联交易本身并不一定是坏事，如果在公平、公正、透明的原则下进行，并且交易价格合理，那么它可以提高交易效率，降低交易成本。

然而，现实中很多关联交易存在着不公平、不透明的情况，例如关联方以不合理的高价向上市公司出售资产，或者以不合理的低价购买上市公司的产品或服务，从而损害上市公司和中小股东的利益。

同业竞争与关联交易问题产生的原因是多方面的。

首先，公司治理结构不完善是一个重要因素。

如果上市公司的股权过于集中，控股股东或实际控制人拥有绝对的话语权，就可能利用其控制权来谋取私利，通过同业竞争和关联交易来侵占上市公司的资源和利益。

其次，法律法规的不完善也为这些问题的产生提供了一定的空间。

虽然我国已经出台了一系列关于规范上市公司同业竞争和关联交易的法律法规，但在实际执行过程中，还存在一些漏洞和不足，使得一些违规行为难以得到有效的监管和处罚。

此外，信息不对称也是导致同业竞争和关联交易问题的原因之一。

上市公司及其关联方往往掌握着更多的信息，而中小股东和投资者则处于信息劣势地位，难以准确判断交易的合理性和公正性。

IPO同业竞争与关联交易规定与案例分析中银律所李奉青转一、同业竞争（一）相关法律法规的规定1、《首次公开发行股票并上市管理办法》《首次公开发行股票并上市管理办法》规定如下：第十九条发行人的业务独立。

发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

第四十二条募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响。

2、《上市公司证券发行管理办法》《上市公司证券发行管理办法》规定如下：第六条上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：（四）上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理。

第十条上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定：（四）投资项目实施后，不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营的独立性。

（二）证监会在审核时的关注重点《首次公开发行股票并上市管理办法》及《上市公司证券发行管理办法》对同业竞争问题的规定比较明确，同业竞争问题的上市公司的独立性问题紧密相连，是判断上市公司独立性的一个重要方面。

在实际审核中，如果上市公司所经营的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业存在相似之处，证监会往往会加以高度关注，并针对此问题提出较多的审核意见。

证监会的关注重点集中于如下方面：1、上市公司所经营的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在相似之处，是否会引发竞争关系；2、上市公司将如何处理与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间已有或潜在的同业竞争关系。

根据目前的政策导向，对于拟上市企业，上市前必须解决同业竞争问题，拟上市企业不能用募集资金向控股股东或实际控制人收购涉及同业竞争的资产。

（三）同业竞争问题的解决方式针对证监会的审核重点以及上市公司的实际情况，在日常业务中，上市公司以及保荐人往往可从如下几个方面入手，对上市公司的同业竞争问题加以解释说明：1、产品或服务的技术指标不同虽然上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业所生产的产品或提供的服务同属一类，但是由于产品或服务的各项技术指标存在较大的差异，也可能使各自的产品或服务拥有独立的市场，从而不存在同业竞争。

IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理【干货】IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理第一部分：关联方、关联交易的认定一、确定拟上市公司的关联方是重组方案设计的第一步，但因《公司法》、《上交所上市规则》、《深交所上市规则》以及会计准则对关联方的定义不同，所以，我针对各规定制作了相关图表。

具体详见附件《关联方认定示意图》。

二、关联方、关联交易认定需要关注的其他信息1、创业板要求关联方的认定以报告期为区间披露；2、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方；3、关联方交易：指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款；4、对发行人重要子公司的参股股东也要进行核查（准关联方）。

〔重视该点〕第二部分：关联交易处理应关注的问题一、在审企业的持续尽职调查中，要特别关注关联交易非关联化的现象：1、非关联化后，相关方与发行人持续的交易情况；2、保荐机构和发行人律师核查：非关联化的真实性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非关联化的理由是否合理；非关联化对发行人的独立性、改制方案完整性以及生产经营的影响；非关联化后的交易是否公允；〔核心要点，重视〕〔如非关联化后，转出体系外，仍旧与其继续做交易是否合理，东莞案例〕3、审核员会重点关注关联交易非关联化问题，必要时将提请发审委关注。

二、关联交易对拟上市公司资产完整性的影响关注经常性的关联交易是否影响资产的完整性（不能向控股股东租赁主要资产，可以向独立第三方租赁），判断影响的大小。

三、关联交易对拟上市公司独立性的影响经常性关联交易对独立性的影响，是否造成实质性缺陷，是否采取措施避免重要依赖。

资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。

第三部分：关联交易的处理方式在确定了各关联方之后，应针对各项目的特殊情况，制定出不同的重组方案。