下载文档原格式
Legal S y st e m A nd Soci et y ■—蚕圈氍鎏l!竺婴墅!f叁型圭垒金论高枷仅白高号仅冲突的铒决张文卿摘要商标权与商号权之间所引起的冲突纠纷的解决，已成为当今知识产权保护的焦点和难点问题。
本丈试通过解决商标权与商号权冲突应遵循的原则、改革现行的行政管理模式、重构商标权与商号权冲突协调机制的立法建议和商标权与商号权冲突的司法解决途径等方面的分析，提出了一些解决商标权与商号权冲突的应对之策。
关键词商标权商号权在先权利中图分类号；D923．4文献标识码；A文章编号：1009．0592(2010)12．106．02在中国，近几年来随着经济的快速发展和市场竞争的加剧，商标与商号的冲突纠纷不断涌现，严重地破坏了市场经济秩序。
因此，如何完善商标、商号立法及相互间的协调，寻求商标权与商号权冲突的解决途径，已成为当今知识产权保护的焦点和难点问题。
由于现有的法律制度对此类纠纷缺乏科学、规范的调整手段，导致此类冲突愈演愈烈。
商标与商号均为商业性标记，均含有无形财产，所以，制度上的漏洞致使众多权利人的合法权益在光天化日之下遭受损害；同时，制度上的不完善也令许多善意商事主体不经意间侵犯了他人的商标权或商号权，导致两种权利的冲突。
商标权与商号权的具体解决途径分为以下四个方面：一、解决商标权与商号权冲突应遵循的原则(一)保护在先权利原则保护在先权利原则是解决知识产权权利冲突的一项法律规则，所以应当是解决商标与商号冲突的基本规则。
其基本涵义是指在后权利的设立与行使不得侵犯或妨碍他人在先已经存在并受法律保护的在先权利。
首先，在在先时间的起算方面，不应均自权利产生之曰起计算，对商标权还是商号权作为在先权利加以保护应区别对待。
对于商号权作为在先权利，适用保护在先权利原则时其时问应自商号核准注册之日起计算。
对于商标权作为在先权利，原则上应自核准注册之日起计算，但是，如果商号权取得的时间在商标权核准之前而在商标公告日之后，则应以商标公告之曰起计算。
商标与商号的冲突以及解决办法报载：广州、中山有两家公司同时使用“好太太”作为商标和商号。
但最近，广州“好太太”被评为“中国驰名商标”，将中山的“好太太”告上法庭。
中山“好太太”将广州“好太太”也告上法院，要求追究后者滥用驰名商标保护制度、实施不正当竞争行为的侵权责任。
据了解，以“好太太”为商标或商号的公司全国不下10家。
商标与商号似乎是天生的冤家，一直以来就冲突不断，以前我们一般看到的商标与商号冲突的案例，总有一方基于不正当的竞争目的，将他人比较有名的商标注册为自己的商号，或者将他人比较有名的商号注册为自己的商标。
两个“好太太”商号相同，商标相同，他们分别注册，各自使用，注册都没有法律上的瑕疵，使用过程中大家都很别扭，但是无可奈何，大家还能平安相处，当其中一个被评为驰名商标后，各方均衡的力量被打破，于是冲突爆发，双方都诉之法律解决。
这个案件让我们看到了商标与商号冲突的另一面，也将我们更深层次地思考商标与商号冲突的问题。
一、商标与商号冲突的成因商标为生产者所拥有，商标必须要依附在其生产者身上，商号是企业的化身，商标对商号具有一定的人身依附性，商号与商标的关系极为密切，经常一起出现在同一商品上，商标可以登记为商号，商号也可以注册为商标。
商标权与商号权高度相似性。
两者尽管在取得程序、构成要素等方面存在明显的区别，但使用功能上，尤其对广大的消费者而言，都能起到标示产品来源和质量，降低搜寻成本的作用。
随着企业的生产经营规模扩大，企业字号逐渐与商业信誉、产品或服务质量紧密相连，消费者通常把某种品牌的商品与某些厂家联系在一起，甚至于不加区别。
比如人们见到“海尔”就自然联想到海尔公司及其家电产品，消费者并不刻意去区分商标与商号的法律性质有何不同。
当商标和商号初此呈现在消费者面前都只具有基本的区分功能，可以说商标与商号是同根兄弟，从目前我国的法律体制来看，对商标和商号的保护有些厚此薄彼了，明显对商号的保护弱于商标。
商标有专门的以自己的名字命名的法律，商标受到行政与司法双重法律保护，侵犯商标权会受到严厉的打击，甚至是可以被判刑的，而商号却没有那么幸运。
我国商标与商号分别由有两个部门主管，商标全国只由国家商标局一家注册。
商标注册要经过严格的审查程序，有很多道关卡，第一关，商标局自行审查，申请注册的商标如果发现在同一类别上有相同或近似的商标是不予注册的，如果和驰名商标相同或近似在不同类别也是不可以注册的。
第二关，商标异议，商标局经过初步审查，认为可以注册的就进行公告，公告是要出版的，现在在网上公布，每个人都可以查阅，在公告期内，任何人都可以提出异议，提出自己认为该商标不能获得注册的理由，理由成立该商标不能获得注册。
第三关，商标争议，商标即使获得了注册，在一定时间内，还可以提出理由认为该商标不应该获得注册，而要求撤消该商标。
可见商标的审查注册程序是很严格的，而且会给权利人许多次机会主张自己的权利。
所以在正常的情况同一个小类别是不会出现相同的商标的，基本能保持商标的全国唯一性。
但是商号却由各个县以上的工商局来注册，一般情况下各工商局只在本行政区范围检索，如果没有发现有相同的商号即给以注册，商标只能保证在县级行政范围内的唯一性。
所以全国在某个行业类别上只有一个“好太太”商标，但是在全国范围同一个行业每个县都可能出现一个“好太太”的商号。
商标和商号的两种登记制度是造成商标和商号冲突法律上的根源。
由于商标和商号可以互为注册或登记的特点，一些用心不纯者利用了这个一点，将与他人的知名商标相同或近似的文字等登记为企业的商号使用，或者将与他人知名企业商号相同或近似的文字等注册为商标使用。
企图混淆商品和企业的出处，使人们误认为是同一来源或有相关联系，借用别人的信誉和影响赚取利润。
这就是近来国内经常出现的所谓“傍名牌”的另一种惯用的手段。
傍用他人知名的商标或知名的商号以混淆消费者视听，以不正当手段为自己获取利益这是商标与商号冲突经济上的诱因。
二、从沸腾鱼乡天津维权看商标与商号的冲突北京沸腾鱼乡餐饮有限公司（下称北京沸腾鱼乡）2001年1月11日向国家工商行政管理总局商标局申请注册“沸腾鱼乡”图与字的组合商标，2002年5月7日被核准注册在服务分类第42类“餐厅、餐馆、饭店”使用。
北京沸腾鱼乡以自行开设或者特许加盟的方式，在济南、沈阳、杭州等地相继开设了7家餐厅，并统一使用“沸腾鱼乡”注册商标。
但是，北京沸腾鱼乡却发现仅在天津河西区，就有两家名为“沸腾鱼乡”、主营水煮鱼的餐饮公司——天津市河西区沸腾鱼乡酒楼和天津市沸腾鱼乡餐饮有限公司。
这两家企业分别于2001年8月24日和2002年7月5日依法成立，其主要股东均为胡志强一人。
两家企业经营过程中，在店门牌匾、菜谱、筷子套、订餐卡等处大量、突出使用“沸腾鱼乡”字样。
鉴于此，北京沸腾鱼乡把天津沸腾鱼乡诉至天津市第二中级法院。
一审法院认为，被告天津市河西区沸腾鱼乡酒楼业主胡志强在先取得企业名称权，有权继续使用自己的名称，虽然客观上与原告的文字部分相同，原告无权禁止他人合理使用自己的字号。
法院驳回了原告的诉讼请求。
二审中，上诉人辩称，被上诉人在同行业中以“沸腾鱼乡”为字号登记企业名称的目的是为了搭乘上诉人的便车，显然具有恶意，被上诉人使用的“沸腾鱼乡”与上诉人的“沸腾鱼乡”商标属于近似商标，侵犯了上诉人的商标专用权，损害了上诉人的商誉，请求法院撤消原判，判令被上诉人停止侵权行为，并给予相应赔偿。
天津市高级法院经二审审理，判决被上诉人天津市沸腾鱼乡餐饮有限公司立即停止将“沸腾鱼乡”字样作为企业字号或者在其他经营活动中单独或突出使用，并赔偿上诉人北京沸腾鱼乡餐饮有限责任公司经济损失7万元人民币；对上诉人同时提起的诉天津市河西区沸腾鱼乡酒楼业主胡志强一案，则维持原审法院判决，认定被上诉人胡志强在天津市河西区沸腾鱼乡酒楼中使用“沸腾鱼乡”字号为合法使用，不构成侵权。
北京沸腾鱼乡案件就是涉及商标与商号问题，其在天津维权行为在二审诉讼中一胜一败，北京沸腾鱼乡的代理人称有喜有忧。
这两个原被告相同的案子是非常典型的商标与商号冲突的案例，被告既使用了他人的商标，其商号也与原告的商标相同，但是一个案子胜诉，一个案子败诉，法院的判决是有其道理的，这一胜一败之间让我们看到解决商标与商号冲突的复杂性和难度。
三、商标与商号冲突的解决正是商号分散的注册体制破坏了商号的全国唯一性，使其区别功能受到了极大的影响，也造成了商标和商号冲突的根源。
商号与商标的冲突从主观上看分为两种：一是恶意的，二是善意的。
大家都喜欢用同一个吉祥的词汇，一家公司用做商号，另一家申请了商标，这种情况非常普遍地存在，如果是善意的无论是将商标登记为商号，还是将他人商号注册为商标，只要证明自己是正当的注册，并没有恶意侵犯他人合法权利的意图，在法律上可以说是无可奈何的。
商标与商号作为同根兄弟本来就不应该被分开，现在的体制却造成兄弟的不和。
要解决这个问题，法学专家们已经有多年的探讨。
本人认为其实很简单，商标为什么不会在同一类商标出现相同的商标，是因为由商标局进行了统一的检索，这个检索可以在全国范围内保证这个商标在一个类别上的唯一性。
商号被恶意使用，主要问题是不能保证全国的唯一性，那么只要将商号和商标一样进行全国统一检索就行了。
现在很多省的所有企业的工商基本资料是可以通过网络公开检索的，只要将各个省的资料统一放进数据库内，这样全国可以实现统一检索了，就能保证商号在全国的唯一性，剩下就是将工商登记的商号和商标局的商标名称统一检索的问题，这个在技术上没有任何的问题。
其实商标局和工商局本来就是一个单位，商标局是国家工商行政管总局下属部门，又不存在各利益单位的关系协调问题，那么工商局只要将商标的数据和工商注册的商号这两个资料库放到一起检索这个问题就解决了，其实就这么简单。
不过这是民间看法，仅仅表达个人观点。
法律冲突的解决不是本书要探讨的，对于现实的冲突问题，我们不能等待法律的完善，在现有的法律框架下我们还要解决实际问题。
从目前的司法实践中看，商标与商号权利冲突的表现形式，主要有两种：一是将他人的商标登记为自己企业名称中的字号，并简化使用企业名称，经营相同的产品。
二是将他人的商号注册为自己的商标，并经营相同的产品或者服务。
以下的内容将涉及这两种冲突的解决方式。
任何事情等到发生再去解决，成本总是很大，最好是预防不发生，我们怎么来预防商标与商号的冲突呢？比较管用的办法是将商号和商标统一，将商号注册为商标，甚至有人提议将公司名称整体注册为商标，还有一个问题就是把握好商标和商号的取名，要有新意和创意，不要落俗套，极大程度地避免造成相同，当然这些只能起到部分预防的作用，对于恶意的注册行为需要坚决予以打击。
1、恶意将他人商号注册为商标的解决烟台龙茂制鞋有限公司（以下简称龙茂制鞋）是1988年批准注册的合资企业，1991年注册了“沃利斯”商标，经过十余年的经营推广，产品销售遍布山东省及全国主要大中城市，“沃利斯”皮鞋获得了多项荣誉称号。
烟台芝罘盛龙皮鞋厂（下称盛龙皮鞋）成立于1995年，该公司于1996年以“龙茂”的申请商标并获得注册。
2001年6月，盛龙皮鞋对“龙茂”商标提出撤销申请。
商标评审委员会裁定：龙茂制鞋对盛龙皮鞋注册的“龙茂”商标所提撤销理由成立，该注册商标予以撤销。
盛龙皮鞋对此裁定不服，向北京市法院起诉。
经过市中级法院一审、市高级法院终审，一致认为：龙茂制鞋的龙茂“字号由于其长期使用和广泛宣传，在争议商标申请注册时已具有一定知名度，特别在山东省已成为相关公众熟知的字号；消费者在市场上看到冠以”龙茂“商标的皮鞋很容易联想到该品牌的鞋与龙茂制鞋之间存在某种联系，甚至误认就是龙茂制鞋生产或者经销的，从而导致误认误购，损害龙茂制鞋的利益，因此，争议商标侵害了龙茂制鞋现有的企业字号权，已构成现行《商标法》第三十一条所规定的损害他人现有的在先权利的行为。
本案终审结果是盛龙皮鞋注册的”龙茂“商标被撤销。
如果自己的商号被他人注册为商标，根据不同过程有多种解决方式。
如果该商标还在申请过程中，商号所有人可以在初步公告期间向商标局提出异议申请；如果该商标已经获得注册，在五年内可以向国家工商局商标评审委员会提出商标争议。
自己的商号被他人恶意注册为商标，法律上给予的救济途径很多，一般都可以获得解决，所以应当积极维护自己的商号权。
2、商标与商号善意冲突的解决原告刘××诉称：我于1996年开始经营济南市中老乡村餐馆，并于1998年获得“老乡村”服务商标。
被告设立的老乡村酒店严重侵害了原告的商标专用权，给原告的经营带来严重影响，请求判令被告停止侵权行为，消除影响。
被告辩称：我公司下属的老乡村酒店，于1997年7月10日经山东省工商行政管理局核准成立，我公司注册时，原告的商标权根本不存在。
