预约合同若干问题研究——我国司法解释相关规定述评

预约合同法律问题探析[摘要]《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《买卖合同解释》）第二条①明确创设关于预约合同的适用规则，然而，由于长期以来，预约的法律地位不明，导致对预约有关法律问题的司法认定产生分歧。

文章主要针对司法实践中对预约与本约的界限、预约合同的效力认定、违反预约能否适用继续履行及预约合同违约责任及本约合同缔约过失责任区分等法律问题进行探讨，以期对预约合同有深入的了解。

[关键词]预约；本约；继续履行；违约责任；缔约过失责任《买卖合同解释》第2条规定可知，预约合同通常以认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等名称或形式存在。

然而，界定一份合同究竟是不是预约，不能完全依据所使用的合同名称作出论断，而应当依据当事人实质约定的内容来确定。

因此，何为预约？如何判定预约和本约界限尤为重要？一、预约与本约的界限问题预约，通常是指约定将来订立一定契约的契约。

②而履行预约之约定所订立的契约为本约。

预约通常表现为：明确本约的缔结行为，对本约内容的预先设定，其他事项留待订立本约合同时继续磋商。

“仅包括姓名、标的和价款的认购书”能否被认定为本约呢？最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》（以下简称《合同法解释（二）》）第1条，“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应认定合同成立。

”特别是商品房预约合同中，不仅确定了当事人名称、标的和数量，而且往往还确定了标的物价格，援用该条直接认定合同成立，并在当事人不能就其他条款达成补充协议时，由人民法院依照《合同法》第61条、62条、第125条等予以解释和补充。

然而，笔者认为，《合同法解释（二）》第1条并非刚性规则，其在法律另有规定或当事人另有约定的时候不得适用。

根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《商品房解释》）第5条规定，认购书具有《商品房销售管理办法》第16条的主要内容，才能被认定为商品房买卖合同。

预约合同若干问题研究摘要：预约合同在生活中被广泛采用，20________年最高人民法院出台的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》首次正式承认了预约合同，这对预约合同的理论研究和司法实践无疑具有重要意义。

因此，本文主要从司法实践角度出发，探讨预约合同在实践适用中存在有关预约合同的认定，效力及违反预约合同的责任承担问题。

【关键词】：^p ：本约；预约合同效力；责任承担一、预约合同的认定首先什幺是预约合同呢？根据布莱克法律词典的解释：“预约，是指由一个人作成的契约或约定，它具有排除这个人合法地进入另一项性质相同的合同的属性。

”即预约合同是指以将来订立一定的合同为标的合同，所谓将来订立的合同即称为本约。

实践中，经常会出现购房意向书等合同，它们的内容不同将导致性质不同，以至于法律救济则千差万别。

那幺在司法实践中，法院应当如何来订立某种合同的性质呢？即法官该怎样区别预约合同与本约合同呢？一般而言，当事人不会再预约合同中明确规定其标的是为了订立本约合同，同时根据合同法司法解释二的规定，人民法院只要能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，合同就可以被认定为成立。

因此，无论是本约合同还是预约合同，只要具备了当事人、标的和数量就可以认定为合同成立，这也使得本约合同与预约合同难以区分。

笔者认为，法院在审判实践中应当从以下几个方面判定：①合同订立的目的或意图：预约合同的标的是将来订立本约合同，其实在于为将来订立本约合同所作出的预先担保。

而本约合同的标的则是在于债权债务关系，目的在于实现债务的履行。

②合同内容的确定性：预约合同的内容主要是对将来订立的本约合同作出的请求对方履行订立本约合同而进行磋商等行为，因此其规定会比较模糊，也没有实际的债权债务问题。

而本约合同内容则十分完善，目的在于要求对方当事人实际履行合同项下确定的义务。

③责任承担方面：虽然二者都适用损害赔偿责任，但在是否可以要求履行方面二者不同，预约是否可以要求强制继续履行缔结合同是存在争议的问题，而本约合同则可以要求对方强制履行。

预约合同认定的理论难题与实践破解谢鸿飞摘要：最典型的预约合同约定当事人均承担将来缔约的义务，其实质是当事人自我设定强制缔约义务，即当事人基于契约自由限制将来的契约自由。

预约合同规则的重点是构成要件和缔约义务的效力强度。

《民法典》第495条规定的是双务预约合同，但也可适用于其他预约合同类型。

合同编司法解释第6条增设了预约合同本身须为合同的要件，既与司法解释第3条相呼应，也符合合同拘束力来源的现代理论。

预约合同约定的将来缔约期限应为合理期限。

双方仅约定将来一定期限内磋商谈判的，也可能构成预约合同，双方均承担基于诚信原则合理磋商的义务。

意向书等缔约阶段性文件是否构成预约合同，取决于约定的具体内容。

订立认购书等文件的原因若为标的物尚不存在或依法无法出售，双方已对标的、数量等主要内容达成合意时，可认定双方之间成立正式合同。

预约合同的内容再详尽，也不能直接被认定为本约。

关键词：预约合同　本约　意向书和备忘录　《民法典》第495条　合同编司法解释第6条中图分类号：D913　文献标识码：A　文章编号：1004-9428（2024）01-0161-16一、预约合同的理论悖论及其认定难题在合同法理论体系中，预约合同理论颇具特色。

这体现在迄今为止，它也未得到普遍承认，甚至还遭强烈反对。

在法制史上，预约合同的诞生也很偶然，其最初是为了弥补要式或要物合同（尤其是有偿消费借贷）规则留下的法律漏洞：有偿消费借贷中的债权人因享有法定撤销权，可任意反悔，对债务人非常不利，故双方通过预约合同来规避要物合同的特别规定。

〔1〕这种规避行为被承认意味着裁判者摒弃了要物规则。

在比较法上，预约合同的必要性备受争议。

传统英美法不存在预约合同概念，〔2〕其普遍作者简介：谢鸿飞，中国社会科学院法学研究所、私法研究中心研究员，中国社会科学院大学教授、博士生导师。

〔1〕　参见黄茂荣：《债法通则·1 债之概念与债务契约》，厦门大学出版社2014年版，第201页。

经济与法zhigong falv tiandi-169-职工法律天地 2017 年第 4 期预约合同效力之探析陈哲铠（519060 澳门科技大学 广东　珠海）一、问题的提出随着市场经济的程度不断加深，交易主体之间的依赖性和分工度不断提升，交易的种类和内容也变得越来越复杂和丰富。

因此，交易机会稍纵即逝的特点表现得愈发明显。

我国2012年最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条首次在制度层面上承认预约合同，但是并没有具体的规定，关于预约合同的界定、法律效力以及救济问题，学界也一直争论不休。

其中预约合同的法律效力问题，学界倍受争论的是“必须磋商说”和“应当缔约说”两种观点，但是由于其都在一定的弊端。

因此，应当坚持哪种观点？是否能真正符合我国当前的市场经济秩序？抑或是否有更好的观点？就值得我们探讨。

二、对预约合同的理解预约是指当事人约定为在将来一定期限内订立合同而达成的允诺或协议①。

预约合同制度起源于罗马法上的要物契约制度，也即今天的实践合同。

罗马法上的使用借贷、消费借贷和寄存契约都是无偿契约，为保护出借方的利益，罗马法规定这类契约的成立以物之交付为要件。

但同时也容易造成出借方在物之交付前任意地撤销契约，损害了相对方的信赖利益，造成交易不稳定等问题。

在信用机制和担保规则的逐步建立健全的基础上，要物契约制度被认为已不适应市场经济发展的需要，于是通过预约制度缓和要物性②。

立法上最早明确规定预约合同的是1804年《法国民法典》，其第1589条对买卖关系中的预约合同进行了规定③，1900年《德国民法典》第610条规定了消费借贷预约的存在和效力④。

之后的《日本民法典》同时规定了买卖和消费借贷的预约合同⑤。

再往后，大陆法系民法典一般都在“债法总则”中规定了一般性的预约合同制度⑥。

预约合同制度的产生意味着其具有一定的价值和功能。

笔者认为订立预约合同最重要的目的就是锁定交易机会，实践中合同的缔结是一个漫长的过程，在谈判的过程中还要防范风险，一旦进入合同的缔约过程，当事人双方对同时存在的其他交易机会的选择能力就大为降低，因此人们需要一种新的台同上的安排解决现实中的需要，预约制度就应运而生了。

民法典合同编司法解释预约合同规定你有没有遇到过这样的情况？你和别人约定了一件事，大家都觉得挺好，结果到一个人玩失踪，另一方完全无所适从。

你明明和对方说好了某个日期、某个地点要办什么事，可是那个人突然变卦，啥也不说就悄悄溜走了，搞得你自己傻眼。

可别以为这种事仅仅发生在朋友之间，合同的世界里，这种情况也常常会出现。

而咱们今天聊的，正是和这种“约定未成、心已凉”有关的法律问题——预约合同。

先别急着打哈欠，听我说完！什么是预约合同？这可不是说你提前预定一个饭店的位置，也不是你去买车票前要预约座位那么简单。

预约合同说的，是指合同双方在开始履行正式合同之前，提前约定好某些事宜，比如某个时间、某个条件，大家都觉得合适了才会进一步签合同。

就像你去某个商场看中了一个大衣，店员告诉你：“如果你明天来拿这个大衣，我们会给你打八折。

”这时候你和商场之间的约定，就有点像一个预约合同。

如果你明天不来，商场也没办法继续给你那个折扣。

所以，预约合同其实就是一种“先约好，再办事”的模式。

但是，问题来了。

什么才算是预约合同？如果大家只是口头说了个大概，又没在具体的时间、条件上有详细的约定，谁来判定这是不是个有效的预约合同呢？这个问题在实际生活中是挺让人纠结的。

不过，民法典合同编以及相关的司法解释倒是给我们提供了一些“指路明灯”。

根据司法解释，预约合同需要有明确的约定，特别是在关键的时间和条件上。

别以为你说了句“我明天有空”就能算作“预约”。

说清楚时间，地点，甚至具体怎么履行，才算得上是有法律效力的预约合同。

不少人可能会想：那如果对方爽约了呢？我该怎么办？哦，别担心，这可不是没办法解决的事。

法律对这类问题有着明确的规定。

如果一方提前违约，另一方可以主张继续履行合同，甚至可以要求赔偿损失。

所以，假如你和商场约好了时间，商场临时变卦，不仅你可以要求商场继续履行这个优惠，甚至可以要求他们赔偿你的损失，毕竟商场可是已经承诺过的嘛。

这并不意味着你可以随便做出承诺，要是真的不打算履行，最好别轻易开口。

预约合同与本合同合同编司法解释的法条辨析说到预约合同和一般合同的那些事儿，真的是个大话题。

大家都知道，合同就像一份“买卖契约”，黑白分明，但有时候里面的细节和条款就像麻花一样，拧得紧紧的，让人捉摸不透。

尤其是预约合同，哎，这玩意儿在生活中比比皆是，很多人对此一知半解。

想想看，咱们去餐馆订位、买演唱会票，都是在签一份隐形的预约合同。

可是，一旦出问题，嘿嘿，咱们就得拿起法律的武器，来一场“正义之战”。

你想，预约合同和正式合同的区别，简单来说就是预约合同是个“试水”的阶段。

比如，你跟一个商家约定了时间、地点、内容，双方都心里有个数，但这时候并不是真正的交易。

这就好比你跟朋友约好去看电影，但因为天气不好，你俩最后决定改天。

这种情况下，大家的心里都是有数的，但法律上并没有正式的义务产生。

就像我今天约你吃饭，结果你睡过头了，哎，我就自己去了。

这样，合同的效力就像没水的豆腐，软绵绵的。

再说说这个司法解释，老实说，这玩意儿就像是法律的“补丁”，给咱们的日常生活添了不少便利。

它通过对法律条文的细致解读，把那些晦涩难懂的字句给捋顺了。

咱们常说，法律是个高大上的东西，但这些解释让咱们这些普通人也能看得懂。

就比如说，司法解释可以告诉你，预约合同在什么时候可以转变为正式合同，或者说违约后该怎么处理，简直就像法律界的“明白纸”，让人瞬间清晰明了。

说到这里，大家可能会想，这个预约合同是不是没啥保障呢？其实不然，法律是不会放任自流的。

即使是预约合同，只要双方达成了一致，甚至一方没有履行，另一方还是可以寻求法律的救济。

就像老话说的“虽千万人吾往矣”，只要咱们心里有数，合同的权益就能得到保护。

有些人可能觉得，签合同就是一件麻烦事，写写画画的，反正最后都是个“黑字”，可是这个想法可要改一改了。

签合同就像在家里打理花草，平时不注意，突然有一天发现植物死光光，心里那个懊悔啊，后悔当初没好好浇水。

合同的细节也一样，平时不重视，一旦出了问题，后悔药可没得卖。

司法解释及相关规范的效力问题研究在法律制度中，司法解释和相关规范起着重要的作用。

司法解释是指法院对法律法规的具体解释和规定，而相关规范则是由有关部门制定的与法律条文有关的具体规则。

然而，在实践中，司法解释和相关规范的效力却引起了一些争议和讨论。

一、司法解释的效力问题1. 司法解释的法律效力司法解释作为法官在裁判案件时对法律法规的解释和规定，具有一定的法律效力。

根据我国法律法规的规定，司法解释不仅可以对具体案件起到指导和约束的作用，也可以作为一般性规范具有普遍适用性。

2. 司法解释的约束力司法解释的约束力来自于法官权威和裁判实践的认可。

由于我国采用的是“案例优先”的判例制度，法院对司法解释的适用是有一定灵活性的，特别是在特殊情况下。

但是，司法解释作为对法律法规的解释，仍然具有一定的约束力，法院普遍会根据司法解释进行裁判。

二、相关规范的效力问题1. 相关规范的制定和实施相关规范通常由立法机关或行政机关制定实施，例如政府制定的条例、规章和部门规范等。

这些规范在具体领域内起到具体规定行政行为和管理方式的作用。

2. 相关规范的约束力相关规范的约束力通常来自法律的授权和管理机关的权威。

在行政领域，相关规范对行政行为具有约束力，违反规范的行政行为可能会被撤销或追究责任。

同时，在具体行政决策中，相关规范也会被作为参考依据。

三、司法解释和相关规范的关系1. 司法解释对相关规范的影响司法解释对相关规范的约束力存在一定的影响。

如果司法解释对某一领域进行了具体规定，相关规范可能需要进行相应的调整和修改，以与司法解释保持一致。

因此，相关规范通常会参考司法解释来确定具体规定的内容。

2. 相关规范对司法解释的限制相关规范对司法解释也有一定的限制作用。

如果相关规范对某一问题已做出明确规定，法院在裁判时可能会受到相关规范的制约。

在这种情况下，司法解释的颁布和适用可能受到一定限制。

综上所述，司法解释和相关规范在法律制度中都具有一定的效力。

预约合同的五⼤法律问题解析⽂/何冯钢本⽂为作者向⽆讼阅读独家供稿，转载请联系⽆讼阅读⼩秘书（wusongyueduxms）1.法律法规我国法律没有对预约合同作出相关规定，2012年《最⾼⼈民法院关于审理买卖合同纠纷案件适⽤法律问题的解释》（以下简称《买卖合同司法解释》）⾸次在正式承认了预约合同，内容为：“当事⼈签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来⼀定期限内订⽴买卖合同，⼀⽅不履⾏订⽴买卖合同的义务，对⽅请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，⼈民法院应予⽀持。

”《买卖合同司法解释》第四⼗五条规定：“法律或者⾏政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，⼈民法院可以根据合同法第⼀百⼆⼗四条和第⼀百七⼗四条的规定，参照适⽤买卖合同的有关规定。

”故上述司法解释虽是针对买卖合同的，但其他有偿合同应亦可以参照适⽤。

在司法实践中，合作合同、股权转让合同、特许经营合同、合伙合同、著作权许可使⽤合同等合同参照适⽤过《买卖合同司法解释》，详见后⽂案例部分。

2.预约合同的法律性质关于预约合同的法律性质有不同观点，《买卖合同司法解释》采纳了独⽴契约说，即预约为独⽴的合同，其既有预设的本约合同中的民事权利义务关系，同时也有预约合同本⾝中的标的即双⽅负有订⽴本约合同的权利义务。

与本约之间既相互独⽴，⼜相互关联，两者之间是⼿段和⽬的的关系。

“预约的⽬的在于订⽴本约，预约的标的须是在⼀定期限内签订本约，履⾏预约合同的结果是订⽴本约合同，因此《解释》采纳了独⽴契约说。

”13.预约合同的界定《买卖合同司法解释》的表述为“认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来⼀定期限内订⽴买卖合同”，⽂意上的理解应为预约合同的内容是约定在将来⼀定期限内订⽴买卖合同，预约合同通常表现形式为认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等。

“意向书的法律含义并不明确，法律性质也呈多样化，可能是磋商性⽂件、预约合同或者本约合同。

浅述预约合同的相关法律问题【论文摘要】现代市场经济社会的快速发展使得预约合同得到越来越广泛的应用，特别是在商品房预售、车辆买卖、房屋租赁等领域中发挥着重要作用，因而产生的纠纷也越来越多。

在现代市场交易中，如果直接订立本约合同的条件尚未成熟，缔约当事人可以通过订立预约合同来保障未来订立本约的权利，从而固定交易机会，维护交易诚信。

我国《合同法》虽未明确规定预约合同，但在2012年3月31日通过的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条引入了预约合同概念，过于笼统与简单，一些现实问题还是无法得到解决，但在适用问题上有了法律依据，在立法上确是一个进步。

本文即是结合该条款对预约合同的一些基本问题加以探讨。

【关键词】预约合同成立效力违约责任现代市场经济社会的快速发展使得预约合同得到越来越广泛的应用，特别是在商品房预售、车辆买卖、房屋租赁等领域中发挥着重要作用，因而产生的纠纷也越来越多。

对于预约合同，我国《民法通则》以及《合同法》并无具体规定，针对此种情况，2012年3月颁布的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第2条规定：‚当事人签订认购书、订购书、预订书、备忘录等预约合同时，约定在将来一定期限内订立买卖合同，如一方不履行订立买卖合同的义务，对方当事人要求其承担预约合同违约责任或者解除预约合同并要求赔偿损失的，人民法院应予支持。

‛该条引入了预约合同的概念，但与德国、法国、日本以及我国台湾地区的民法典中关于预约合同的规定相比，过于笼统与简单，一些现实问题还是无法得到解决，但在适用问题上因此有了法律依据，在立法上确是一个进步。

本文主要围绕《解释》第2条关于预约合同做一些基本问题的探讨，但基于其在世界各国的立法例可以看出，预约合同的适用范围并不局限于买卖合同，而本文只是在《解释》第2条的基础上加以展开。

一、何谓预约合同预约是约定将来订立一定契约之契约，其将来应订立之契约称为本契约。

预约合同与本合同合同编司法解释的法条辨析预约合同这个话题，乍一看是不是有点头大？说实话，很多人一听到合同这俩字，脑袋就开始嗡嗡响，觉得一堆法律条文过来，简直是“天书”一般。

但是，放心，今天咱们就以一种轻松的方式聊聊这玩意儿。

我们先来捋捋啥是预约合同吧，简单说，它就是在正式签订合同之前，双方先“约个会”，确定好大致的交易意向。

这时候的合同，虽然没法像正式合同那样把一切条款都敲定，但也能起到一个“预热”的作用。

就像你去餐厅点菜，虽然菜单上没有完全写死最后的菜品和价格，但你先预定好个桌子，给对方一个大概的想法。

但问题来了，预约合同和正式合同到底有啥不同呢？不急，慢慢聊。

首先呢，预约合同的目的是为了给双方一个信号，表示以后一定要签个正式的合同，别的啥也不多说。

这就像是你和朋友约好一起去旅行，先定个大概的时间和地点，至于住在哪、怎么玩，咱们之后再说。

这时候的合同，可不算正式的生效合同，双方都没什么硬性的法律责任。

不过呢，一旦有一方违约，另一方是可以要求履行合同的。

你想，别人答应和你一起旅行，最后却爽约了，想想都不爽吧？那也是有办法找他算账的。

再说到司法解释，这可就有点技术性了。

司法解释呢，是法院在判决案件时，对相关法律条文的进一步解释，算是给法律条文“加了点儿盐”，让它更符合实际情况。

所以，预约合同在司法解释中，也有它的身影。

如果真有争议，法院会根据实际情况来判断，看你是完全没打算履行，还是确实有合理的理由拖延。

而这一点，正是预约合同和正式合同的大区别。

正式合同可是具有法律约束力的，违反了可是得“付出代价”的——比如赔偿什么的，都是“跑不掉的”。

这时候你就会想，预约合同是不是没有什么意义呢？其实不然，它可是能为你省不少事儿的！你想啊，先定个框架，然后再慢慢商量细节，能防止一些不必要的争执。

就像你和朋友先定个去哪里玩，后面你们商量住宿、行程等细节，反而能避免尴尬的“选择困难症”。

而司法解释在这其中起的作用，就像是合同的“紧急刹车器”。

2019年06月（中）法制博览法学研究预约合同在司法实践中的应用问题及评析武飞内蒙古工业大学，内蒙古呼和浩特010051摘要：预约合同作为合同的一种形式，“将来某时期订立本约合同”是其主要目的。

由于我国现有法律未对预约合同作出明确的规定，在司法实践中，预约合同纠纷出现了不同的处理结果，给当事人和法律工作者带来了巨大困扰。

本文结合我国现有的法律规定和笔者对预约合同的认识，从预约合同的概念、认定、履行和违约责任等方面，对预约合同进行系统梳理，为我国法律工作者今后办理预约合同纠纷案件提供帮助。

关键词：预约合同；本约合同；合同履行；违约责任中图分类号：D923．6文献标识码：A 文章编号：2095－4379－（2019）17－0076－03随着市场经济的快速发展，交易时机越来越成为了人们心目中获得财富的金钥匙。

为了避免错失交易时机，预约合同在现实交易中被广泛应用，预约合同约定的内容也是五花八门，层次不齐。

因此，预约合同纠纷在司法实践中大量涌现。

由于我国现有法律对预约合同的认定、法律效力和违约责任未作出明确的规定，学术界对预约合同的效力存在不同的观点和学说，致使我国的法律工作者对预约合同的理解和把握缺乏统一标准，对同一类预约合同纠纷案件不同法院出现了不同的判决结果，不同代理律师出现了不同方向的代理意见。

预约合同同案不同判和同案不同评的现象，给当事人和法律工作人员带来了巨大的困惑，给投机取巧者带来了可乘之机。

一、预约合同的法律概念“预约”是相对“本约”提出的一个特定法律概念。

预约合同，是合同当事人为促成现实交易，以防错失交易机会，而当下订立本约合同存在客观阻碍，双方约定在将来条件成熟时订立本约的合同。

在我国，预约合同的法律雏形最早出现在法释［2003］7号《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《商品房合同司法解释》）第四条和第五条，该解释并未使用预约合同字样，只是列举了几种预约合同的形式，如认购、订购、预定等协议。

对我国预约合同制度的研究作者：王维来源：《职工法律天地·下半月》2017年第03期摘要：预约是约定将来订立一定契约之契约，预约合同是一种独立的合同，是当事人对未来交易的大致规划，预约合同具有订立本约合同的意图，包含订立本约合同及一定期限内订立合同的内容。

预约合同和本约合同在是否具有设定具体法律关系的意图及合同内容上有所不同，违反预约合同构成独立的违约责任，不能涵括到缔约过失责任中，但是对预约合同的相关法律问题缺乏明确详尽的规定，分析预约合同涉及的有关问题，以期推进预约合同制度理论与实务的发展。

关键词：预约合同；制度价值；违约责任一、预约合同的概念及特征预约是指当事人约定为在将来一定期限内订立合同而达成的允诺或协议。

将来应当订立的合同，称为本约合同，而约定订立本约的合同，称为预约合同，在预约合同订立时，本约合同尚未成立，当事人负有将来按照预约合同约定的条件订立本约合同的义务，为了防止一方当事人将来不订立本约合同，从而采取订立预约合同的办法，使一方当事人预先受到订立本约合同义务的约束。

（1）预约是在缔约的过程中达成的，预约成立在先，本约是在磋商过程接近完结的最后定型阶段达成的，本约成立在后，假若当事人不履行预约合同约定的缔结本约之义务，亦会产生违约责任。

所以，违反预约并不等同于违反本约。

（2）预约合同是诺成合同。

当事人的主观意志对于合同的成立起到了决定性作用，双方达成的意思表示一致即可，而判断该合意性的基本点就是看其是双方意思表示还是单方意思表示，若为双方意思表示，则其为预约，若为单方意思表示，则其为要约或要约邀请，若其既不是双方意思表示也不是单方意思表示，则其没有任何拘束力。

（3）预约合同的内容应当具体而明确。

只有预约合同规定的内容具有一定的确定性，才能确保后续缔结本约之时的顺畅及有效，避免陷入谈判无效以及资源的浪费。

要约的内容应当具体确定，要约内容一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束，为双方合同所规制，所以合同成立的首要前提就是合同内容的具体明确。

预约可否继续履行摘要：预约合同国外早已规定了几百年，我国虽学术界有不停之讨论，但至12年最高法院颁布的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》尚才有定论，在当今经济迅猛发展的时代，预约合同的重要性愈发显现，但最高法院的司法解释多是一笔带过，很多问题未有一锤定音的结论，法官的自由裁量空间过大，给诸多案件带来了极大的不确定性。

关键词：预约合同继续履行前言在楼市火热的前提下，商品房的认购合同我们不会太陌生，还有生活中常见的一些预订酒店、机票的合同等等都属于预约合同。

预约合同愈发重要，问题愈发凸显，现实生活中一直缺少法律规制，直到2012年的《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条规定:“当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

”才在法律上正式承认了预约合同地位。

一、一篇文章引发的讨论讨论从一篇文章开始，笔者偶然间从中国法院网上看到了转载于《人民法院报》的这样一篇文章《预约合同不能被判决继续履行》[ /article/detail/2013/12/id/1167484.shtml 中国法院网《预约合同不能被判决继续履行》来源：人民法院报 2013-12-25 09:59:15]看罢思绪辗转反侧，细细斟酌后笔者仍然难以认同该文作者之观点，于是笔者翻阅了一些论文，案例，试述关于预约继续履行之拙见。

1.文章梗概2009年7月，孙某与某房地产公司签订房屋认购协议书，约定孙某认购该公司销售的楼房。

根据合同约定，孙某向该公司支付了定金2万元和30%的购房款。

后房地产公司就涉案房屋与案外人签订了房屋买卖合同，但未办理过户登记。

孙某诉至法院，要求与房地产公司继续履行认购协议。

2.基本理由该文作者认为应当驳回诉讼请求，并进行了论证：（1）判决继续履行于法无据。