我国与大陆法系犯罪构成体系之比较
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2006年1月5日 第21卷第1期 法学论坛Legal F orumJan.5,2006V ol.21N o.1[文章编号]1009-8003(2006)01-0118-08两大法系犯罪论体系的比较与借鉴于改之,郭献朝(山东大学法学院,山东济南250100)[摘要]犯罪构成体系是刑法理论体系的核心,有“刑法理论体系王冠上的宝石”之美誉。
当今世界,以德、日为代表的大陆法系的犯罪论体系和英美法系的犯罪论体系颇有影响。
本文分析了两大法系犯罪论体系的构造,比较了两大法系犯罪论体系的异同,并就两大法系犯罪论体系对我国犯罪构成体系的借鉴意义作了探讨。
[关键词]犯罪论体系;比较;借鉴[中图分类号]D914 [文献标识码]A [收稿日期]2005-11-20[作者简介]于改之(1969-),女,山东大学法学院副教授,硕士生导师,武汉大学法学博士,主要研究方向为刑事法学、比较刑法。
Subject:C om paris on between the T w o Crime Systems in the T w o M ain Legal Systems and the Reference to That in ChinaAuthor&unit:Y U G ai-zhi,G UO X ian-chao(Law School,Shandong university,Jinan Shandong250100,China)Abstract:The crime systems is the core of the theoretical system of crim inal law,s o s ome people call it as“the crown gem on theoretical system of crim inal law”.In today’s w orld,the crime systems in the C ontinent Legal System which are represe-nted by G ermany’s and Japan’s law and in the Anglo-American Legal System both have significant in fluence.This article ana-l yzes the interior structure of tw o crime systems in the tw o main legal systems,com pares the differences between them,and di-scusses the use for reference of them to that in China.K ey w ords:crime systems;com paris on;reference 犯罪论体系,简言之,就是犯罪成立要件的体系,它是刑法理论体系的核心,有“刑法理论体系王冠上的宝石”之美誉。
论我国犯罪构成理论评析论文摘要:犯罪构成理论是近年刑法理论研究非常活跃的一块领地。
针对有关这一理论的批判和争议,本文从犯罪构成概念界定,中外犯罪构成理论比较,我国犯罪构成理论特点分析等三方面,在总体上肯定我国当前的犯罪构成理论,指出这一理论符合国情。
论文关键词:犯罪构成;犯罪概念;犯罪构成理论犯罪构成理论是当代刑法理论中的核心内容,被认为是刑法理论皇冠上的宝石,是刑法理论水平的重要标志。
我国刑法学的传统犯罪构成体系移植于前苏联刑法理论,由犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面四要件构成。
近年来,刑法学界许多学者对这一犯罪构成体系进行了批评,呼吁引进当代西方国家的犯罪构成体系。
这些批判和争议有可能引起相关理解歧义乃至执法困惑,为此,有必要根据我国的实际情况,正确阐释和分析我国的犯罪构成理论,并对它做出一个合理而公正的评价。
一、犯罪构成及其与犯罪概念的关系研究我国刑法中的犯罪构成理论,首先涉及到对犯罪构成的概念该如何界定的问题。
犯罪构成概念的正确界定,直接关系到如何评价犯罪构成的作用和地位。
构成要件虽源于刑法学,但在今天,已经超出了刑法学领域,成为法学上一般概念,一般法学上,为使一定的法律效果发生而将法律上所必要的事实条件的总体,称之为“法律上的构成要件”。
大陆法系中的构成要件仅仅是犯罪成立的一个条件,而在我国,犯罪构成又称为犯罪构成要件,实际上就是犯罪成立的条件,可以说犯罪构成要件是犯罪成立条件的总体。
我认为可以理解为犯罪构成是犯罪成立的充分必要条件,它解决的是定性和定量的问题,并侧重定量;而犯罪概念解决的是定性的问题。
犯罪构成说明的是需要确定具备哪些类型化的事实条件才可以将某一特定行为评价为犯罪。
犯罪构成理论在刑法学的理论体系中占有核心地位。
正如有学者指出,“当人们将犯罪当作规范现象来考察时,即作为一种符合法律规定的事实来考虑,就必须分析犯罪的不同侧面,因为它们各自具有不同的意义。
” 如何理解犯罪构成的属性,理论界有不同的学说,我认为以下三种学说具有代表性,下面作一简要概括:(1)法律说。
三大法系犯罪构成之比较大陆法系、英美法系以及我国的刑法理论中都有犯罪构成体系,但三大构成体系之间存在很多不同之处。
考察大陆法系、英美法系犯罪构成与我国犯罪构成之间的差异,找出我国体系的不足之处并加以改善,才能更好的指导我国的司法实践。
标签:大陆法系;英美法系;犯罪构成一、大陆法系与英美法系犯罪构成的差异众所周知,大陆法系是典型的成文法国家,而英美法系是判例法国家,两大法系在犯罪构成方面存在很大差异,下面试列举几项,以便更好的理解两大法系犯罪构成的特点。
1、英美法系刑法中某些犯罪无需主观方面的罪过即可构成,即存在无过失犯罪,而大陆法系不存在此种情况。
无过失犯罪,是英美刑法中的一个特殊问题,指在某种情况下,某种行为构成犯罪并对之追究刑事责任不以本人具有罪过或犯罪的心理状态为必要条件,只要本人或他人具备一定的危害行为并造成一定的危害结果,就要负刑事责任。
这是随着近代工业的高度社会化,经济活动异常频繁和复杂,高度危险行业的迅速增长,各种业务性犯罪激增才应运而生的。
在英美刑法上无过失犯罪主要有下列二种:???其一,严格责任的犯罪。
这是指在某些特殊犯罪中,即使被告的行为不具有对被控犯罪必要后果的故意、放任或过失,即使被告的行为是基于合理的错误认识,认为自己具有犯罪定义所规定的某个特殊的辩护理由,也可被定罪,也就是说,在某些情况下,本人虽然可能没有任何过错,也要承担刑事责任,这显然体现了社会的一种严格要求,故被称为严格责任的犯罪。
[2]普通法上主要有以下情况:(1)公害;(2)渎神;(3)藐视法庭;(4)诽谤。
其二,代理责任的犯罪,其指行为人虽然没有罪过,但由于他(她)具有一定的地位或职位,因而要对其他人(通常是雇员等)的危害行为负刑事责任的犯罪。
在普通法中,代理责任的犯罪存在于下列两种情形之中:(1)顾主对于其雇员在他(她)的土地或房屋内或在公路上所实施的公然滋扰行为,应当承担刑事责任,即便系雇员违背其命令而实施的,亦然;(2)顾主对于其所散布的诽谤言论应承担刑事责任,除非其能证明其没有授权散布这种言论和对诽谤言论的散布没有疏忽的责任。
中外犯罪构成理论比较研究(河北经贸大学,河北石家庄050061)现存世界上三大法系的犯罪构成理论在思路和结构上虽截然不同,却各有其特点和优劣。
我国的犯罪构成理论体系直接源自前苏联,随着社会的发展,尤其是在人权、法治日益倡导和强调的时代,其问题也日益彰显出来。
因此,在借鉴国外犯罪构成理论优点的基础上,完善我国的犯罪构成理论,既是现理论界正极力探讨的热门话题,也是一个亟待解决的问题。
标签:犯罪构成;理论体系;比较研究1 简述现存的三种主要的犯罪构成理论第一,大陆法系犯罪构成理论。
现代大陆法系犯罪构成理论的构成要件是该当性、违法性、有责性组成的综合,这三个要件之间的逻辑结构递进式的,因此称其为递进式的犯罪构成理论体系。
第二,英美法系犯罪构成理论。
因为英美法系国家法学以判例法为基本特征,没有形成完整、科学、系统的犯罪构成理论,但也有相当重要的地位。
英美刑法中是通过实体(本体要件)和程序(合法辩护)两个方面来衡量和判定犯罪是否成立的,前者由控诉方证明,后者由被告方证明。
这种具有双层次逻辑结构的犯罪成立条件被称为“犯罪构成的双层模式”。
第三,我国的犯罪构成理论。
我国的犯罪构成要件由客体、客观方面、主体、主观方面四部分组成,这种犯罪构成是事实评价与价值评价相统一。
我国犯罪构成评价方面的特征是综合性的一次性评价,被称之为耦合式或四边形结构的犯罪构成理论体系。
2 中外犯罪构成理论比较2.1 中外犯罪构成理论体系的共性(1)历史起源的关联性。
几大理论体系都起源于意大利,创立在德国。
在19 世纪下半叶,前苏联受德国刑法理论的影响开始研究犯罪构成理论,形成了四要件犯罪构成理论,并得到发展。
20 世纪50 年代我国借鉴了前苏联的理论。
我国的犯罪构成理论和大陆法系的犯罪构成理论是同根同源的。
英美法系国家是不成文法、判例法国家没有犯罪构成理论体系,但随着英美法系和大陆法系的相互影响和逐渐融合,英美法系受大陆法系犯罪构成理论的影响也逐渐形成了有自身特色的“犯罪构成的双层模式”。
关于大陆法系与我国犯罪构成理论析论文摘要:犯罪构成理论历来是刑法理论体系中最为核心的部分。
关于犯罪构成,学者对此展开了丰富的论述。
本文试图从比较法的角度,冼厘清构成要件、犯罪构成等基本概念,进而简析了大陆法系与我国犯罪构成理论的联系与区别。
论文关键词:犯罪构成:构成要件;比较一、概念的厘清——构成要件、犯罪构成在谈及我国和大陆法系犯罪构成理论时,不可避免地要涉及到构成要件、犯罪构成等概念。
但在许多学说著作中,犯罪构成与构成要件经常混用,这里有必要厘清二者的区别,构成要件并不等同于犯罪构成。
所谓犯罪构成,是指犯罪成立的条件,即犯罪成立必要要件的有机统一整体。
由于不同国家对犯罪成立条件的逻辑体系的不同,因此,犯罪成立条件在定义和内容上有所差别。
我国的刑法学普遍认为:犯罪构成,是刑法规定的,决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机统一的整体。
在以德、日为代表的大陆法系国家中,没有“犯罪构成”一词,其犯罪成立条件就是指构成犯罪所必须的事实(犯罪构成要件符合性)、规范(违法性)、责任(有责性)要素的总合。
但是他们的最终目的都是一样的,都是连接法律规范和事实的桥梁,是判断罪与非罪,此罪与彼罪的标准。
所谓犯罪构成要件,是犯罪构成必要条件的有机统一体。
在习惯中,我们通常把犯罪成立条件与犯罪构成要件等同起来,并把犯罪构成要件简称为构成要件。
因此,在我国,这二者之间是没有实质区别的。
而在大陆法系中,构成要件是指“将与各种法律效果相对应的性质不同的规范违反行为抽象的一般的类型化的观念形象。
在实然层面上,即是刑法条文对具体犯罪描述的全部特征。
构成要件是犯罪成立的前提,行为只有符合构成要件的时候,才会被纳入刑法评价的范围内。
现实的犯罪行为符合构成要件,叫做“构成要件的符合性”(又称构成要件的该当性),它是犯罪的成立条件之一。
由此可见,我国犯罪构成理论中不存在构成要件与犯罪构成的区分,作为“构成”的要件已经将犯罪成立的所必须的种种因素全部包含在内。
大陆法系犯罪构成三要件与我国犯罪构成通说四要件的利弊大陆法系犯罪构成三要件与我国犯罪构成通说四要件的利弊----------法院一班魏鹏洋大陆法系犯罪构成三要件,即为:构成要件的该当性,违法性,有责性。
该当性,也称构成要件符合性,是指构成要件的实现,即所发生的事实与刑法条文所规定的构成要件相一致。
违法性是指犯罪不仅是符合构成要件的行为,而且是实质上法律所不允许的行为。
成立犯罪,除了必须具备构成要件该当性、违法性以外,还要求行为人具备有责性。
有责性,是指能够就符合构成要件的违法行为对行为人进行非难、谴责。
我国犯罪构成通说四要件,即为:犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。
犯罪客体,指刑法所保护而为犯罪所侵害的社会主义社会关系。
犯罪客观方面,指犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系。
犯罪主体,是指达到法定刑事责任年龄、既有刑事责任能力、实施危害行为的自然人。
犯罪的主观方面,指行为人有罪过(包括过失和故意)。
研究犯罪构成的意义有三。
第一,为追究犯罪人的刑事责任提供根据;第二,为划分罪与非罪、此罪与彼罪的界限提供标准;第三,为无罪的人不受非法追究提供法律保障。
因此,研究大陆法系犯罪构成三要件与我国犯罪构成通说四要件的利弊也应该从这三方面意义展开。
一为追究行为人刑事责任提供依据大陆法系的犯罪构成三要件从层次结构上来说更倾向于推进式,可以称为过关式或线性式,也就是说,前面的条件满足后才能进入到后一个阶段,只有按照顺序三关都过完才能构成犯罪。
第一步该当性是说法律条件和事实条件相符合,。
第一个的条件满足后才能进入到下一个阶段,即违法性阶段,判断有没有违法性组却事由,如果有违法性阻却事由,前进的过程被阻断,行为就构不成犯罪。
第三个要件是有责性,如果前两个要件都满足了,那么还要看行为是否具有有责性,如果不具有有责性,那么行为仍然构不成犯罪,如果这个要件也符合,那么行为才满足犯罪够成要件,构成犯罪。
刑法出题人:张明楷犯罪构成三个阶层理论一、关于犯罪论体系的变化2009年司法考试大纲全面采用了司法考试命题人张明楷引进的德日三阶层递进式犯罪论体系,第三至五章章名也变成了构成要件该当性、违法性、有责性其实,这是因为,这些知识点,我们在2008年都学过了,现在只是对原来的知识点进行了重新排列组合而已。
(一)何为三阶层递进式犯罪论体系?大陆法系的犯罪构成体系是三阶层递进式。
其由构成要件该当性、违法性和有责性组成。
一个行为要构成犯罪,除了行为 1 符合构成要件并 2 属于违法(除正当行为), 3 行为人亦必须负有责任。
该理论在判断一个行为是否构成犯罪时,首先判断该行为是否符合某罪的构成要件(构成要件该当性就是构成要件符合性)。
如果符合,再判断该行为是否具有违法性。
通常来说,符合构成要件的行为就是具有违法性的行为。
但有时也有例外,例如正当防卫行为、紧急避险行为就是不具有违法性的行为。
如果具有违法性,再判断行为人是否具有有责性,即行为人是否负有责任。
通常来说,符合前两个要件的,就具有有责性。
但是也有例外。
例如13周岁的少年故意杀人的,或者丧失辨认和控制能力的精神病人故意杀人的,就没有有责性,就不承担刑事责任。
我们以案例来解释大陆法系的犯罪构成模式:18周岁的王某因为和李某不和,持刀将其刺死。
第一步:王某的行为是否符合故意杀人罪的构成要件:一个人故意剥夺他人的生命?符合。
第二步:王某的行为是否具有违法性?经查,王某没有正当防卫、紧急避险、执行职务等违法性阻却事由(也称违法阻却事由,即阻却违法性的事由。
阻却,即排除)。
因此具有违法性。
第三步:王某是否具有有责性?经查,王某精神正常,年满18周岁。
因此,应当负责,具有有责性。
三个条件同时具备,王某的行为构成犯罪。
请用大陆法系的犯罪构成理论分析以下两个案例:(1)李某,18周岁。
李某因为王某向老师告自己的“黑状”,在放学后持刀将王某挟持到某偏僻之处,要王某向自己叩头“谢罪”。
我国与大陆法系和英美法系国家的犯罪构成体系的比较所谓犯罪构成,它是指刑法规定的,决定某种具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的有机统一整体。
它是认定行为是否构成犯罪的一个统一标准。
一个行为是否属于一种犯罪行为,必须根据刑法规定的这些要件来衡量。
那首先犯罪与犯罪构成是否相同?它们的区别和联系又在在哪里呢?犯罪的概念表述了犯罪的本质特征和法律特征,它回答的是“什么是犯罪”的问题;犯罪构成说明的是构成犯罪所必须具备的要件,它回答是是“具备哪些条件犯罪才能成立”的问题。
犯罪构成以犯罪概念为基础,犯罪概念通过犯罪构成来阐明,二者的关系是抽象与具体、一般与个别的关系。
离开犯罪构成,罪与非罪的界限就无法具体认定。
所以,犯罪构成在犯罪论体系中属于核心地位。
犯罪构成是行为人承担刑事责任的法律根据,在刑法理论中居于核心地位。
另外,在刑事司法实践中犯罪构成为区分此罪与彼罪的界限提供了明确标准并为追究行为人的刑事责任提供了重要依据,成为区分罪与非罪的原则界限。
所谓犯罪构成体系是指犯罪构成的各要件按照一定的顺序和层次组成的有机整体。
苏联的犯罪构成理论主要观点为:①犯罪构成理论在苏维埃刑法理论体系中居于核心的地位。
犯罪构成是刑事责任的唯一根据。
行为人具备了犯罪构成的要件,便可认定其构成犯罪,从而对其适用刑罚;否则就不能追究其刑事责任。
②犯罪构成是苏维埃法律认为决定具体的、危害社会主义国家的作为(或不作为)为犯罪的一切客观要件和主观要件(因素)的总和。
③犯罪构成的因素是决定犯罪的社会危害性程度的全部事实特征中的每一特征。
我国新中国成立初期,在刑法学上直接从苏联引进其犯罪构成理论。
从1979年以来,我国对犯罪构成体系深入研究,但现在从总体上说,我国的犯罪构成理论虽然对苏联的犯罪构成理论有所修正,但基本上未突破苏联的理论模式,有诸多理论问题值得我们去深究和研究。
我国的犯罪构成体系:闭合式犯罪构成体系目前我国通说的观点是四要件说。
我国犯罪成立理论的体系性特点及其缺陷在目前我国刑法学界,对于传统的犯罪构成理论具有缺陷这一点已经成为共识。
但对于我国犯罪构成理论的致命缺陷到底表现在逻辑上的混乱,抑或内部要素的不良组合,还是体系性思路的不妥当,学界并没有一致的意见。
对这一问题的不同认识决定了完善我国犯罪成立理论的不同进路。
本文试图表达一种个人化的观点:我国犯罪构成理论的致命缺陷在于其具有功能性缺陷的体系性思路。
一、我国犯罪成立理论的平面解释性特点在对我国的犯罪构成理论体系进行批判性研究的过程中,学界广泛地注意到了我国的犯罪构成理论与大陆法系多元递进体系之间的巨大差异,然而这种差异本身并不能说明不同理论体系之间没有相互共通性。
在方法论的意义上,我国的平面四元犯罪构成理论体系和大陆法系的多元立体判断体系都可以被称为“犯罪成立理论体系”,其理论目的在于为实践中妥当地认定犯罪提供思维方法或者步骤。
我国犯罪成立理论的体系性特点可以在与大陆法系理论体系性特点的比较中得到显现。
我们认为,从两种不同的犯罪成立理论体系的内在机理上,我国平面四元的犯罪构成理论属于平面化的理论体系,大陆法系多元递进体系属于立体化的理论体系。
这种平面与立体的差异表现在以下两个方面。
首先,体系性构成要素组合形式的差异。
在我国传统的犯罪成立理论体系中,作为犯罪构成这一整体的体系性组成部分四个方面的要件,即犯罪客体要件、犯罪客观方面要件、犯罪主观要件和犯罪主体要件没有层次性,四要件之间是构成要素集合这样一种平行的关系。
相对而言,以德日为代表的大陆法系犯罪成立理论体系是立体化的,我国学者将其概括为“递进式结构”[1],或称之为“逐层紧缩”犯罪成立理论结构。
由德国学者贝林格首倡的“构成要件符合性——违法性——有责性”体系是德日的犯罪成立理论体系的主流形式。
其中的“构成要件符合性”,主要解决的问题是以刑法明确规定的犯罪成立的形式特征来认定犯罪,杜绝司法人员恣意介入犯罪的评价,保障公民的人权免受刑罚权的不当侵害。
我国与大陆法系犯罪构成体系之比较朱泽华摘要犯罪构成理论作为刑法的核心内容,堪称之为刑法的灵魂。
然而,犯罪构成理论学说一直是刑法学界争论不休的话题之一。
主要在于对于不同的犯罪构成学说的理论评价与实践操作。
本文主要从大陆法系的三要素递进式的构成体系与我国以及前苏联四要素平面耦合式的犯罪构成体系出发,通过比较,重点说明了大陆法系犯罪构成理论的精华及其优缺点,及其反观我国当下犯罪构成理论的缺点。
关键词犯罪构成理论递进式耦合式比较犯罪构成作为刑法的核心内容,堪称之为刑法的灵魂。
缺少犯罪构成理论,刑法也就失去了其所为存在与实施的价值。
然而,犯罪构成理论在各个国家的表现又是不尽相同的,其中以大陆法系国家三阶层的犯罪构成体系尤为值得我们关注。
一、大陆法系犯罪构成理论的内容及评价(一)大陆法系犯罪构成理论的内容大陆法系国家犯罪构成理论也不尽相同,其中以德日为代表的犯罪构成理论影响最大,因此,本文重点介绍德日的犯罪构成理论。
德国、日本的犯罪构成体系主要为“构成要件符合性、违法性、有责性”三阶层体系。
日本学者小野清一郎认为“所谓构成要件,是指将违法并有道义责任的行为予以类型化的观念形象(定型),是作为刑罚法规中科刑根据的概念性规定。
”构成要件符合性在犯罪构成符合性、违法性和有责性三要件理论体系中是首要条件,也是基础条件,只有行为在符合犯罪构成符合性的基础上才可以继续进行违法性和有责性的判断。
①一般认为,构成要件符合性是某种行为符合刑法分则的犯罪构成类型。
某种犯罪的成立其前提条件必须是有实施该犯罪的行为之存在。
大陆法系中“构成要件该当性之内容,乃由犯罪之主体、行为、及行为之客体所组成。
”②行为即身体的动和静,一般又可分为作为与不作为,但是不管怎样,该行为必然是由犯罪主体所发出的,因此,构成要件符合性,大体是一种抽象的、定型的判断。
一旦某种行为符合了刑法分则规定的犯罪类型,原则上即认定为犯罪。
所谓违法,就是行为违反法律,即行为为法律所不允许,在法律上是无价值的、反价值的。
③违法性可分为形式上的违法性与实质的违法性。
形式上的违法性,是指行为违反法规的规定,在这里主要是指违反《刑法》的规定。
而实质的违法性,以行为违反实体内容为标准,而怎样才算是实体内容,主流观点认为,只要行为具有法益侵害性,即为实质的违法性。
由于构成要件是法益侵害行为的类型化,故在通常情况下,符合构成要件的行为就具有违法性。
④但是,符合构成要件还不一定构成犯罪,还要看行为是否有违法阻却事由。
即德日刑法不把违法性看成是一个积极的构成要件,而作为一个消极要件来评价。
只要行为符合正当防卫、紧急避险等违法阻却事由,该行为就不具有违法性,也就不构成犯罪。
因此,违法性是个别的、具体的、非定型的、客观的判断。
①卢芬:“我国犯罪构成理论与大陆法系犯罪构成理论比较”,载《法制与社会》2008年第5期下。
②褚剑鸿:《刑法总则论》,台湾三民书局1995年版,第139页。
③张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年7月第4版,第109页。
④同上。
如果某种行为不具有违法阻却事由还不一定构成犯罪,最后还要看是否具有有责性。
所谓有责性,是指非难可能性,即对于符合构成要件的违法性的行为人进行的一种责难、非难。
此时,我们从上述对于行为的评价转向了对于人的评价。
有责性包括如下内容:刑事责任能力、故意责任、过失责任以及期待可能性。
同样,德日刑法也把有责性看成一个消极要件来评价,即责任阻却事由。
也就是说如果行为人的行为同时满足了构成要件符合性以及违法性,但行为人却有责任阻却事由,同样不认定该行为构成犯罪。
因此,有责性是个别的、具体的、内部的、主观的判断。
(二)大陆法系犯罪构成理论的特点及评价大陆法系犯罪构成体系是“递进排除式”的,这也是大陆法系犯罪构成最突出的特点。
所谓递进排除式,简单地说,对某一行为的评价,应依次从构成要件符合性、违法性、有责性逐一进行评价,依次进行排除,一旦在其中任何一个要素中被排除在外,该行为就不构成犯罪。
大陆法系犯罪构成体系的优缺点也正是来自于其递进式的犯罪构成体系。
从构成要件的符合性到违法性最后到有责性,层层相扣,紧密联系,其严密,不可逆转的先后顺序,使得犯罪构成理论上对犯罪成立要件的叙述与实践认定犯罪的过程之现实基本保持了形式上的一致①,使得法律对某一行为的评价能采取谨慎严谨的态度,同时也有利保障司法的合理与公正。
正如张明楷教授所言:这种阶层的体系,有利于克服适用刑法的恣意性;有利于检验个案,既可以节省精力,也可以避免遗漏应当检验的要件;使违法性与有责性处于不同层面,明确区分了违法阻却事由与责任阻却事由。
②同时我们也可以看到,该体系从对行为的评价转向对人的评价,有利于罪犯认识到自己的错误,从而在一定程度上也可以达到刑法教育改造罪犯的目的,强化了法律的尊严。
但是,该体系的缺点也正是来自于其分层的模式导致的重复评价。
具体体现在对故意与过失的评价上。
具体一点说明,即在犯罪构成的符合性与有责性两个阶层上重复对于故意与过失的评价。
例如,对于故意杀人罪,如果根据构成要件,则既要满足行为人有杀人的行为,又要满足行为人出于故意,所以,根据此判断,在考虑构成要件符合性上既要考虑行为,又要考虑故意。
而在之后的环节有责性中,又要对故意进行再一次的评价,可见,从中进行了两次评价,这也就是大陆法系犯罪构成理论中最大的弊端,同时也是结果无价值论与行为无价值论的最大争议点。
这也就导致了构成要件符合性、违法性与责任性三者的关系与内在联系难以在理论上取得一致的解释。
二、我国犯罪构成理论的内容及评价(一)我国犯罪构成理论的内容我国由于历史等多方面的原因,在犯罪构成上基本移植了前苏联的理论,由此形成了我国与前苏联独具特色的平面耦合式的犯罪构成。
该学说认为,犯罪构成由四方面组成:犯罪客体,犯罪客观方面,犯罪主体以及犯罪主观方面。
犯罪客体,指为犯罪所侵害的为刑法所保护的利益(法益)③。
犯罪客体是任何犯罪成立不可或缺的要件。
犯罪客观方面,是指刑法规定的,说明行为的法益侵害性的客观外在事实特征,其中主要包括危害行为、危害结果、因果关系等。
犯罪主体,是指达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力,实施危害行为的自然人或单位。
犯罪主观方面,指犯罪主体对其实施的危害行为及危害结果所抱有的心理态度,包括故意、过失以及目的。
以上是我国犯罪构成理论最核心也是最基本的内容。
除此之外,在分别论述了这四要件之后,又分别讨论了正当防卫、紧急避险、意外事故等排出犯罪的事由。
①赵秉志,肖中华:“我国与大陆法系犯罪构成理论的宏观比较”,载《浙江社会科学》1999年第2期。
②张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年7月第4版,第98页。
③也有学者认为犯罪客体是指为刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会关系。
该说为目前通说,笔者倾向于法益说。
我国著名刑法学家马克昌认为:我国犯罪构成理论具有三个基本特征:第一,它包括了表明犯罪成立的一切积极的要件,是犯罪的成立要件意义上的犯罪构成;第二,它是主客观要件相统一的犯罪构成;第三,它是确定刑事责任根据的判断标准。
(二)对我国犯罪构成理论的评价很明显,我国犯罪构成理论区别于大陆法系犯罪构成理论的最大的一个特点便是,我国的四要件说是处于同一层次上的,因此被称为平面耦合式的犯罪构成,或者说“齐合填充式”的犯罪构成。
这种理论最大的特点在于,一个行为要想构成犯罪,必须同时符合四个要件,缺少任何一个要件即不构成犯罪。
同时,这四个要件也没有先后之分,谁也不会独立在先,谁也不会独立在后,任何一个要件离开了其他三个要件是无法想象的。
然而,近几年来,多数学者对我国犯罪构成理论提出了许多批判,认为当前我国的犯罪构成理论存在许多方面的漏洞,同时,也在实践中产生了许多问题。
具体观点概括如下:第一,将犯罪客体作为构成要件之一。
我们都知道,所谓犯罪客体,是指刑法所保护的法益,或者说刑法条文的目的。
可见,犯罪客体是一个抽象的概念。
而犯罪构成要件是具体实在的内容。
可见,将抽象的法益或者目的作为构成要件之一并不合适。
其次,犯罪客体本身是被侵犯的法益,但要确定某种行为是否侵犯了法益以及侵犯了什么法益,并不是由犯罪客体本身解决;从法律上说,要通过违法构成要件反映出来;从现实上说,要通过符合违法构成要件的事实反映出来。
①同时,犯罪客体的功能在于揭示犯罪的本质特征,这一功能应为犯罪概念所承担,而不应交给犯罪构成。
由此可见,犯罪客体的存在是不必要的。
第二,我国的四要件犯罪构成是一种静态的定罪模式,各个要件之间是平行并列的;而且对行为的评价是一种一次性综合评价,没有一个逐步缩小犯罪范围的功能,也不能反映动态的定罪过程。
正是由于一次综合评价,使得我国在评价案件的过程中同一层次承担的使命过多,不利于案件的理性评判,出现判断误差的可能性也就会增大。
第三,我国的四要件体系,意味着犯罪构成的四个要件只能综合起来发挥作用,所以,没有区分违法与责任。
换言之,我国的刑法否认没有责任的违法。
②第四,单纯看我国四要件体系,无法排除正当防卫与紧急避险等违法阻却事由。
因此,我国犯罪构成体系是在犯罪的主观方面之后再讨论正当防卫、紧急避险等违法阻却事由。
三、我国犯罪构成理论与大陆法系犯罪构成理论的比较(一)我国犯罪构成与大陆法系犯罪构成的相通之处其实不难发现,通过以上论述,尽管两大法系在犯罪构成要素上存在相当大的差异,但两者都不可否认的一点便是,犯罪构成都包括客观要素以及主观要素。
从犯罪的客观要素上看,两大法系均把行为作为成立犯罪的先决条件。
“无行为则无犯罪”,几乎已成为各国刑法的通例。
任何犯罪主体,只有在行为的推动下才有可能犯罪。
大陆法系构成要件的该当性中的行为主体、行为、行为对象,结果以及因果关系与我国犯罪构成中的犯罪客观方面大致相当。
从犯罪的主观要素上看,两大法系均鉴定了行为人的故意与过失以及行为的动机与目的。
(二)我国犯罪构成与大陆法系犯罪构成的差别第一,犯罪构成理论的结构不同。
如上所述,大陆法系主要为三阶层的递进式犯罪构成,而我国主要为四要件的平面耦合式的犯罪构成。
由于构成要件的不同,导致了两大理论在认定犯罪与具体实践操作的不同。
第二,对犯罪成立要件划分的出发点不同。
我国犯罪构成理论是将犯罪行为自身分解为不同的部分作为各个构成要件,因此,也就必然导致了犯罪构成的四大要件之间具有密切①张明楷:《刑法学》,法律出版社,2011年7月第4版,第102页。
②张明楷:《刑法学》,法律出版社,2011年7月第4版,第103页。
的依存性,使四大要件具有一存俱存、一损俱损的性质,他们相互之间彼此依存,任何一个要件都不能脱离另一个要件的存在而存在。
①与此不同的是,大陆法系犯罪构成理论并不是在观念上首先将一个“预定”的犯罪分割成若干单元,而是始终将行为作为一个整体,“犯罪成立要件”的内容不是行为分割后的单元(即犯罪由哪些体现犯罪性质的因素组成),而是“整体的行为是否具有某种性质(即构成要件该当性、违法性、有责性)”。