第一章 商事组织法

国际商法知识结构图再版新编国际商法各章中⼼内容图表法讲解归纳第⼀章导论本章中⼼内容是国际商法概论、西⽅两⼤法律体系的⽐较，以及中国重要民商⽴法，可以⽤下⾯图表归纳第⼀节国际商法概论⼀、概念1、商事交易（有形和⽆形）2、商事组织（⼤型公司和跨国公司）3、法律规范（明⽂规定）⼆、与相1、商法与商业法2、商法与民法3、商法与经济法4、国际商法与国际贸易法5、国际商法近法律的与国际经济法6、国际商法与国际私法关系三、渊源1、国际公约（实体法与冲突法）2、国际贸易规则（贸易术语）3、国内法（产品责任、代理）第⼆节西⽅两⼤法系⽐较法律体系法律渊源结构分类特点法院结构⼀、⼤陆法制定法、习惯法、公法与私法突出成⽂法三级体系：第⼀审法院、判例和学理强调系统化、上诉法院和最⾼法院法典化⼆、普通法判例法普通法与衡平法⼆元结构英国：郡法院和治安法院和和重视程序法最⾼法院：⾼等法院和上诉制定法法院美国：联邦和州法院系统“先例约束⼒原则”第三节两⼤法系与⽐较（⼀）1、传播⽅式不同；2、法律渊源不同3、变⾰速度不同；4、法官作⽤不同5、法律体系不同；6、法律程序不同7、判决技术风格不同；8、对经验和应⽤的重视不同普通法与衡平法⽐较（⼆）分类概念关系区别普通法也叫习惯法和是基础，没有衡平法1、救济⽅法不同判例法仍然可以存在2、诉讼程序不同3、法院组织系统不同衡平法是对普通法的不⾜是对普通法的补充和改善，4、法律术语不同加以修补和纠正没有普通法则不会存在5、管辖权不同第四节中国的法律制度⼀、法律渊源⼆、司法制度⼀、制定法，包括——法院组织1、最⾼⼈民法院1、宪法2、地⽅各级⼈民法院：基层、中级和⾼2、法律级⼈民法院3、⾏政法规3、专门⼈民法院：军事法院和海事法院等4、地⽅性法规（省、⾃治区和直辖市）和经济特区法规，——审判制度：5、特别⾏政区的法律：⾹港和澳门的基本法实⾏两审终审制：对于地⽅各级法院的判决⼆、法律解释当事⼈不服可向上⼀级法院上诉，上⼀级1、⽴法解释2、司法解释3、⾏政解释法院所作的⼆审判决是终审判决，当事⼈三、判例：不是法律渊源，但⽇益重视其作⽤不得再上诉第五节国际商法的基本原则⼀、基本原则（罗马法的基本原则）1、法律⾯前⼈⼈平等；2、私有财产不可侵犯；3、契约⾃由⼆、民商法容易混淆的基本概念1民事法律关系与民事责任2物权与所有权3债与债权4侵权与违约⾏为与国际商法有关的中国重要民商⽴法（补充）法律名称章节条款（最新修改后）实施时间1、中华⼈民共和国民法通则9章156条1987年7⽉1⽇起2、中华⼈民共和国公司法11章230条1999年12⽉25⽇起3、中华⼈民共和国涉外经济合同法7章43条1985年7⽉1⽇起（已废⽌）4、中华⼈民共和国经济合同法7章47条1993年9⽉2⽇起（已废⽌）5、中华⼈民共和国合同法23章428条1999年10⽉1⽇起6、中华⼈民共和国产品质量法6章74条2000年9⽉1⽇起7、中华⼈民共和国票据法7章111条1996年1⽉1⽇起8、中华⼈民共和国商标法8章64条2001年12⽉1⽇起9、中华⼈民共和国专利法8章69条2001年7⽉1⽇起10、中华⼈民共和国著作权法6章60条2001年10⽉27⽇起11、中华⼈民共和国仲裁法8章80条1995年9⽉1⽇起12、中华⼈民共和国民事诉讼法29章270条1991年4⽉9⽇起第⼆章商事组织法本章中⼼内容是公司与股份有限公司，可以⽤下⾯图表加以简要归纳。

国际商法作业2011~2012（2）姓名：班级：学号：教师：**绪论一、名词解释1.国际商法2.法系二、判断1.国际商法调整的是国家与国家之间的商事关系。

2.国家不能从事国际经济活动。

3.商法的最初形式是商人习惯法。

4.商人习惯法只限于商人基尔特内部使用，因此不具有国际性。

5.《法国商法典》以商行为为立法基础，而《德国商法典》则以商人观念为立法基础。

6.国际商法的发展经历了从国际法到国内法又到国际法的过程。

7.国际商法的渊源主要包括国际法规范和国内法规范，前者又分为国际商事条约或公约和国际商事惯例。

8.国际贸易惯例对缔约国具有约束力。

9.大陆法以法判案，英美法以例判案。

10.英国的苏格兰，美国的夏威夷和加拿大的魁北克的法律制度属于大陆法系。

11.中国法律的渊源有制定法、法律解释和国际条约。

12.中国的法律制度属于大陆法系。

13.在大陆法国家，原则上承认判例具有与法律同等的效力。

14.国际商法中的国内法规范体现为制定法和判例两种形式。

15.英国、美国等普通法系国家也有制定法，且以单行法的形式出现。

16.判例在大陆法系国家的很多场合下扮演着准法律的角色。

三、多项选择1.下列属于国际商事关系的情形有（）A 中国甲食品厂从德国乙食品有限责任公司引进生产某种食品的专有技术B H国公民甲购买了本国产的方便面带到日本，他在日本食用该方便面时发生中毒事件C 伊朗公民甲向意大利公民乙签发本票D 世界贸易组织全球招标购置办公设施E 甲、乙两国政府签订军用物资采购协议2.下列关于国际商事惯例的描述，正确的有（）A 对缔约国具有约束力B 具有确定的内容C 是国际长期商事活动中反复使用的习惯D 是各国普遍承认具有约束力的通例E 由联合国制定，对所有国家具有约束力四、论述西方两大法系的主要区别第一章商事组织法一、名词解释1.公司章程2.有限责任公司3.董事二、单项选择1.合伙企业中，合伙人对企业债务 ( )A 以出资比例分担责任B 承担有限责任C 一般不承担责任D 承担无限连带责任2.合伙法通常规定，一个合伙人退出合伙以后，对其作为合伙人期间合伙所负的债务( )A 不承担清偿责任B 承担清偿责任C 视不同情况决定是否承担清偿责任D 须征得本人同意才承担清偿责任3.股份有限责任公司的最高权力机关是 ( )A 董事会B 工会C 股东大会D 监事会4.根据英美法的规定，董事与公司的关系是一种信赖关系，董事具有下列双重身份（）A 公司监事和股东B 公司受托人和代理人C 公司总经理和总裁D 公司股东和高级职员5.根据商法原理，无限责任公司与合伙企业相比，其共同点是 ( )A 具有独立的法人地位B 设立有最低资本额的要求C 对外承担无限连带责任D 能对外募集资本6.参与优先股与非参与优先股的主要区别是 ( )A 是否优先股规定的股利率分取股利B 是否与普通股股东一道以平等的比例参与分配其他的盈利C 是否以当年公司盈利为限偿付固定股息D 股东是否享有双重分红权7.根据世界主要国家公司法的规定，一般认为公司是以营利为目的的 ( )A 法人组织B 非法人组织C 财团法人D 社会团体组织8.（）是公司最高的业务管理与执行机构。

商事组织法案例一：某中外合资经营企业的董事会由六名董事组成。

在两名董事的提议下，董事会召开了临时会，有三名董事出席，在会议上，全体一致通过了关于增加合营企业注册资本的决定。

问题：本案中董事会做出的决议是否有效，为什么？案例二、我国某机械制造厂欲引进国外先进技术生产汽车，经与某国一家汽车公司协商，达成合资经营协议。

该协议的主要内容包括：投资总额为800万美元，其中注册资本为350万美元；中方以货币、厂房、设备、土地使用权出资，出资额为200万美元；外方以现金、机器设备和专利技术出资，出资额为150万美元，其中现金70万美元、机器设备30万美元（系向某国租赁来的）、专利技术50万美元（已设定抵押权）；以中方名义向中国银行贷款450万美元，作为合资企业的流动资金，此贷款由中方所在地的财政局提供担保；在合营期内如双方认为必要，可减少合营企业的注册资本；双方未约定合营期限。

在合同执行中如果出现争议，双方同意选择适用外方国家的法律解决。

问：该合营企业协议存在什么问题？依据是什么？案例三：某中外合作经营企业设立董事会，由五人组成。

在经营一段时间后，为了管理上的需要，决定委托中外合作以外的他人经营管理。

在董事会会议上，四人赞成，一人反对，通过了委托决定。

问题：审查批准机关是否会批准该合作企业董事会的决定？为什么？案例四：某中外合作经营企业约定，在合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，外国合作者在合作期限内先行回收投资。

该企业在合作期限内，由于不可抗力事件遭受严重亏损而无力继续经营，提前终止。

在清算中，外国合作者拒绝交回根据合作企业合同约定已先行收回的部分投资一并进行清算，因此导致中外合作双方发生争执。

问题：1本案中外国合作者是否应缴回提前收回的投资，为什么？中外合作企业中外国合作者先行收回投资原本的方式有哪些？。

《中华人民共和国商法通则》草案建议稿目录第一章总则 (1)第二章商主体 (1)第一节总则 (1)第二节商事法人 (2)第三节商事合伙 (2)第四节商事个人 (2)第五节商事辅助人 (3)第六节商事人格权 (3)第三章商行为 (4)第一节总则 (4)第二节代理商 (5)第三节居间 (5)第四节行纪 (6)第五节运输代办 (7)第六节承运 (7)第七节公共服务 (10)第八节仓储 (11)第四章商业登记 (12)第五章商业账簿 (13)第六章商事责任 (13)第一节一般规定 (13)第二节商事责任的种类 (14)第三节承担商事责任的方式 (15)第四节商事责任的追索途径 (16)第七章附则 (16)第一章总则第一条为了保障商主体的合法的商事利益，正确调整商事关系，根据宪法和我国的实际情况，制定本法。

第二条中华人民共和国商法调整商主体间一切与商行为有关的财产关系。

第三条商主体在商行为中的地位平等。

第四条商行为应当遵循交易自由、自愿、便捷、公平、诚实信用的原则。

第五条商主体的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯，国家依法确保商事交易的安全。

第六条商行为必须遵守法律。

第七条商行为不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。

第八条向人民法院请求商事权利的诉讼期间，依照《中华人民共和国民法》的规定，部分商事纠纷适用短期诉讼时效和特殊诉讼时效。

有关特殊诉讼时效的规定，依照相关法律的规定。

第九条在中华人民共和国领域内的商行为，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。

本法关于商主体的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。

第二章商主体第一节总则第十条商主体，是指依法律规定以自己的名义直接从事商行为，享受权利和承担义务的个人和组织。

第十一条商主体包括商事法人、商事合伙、商事个人和商事辅助人。

第十二条未成年人或者限制行为能力人从事商行为须经法定代理人同意，并在法定代理人监护之下从事商行为。

中华人民共和国商法典中华人民共和国商法典第一章总则第一条为规范市场经济行为，保护市场主体的合法权益，促进商业交流与合作，制定本法典。

第二条本法典所称商业活动是指在市场经济条件下，自然人、法人和其他组织之间以及个体工商户之间进行的商品和服务的交换和流通活动。

第三条民事法律适用于商事活动，但本法典另有规定的，适用本法典。

第四条本法典所称商业信誉是指市场主体在商业活动中具有的诚信、守信、信誉等美德。

第五条国家鼓励和支持商业活动中市场主体之间的自愿合作和协商，维护商业信誉，保障公平竞争。

第二章商事主体第六条商事主体是指在从事商业活动中产生法律关系的自然人、法人和其他组织。

第七条商事主体应当依法注册登记，取得营业执照，进行合法经营。

第八条商事主体应当遵守商业活动所适用的法律和行政法规，遵守商业道德，承担经营风险。

第九条商事主体应当依法公示经营信息，接受社会监督。

第十条商事主体因经营活动侵害他人合法权益的，应当承担侵权责任。

第三章商业合同第十一条商业合同是指订立的以交换货物或者服务为目的约定权利和义务的协议。

第十二条商业合同的订立应当遵守自愿、平等、公平、诚信、公开等原则，内容应当明确、具体、完整。

第十三条商业合同应当经过必要的合法审查和确认，才能生效。

第十四条商业合同的履行应当按照约定期限和方式进行，并应当及时履行。

第十五条商业合同的变更或者解除应当按照法律、行政法规和合同自身规定的程序进行。

第十六条商业合同的违约责任应当根据违约情况和法律规定，承担违约责任并赔偿损失。

第四章商品流通第十七条商品流通是指厂商、批发商、零售商等商事主体之间进行的商品交易、流通和销售的活动。

第十八条商品的营销应当遵守自由竞争、公平竞争、真实宣传等原则，禁止虚假宣传、欺诈消费者等不正当竞争行为。

第十九条商品质量和食品安全应当符合国家法律、行政法规和标准，对不符合规定的商品应当禁止生产和销售。

第二十条商品交易的价格应当遵守市场价格原则，禁止垄断定价、价格欺诈等不正当手段。