起点法条串讲班王万习民诉讲义
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目录第一讲诉讼法与实体法的关系 1 第二讲民事诉讼目的论 3第三章诉和诉权 6 第四讲诉讼标的理论9第五讲判决的效力与既判力理论14 第六章民事诉讼法的基本原则19第七讲管辖若干问题研究21 第八讲当事人制度若干问题研究27第九讲必要共同诉讼研究31第十讲群体诉讼的表现形式和价值功能34第十一讲司法ADR与我国法院调解制度的转型39第十二章我国民事审级制度之重塑42第十三章公益诉讼47第十三讲民事简易程序的概念和分类56第十四讲再审程序与执行程序的修改58第一讲诉讼法与实体法的关系——兼论诉讼法的独立价值一、程序法与实体法关系概述将法律分为实体法与程序法是国际法学界的一种传统分类。
广义的程序包括诉讼程序和非诉讼程序。
狭义的程序法仅指诉讼法。
英美法系国家非常重视程序法,尤其美国对程序更为强调。
每个学法的学生第一年都学习民事程序,有一个常被引用的说法:“程序是法律的心脏”。
美国最高法院大法官道格拉斯曾说,程序法的发达程度是衡量一个国家法治水平高低的重要标志。
所谓实体法,是指规定人们在政治、经济、文化和家庭婚姻等事实上的权利或义务的法律。
所谓程序法,是保证实体法所规定的权利义务得以实现的法律,并具有自身的独立价值。
实体法与程序法的关系是:民事实体法是规范民事行为,调整一定社会关系的行为规则,而民事程序法则是表现实体法生命力的法律形式,实体法的生命力和强制性通过程序法表现出来,二者相辅相成。
重刑轻民、重实体轻程序在我国有悠久的历史。
正如季卫东教授在法律程序的意义一文中所说:“在考虑法制建设的时候,中国的法律更侧重于强调令行禁止、正名定分的实体合法方面,而对在现代政治和法律系统中理应占枢纽位置的程序问题则语焉不详,偶有论者,也未把程序看作是一个具有独立价值的要素”“缺乏完备程序要件的法制是难以协调运作的,硬要推行之,则极易与古代法家的严刑峻法相似。
因此,程序应当成为中国法制建设乃至社会发展的真正的焦点。
”探究中国“轻程序”现象的原因溯源于中国诉讼法史。
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第一章民事冲突、民事诉讼一、民事冲突民事冲突,又称为民事纠纷、民事争议,是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的社会纠纷。
特点:1、民事主体之间法律地位平等。
(民法)2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。
3、民事纠纷的可处分性。
(私法自治原则)包括财产关系的纠纷和人身关系的纠纷。
二、民事诉讼的概念国家为保护当事人的民事权益,在当事人和当事人之外的其他诉讼参与人的参加下,依法审理民事案件的活动三、解决民事冲突的途径1、自行解决机制磋商和解2、社会救济人民调解和仲裁3、公力救济民事诉讼三、民事诉讼与其他救济方式的区别1、具有相对的强制性。
2、具有严格的规范性。
3、具有明显的阶段性和顺序性。
4、判决效力具有最终性、权威性。
第二节诉与诉权一、诉的概念诉是当事人依照法律规定向法院提出的对民事纠纷进行审理和判决的请求。
特征:1、诉的主体是当事人。
任何具有民事诉讼主体资格的公民、法人或其他组织都有请求权。
2、诉是当事人对法院的请求。
诉是法院行使审判权的前提。
(不告不理)3、诉的内容是当事人请求法院解决的民事权益争议。
诉的内容就是民事权益争议。
诉包含着两层含义,程序意义上的诉和实体意义上的诉二、诉的构成又称为诉的要素,即构成一个诉必须具备的因素。
法律意义:1、判断诉是否成立主要是看诉的要素是否齐备,为法院受理案件提供基本依据;2、判断一诉区别于他诉的标准是诉的要素。
如果前诉和后诉的要素同一,则两诉相同,属于重复起诉,法院不予受理。
诉的构成包括:1、当事人2、诉讼标的(见“法律应用”部分)实体意义:是当事人双方争议的并要求法院解决的民事法律关系。
程序意义:当事人提出的要求法院予以裁判确定其某种民事实体法律地位的请求。
例如:原告请求被告给付因某月某日发生的借款5000元;原告请求与被告离婚等。
诉讼标的等于诉讼请求3、诉讼理由指当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据。
包括事实根据和法律根据见下页:民事起诉状原告:XXX(写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址、联系电话)被告:XXX(写明姓名、性别等)案由:离婚纠纷诉讼请求:1、判决与被告离婚;2、儿子(女儿)由原告(或者被告)抚养;3、平均分割夫妻共同财产(详见财产清单)。
新东方在线2009年司法课程主讲:郑其斌欢迎使用新东方在线电子教材系统精讲班班民事诉讼法讲义新东方校训:追求卓越,挑战极限!从绝望中寻找希望,人生终将辉煌!民事诉讼法精讲授课提纲郑其斌目标:民诉不丢分!方法:在理论的指导下将知识点体系化,并记住它!。
主要法条依据:《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》、《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定<试行)》《仲裁法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》参考用书:郑其斌编著《国家司法测试—民事诉讼法》,群言出版社2009年版基本结构:民事诉讼法结构图导论诉――当事人因民事争议向人民法院提出的请求诉的分类:诉讼请求;确认<积极、消极);给付<财产、行为);变更<变更、消灭)(08-3-86>关于诉的种类的表述,下列哪些选项是正确的?A.甲公司以乙公司违约为由,诉至法院要求解除合同,属于变更之诉B.甲公司以乙公司的履行不符合约定为由,诉至法院要求乙公司继续履行,属于给付之诉C.甲向法院起诉乙,要求返还借款1000元,乙称自己根本没有向甲借过钱,该诉讼属于确认之诉D.甲公司起诉乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,属于变更之诉诉讼标的:争讼的民事法律关系诉的要素:当事人、诉讼标的、诉的理由一、基本原则和基本制度1、基本原则<诉5、8、9、12、13):调解<诉讼程序)、处分<实体权利)、辩论<口头与书面)、平等<同等、对等)<2008-3-38)甲向法院起诉,要求判决乙返还借款本金2万元。
第三部分垂直打击——考前预测题一、单项选择题,每题所给的选项中只有一个正确答案。
1.下列哪一项表述符合公示催告程序的法律规定?A.公示催告程序只能适用于基层人民法院B.公示催告程序仅适用于各种票据的公示催告C.除权判决应当宣告票据是否无效D.当事人不服法院的除权判决,可以提起上诉1.答案:A解析:根据《民事诉讼法》第195条第1款规定:“按照规定可以背书转让的票据持有人,因票据被盗、遗失或者灭失,可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。
依照法律规定可以申请公示催告的其他事项,适用本章规定。
”因此公示催告程序只适用于基层人民法院,A选项正确。
并非各种票据都可申请公示催告,而只能是可以背书转让的票据可适用此程序。
同时,公示催告程序也不仅仅是适用于可背书转让的票据,也可以适用依照法律规定的其他事项。
B选项错误。
《民事诉讼法》第199条规定:“没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效。
判决应当公告,并通知支付人。
自判决公告之日起,申请人有权向支付人请求支付。
”所以法院的除权判决应是宣告票据无效,而非宣告是否无效,故C选项错误。
《民事诉讼法》第200条规定:“利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的,自知道或者应当知道判决公告之日起一年内,可以向作出判决的人民法院起诉。
”当事人不服法院的除权判决,正确的做法是向法院起诉而非上诉,故D选项错误。
2.下列关于涉外民事诉讼和国内民事诉讼关系的表述,不正确的是哪一个?A.无论是国内民诉,还是涉外民诉,在诉讼过程中采取的财产保全措施都可以依当事人的申请进行或者由法院依职权进行B.涉外民事诉讼中,当事人协议管辖的范围较宽,并不限于合同案件,其他财产权益纠纷当事人也可以协议管辖C.涉外民事诉讼中,当事人协议管辖的,只要选择与案件有实际联系的法院即可,并不限于民事诉讼法对国内协议管辖范围的规定D.涉外民事诉讼和国内民事诉讼都存在专属管辖制度2.答案:A解析:《民事诉讼法》第249条规定:“当事人依照本法第九十二条的规定可以向人民法院申请财产保全。
一、重要法规1.民诉法(1)《民事诉讼法》(2008.4.1);(2)《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》(1992);(3)《关于民事证据若干规定》(2002.4.1);(4)《关于简易程序若干规定》(2003.12.1);(5)《关于法院调解若干规定》(2004.11.1);(6)《关于执行程序若干规定》(1998.7.18);(7)《关于适用〈民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》(2008.12.1);(8)《关于适用〈民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》(2009.1.1)。
2.仲裁法(9)《仲裁法》(1995.9.1);(10)《关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》(2006.9.8)。
二、命题回顾三、授课提纲目录专题一、民事纠纷的主管一、民事纠纷与民事诉讼《民诉法》第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼,适用本法的规定。
【讲解】:1.什么是民事纠纷?民事纠纷主要有哪些解决方式?2.比较而言,各种民事纠纷解决方式的优缺点是什么?↗私力救济(自决、和解)民事纠纷→公力救济(民事诉讼:公权性、强制性、程序性)↘社会救济(人民调解、仲裁)二、民事诉讼与仲裁的分工《仲裁法》第二条平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。
《仲裁法》第三条下列纠纷不能仲裁:(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。
【讲解】:1.仲裁的范围:合同纠纷和其他财产权益纠纷。
2.协议仲裁制度:通常,有仲裁协议,法院不能受理(1)有仲裁协议,不得向法院起诉。
(2)有仲裁协议,一方起诉未声明,人民法院受理后,对方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉。
《仲裁法》第26条(3)有仲裁协议,申请人在仲裁过程中撤回申请的,可以重新申请仲裁,不得起诉。
(4)仲裁裁决作出后即生效,不得向法院起诉(只能申请撤销、不予执行仲裁裁决)。
民事诉讼法2015年修订版讲义民事诉讼法讲义——X主讲第一编、总论第一章、民事纠纷与诉讼第一节、民事纠纷与民事诉讼一、民事纠纷的概念民事纠纷:又称民事争议,是法律纠纷与社会纠纷的一种,是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的社会纠纷。
具有以下特点:1、民事纠纷主体之间法律地位平等民事纠纷主体(民事主体)之间不存在服从与隶属的关系,在纠纷中处于平等的地位。
如果纠纷主体之间存在管理与被管理的隶属关系,则不属于民事纠纷。
2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议如果争议的内容超出了这个范围,则不属于民事纠纷。
例如,两平等主体就某一法律条文是否合理发生争议,不属于民事争议。
3、民事纠纷具有可处分性民事权利是法律对当事人为或不为某一行为的许可,具体表现在纠纷主体可以就争议的标的提起诉讼,只起诉部分标的,起诉后撤回起诉。
例如,甲欠乙借款1万元,利息1000元,乙可就上述借款本息提起诉讼,也可行使处分权,不起诉或只起诉本金部分,而放弃对利息部分的诉讼。
问题一:处分权在诉讼中如何表现?行政诉讼和刑事诉讼中,行政机关和公诉机关是否具有处分权?问题二:民事诉讼中当事人的纠纷是否有应当受到限制?二、纠纷的处理机制,是指缓解和消除民事纠纷的方法和制度。
主要有以下三种形式。
1、自力救济:包括自决与和解。
自决:纠纷主体一方强调凭借自己的力量迫使对方服从。
和解:双方相互妥协和让步。
诉讼外和解与诉讼上的和解。
和解是最经济的解决纠纷方式,自愿达成的。
局限性一是一方不愿意时,无从进行;双方地位事实上不平等,可能对弱方不利;和解协议缺乏保障。
共同点:纠纷主体都是依靠自我的力量来解决争议,无需第三者参与,也不受任何规范制约。
自力救济是最简单、最原始的民事纠纷处理机制。
自决是原始社会同态复仇的产物,现在各国均禁止使用自决的方式解决民事纠纷。
2、社会救济包括调解(诉讼外调解)与仲裁,是指依靠社会力量处理民事纠纷。
调解又称民间调解,人民调解、行政机关调解、基层政府的调解、仲裁机构的调解。
民诉法讲义课堂笔记复习提纲考前必看共28页第一讲诉的基本理论诉的要素诉的主体即当事人,因民事权利发生争议,而以自己名义参加诉讼的人;诉讼标的法院裁判的对象,当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系;诉的理由当事人所依据的事实与法律;考点提示:诉讼标的的判断与区分1、诉讼标的物——诉讼标的(民事法律关系)指向的对象;2、诉讼请求——基于该诉讼标的(民事法律关系)要求法院作出的特定的判决;诉的分类确认之诉请求确认与被告间是否存在某种民事法律关系积极的确认之诉要求法院确认法律关系存在;消极的确认之诉要求法院确认法律关系不存在;给付之诉要求判令被告履行一定的义务财物的给付;行为的给付积极的给付之诉;消极的给付之诉;变更之诉要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系,也称形成之诉;考点提示:1、给付之诉中给付的内容不仅仅限于财物;2、给付之诉和形成之诉中往往包含确认的内容,但仍为给付或形成之诉;反诉概念在诉讼程序进行中,本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉;要件主体本诉的被告向原告提出;时间举证期限届满前;牵连关系与本案有牵连关系;管辖向受理本诉的法院提出,且受诉法院有管辖权;程序与本诉适用同一程序;考点提示1、二审中提出反诉的处理:调解,调解不成告知另行起诉;2、关于牵连管辖:基于本反诉之间的牵连关系,受理本诉的法院可以取得对反诉案件的管辖权,但是反诉属于另一法院专属管辖的除外;第二讲民事诉讼的基本原则与基本制度基本原则平等原则当事人享有平等的诉讼权利,包括诉讼权利相同和相对应;同等原则外国当事人在中国法院起诉、应诉,其权利、义务与中国当事人相同;对等原则外国法院限制我国当事人诉讼权利,我国法院对该国当事人实行对等原则;辩论原则法院审理案件时当事人有权进行辩论辩论的阶段整个诉讼过程中;辩论的形式口头或书面;辩论的内容实体或者程序;考点提示:辩论原则适用于整个诉讼过程中,但执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则;处分原则当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利与诉讼权利;诚实信用原则概念民事诉讼应当遵循诚实信用原则;体现112条:当事人之间恶意串通,企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的,法院应当驳回其诉讼请求,并根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任;113条:被执行人与他人恶意串通,通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务,法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任;检察监督原则监督范围所有民事诉讼活动。
法条串讲--民法讲义-于飞-(建议下载保留)民法串讲讲义建议下载保留串讲点1:形成权⼀、抽象层⾯的掌握――理解形成权的含义依效⼒进⾏权利分类:⽀配权、请求权、抗辩权、形成权形成权:依单⽅意思表⽰变动双⽅法律关系的权利。
⼆、具体层⾯的掌握――民法中典型的形成权。
撤销权、追认权、解除权、法定抵销权、遗赠的接受与拒绝、选择权。
可撤销民事⾏为中的撤销权(合同54条)撤销权赠与合同中的撤销权(合同186条任意撤销权、192条法定撤销权)特别注意:债的保全中的撤销权(合同74条)限制民事⾏为能⼒⼈的法定代理⼈的追认权(合同47条)追认权⽆权代理中本⼈的追认权(合同48条)⽆权处分中权利⼈的追认权(合同51条)约定解除权(合同93条第2款)解除权法定解除权⼀般法定解除权(合同94条)特别法定解除权串讲点2:撤销权的内部体系⼀、撤销权之⼀――可撤销民事⾏为中的撤销权:撤销原因:合同订⽴时的意思表⽰瑕疵。
(⼀)撤销原因:1、欺诈:因⼀⽅的欺诈⾏为使对⽅陷⼊错误(合同54条第2款)2、胁迫:因⼀⽅的胁迫⾏为使对⽅陷⼊恐惧(合同54条第2款)3、乘⼈之危:⼀⽅故意利⽤对⽅的危难处境(合同54条第2款)4、重⼤误解:因⾃⼰过失对合同内容有认识错误(合同54条第1款)5、显失公平:⼀⽅由于缺乏经验或紧迫⽽订⽴合同,另⼀⽅获利利益超过必要限度;(合同54条第1款)(⼆)撤销权的⾏使:1、由受损⼀⽅当事⼈依诉讼⽅式⾏使,2、除斥期间为⼀年,从知道或应当知道撤销事由起算。
⼆、撤销权之⼆――债的保全中的撤销权(合同74条)(⼀)构成要件:1、债权⼈对债务⼈有合法且已届⾄的债权;2、债务⼈有以下⾏为之⼀;(⽆偿⾏为⽆须主观要件,有偿⾏为必须主观要件)(1)放弃到期债权;债务免除(2)⽆偿转让财产;赠与(3)以明显不合理的低价转让财产,且债务⼈为恶意,受让⼈也须为恶意;3、债务⼈实施上述⾏为,已危及债权⼈的债权。
(⼆)撤销权的⾏使⽅法:1、⾏使⽅式:诉讼⾏使;2、权利限制:1年(诉讼时效,⾃债权⼈知道或应当知道撤销事由之⽇起算),5年(除斥期间,⾃撤销事由发⽣之⽇起算);三、撤销权之三――赠与合同中的撤销权原则:标的交付前得撤销(合同186条第1款)任意撤销权公益性赠与(合同186条第2款)例外道德性赠与赠与合同中公证赠与的撤销权严重侵害赠与⼈或赠与⼈的近亲属(合同192条)法定撤销权对赠与⼈有扶养义务⽽不履⾏不履⾏赠与合同约定的义务串讲点3:监护的知识点体系⼀、监护⼈的确定(⼀)未成年⼈的监护⼈的确定(民通16条)1、法定监护⼈:(1)第⼀次序:⽗母(当然监护⼈)(2)第⼆次序:祖⽗母、外祖⽗母;(3)第三次序:成年兄姐;(4)第四次序:关系密切的其它亲属、朋友;(5)未成年⼈⽗母的所在单位或未成年⼈住所地居委会、村委会。
民事诉讼法--第一章民事诉讼与民事诉讼法一、民事纠纷及纠纷解决机制民事纠纷:主体平等性多元化纠纷解决机制二、民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系的综合。
诉讼行为是发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的行为。
诉讼行为过程中产生的权利义务关系即民事诉讼法律关系。
第二节民事诉讼法一、民事诉讼法的效力注意:对人的效力侧重于法律适用:实体法与诉讼法适用的区别、诉讼法与仲裁法适用的区别二、民事诉讼法与相邻法的关系1.与民事实体法的关系2.三大诉讼法的关系民事诉讼法--第二章民事诉讼法的基本原则和制度第一节基本原则一、当事人诉讼权利平等原则含义:权利的同等性与权利的对应性注意与同等原则与对等原则的适用二、辩论原则内容:程序问题与实体问题,其中,实体问题包括实体事实与实体法律适用。
适用于审判程序。
注意:当事人主张与辩论的对象是法院审理与裁判的对象,当事人主张与辩论的事实与证据是法院裁判的依据,对于当事人无争议的事实,法院可以直接作为裁判的依据。
三、处分原则当事人处分权与审判权相结合成为贯穿民事诉讼各程序制度的中心线。
内容:当事人可以处分民事权利与诉讼权利,对民事权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现。
处分原则贯穿于诉讼的全过程。
注意:当事人程序选择权第二节基本制度一、合议制度合议庭的组成因程序的不同而不同。
注意一审合议庭中的审判员与陪审员有同等的诉讼权利与义务。
注意:1、参审制不同于陪审制2、陪审员参加争议案件的合议庭二、回避制度1 、回避的情形:2、回避的决定权:民事诉讼法第47条三、公开审判注意:1、不公开审理的案件:涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理案件,离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件。
2、不公开审理与不公开质证的区别四、两审终审制度掌握实行一审终审制度的案件民事诉讼法--第三章主管与管辖第一节民事诉讼主管一、法院主管的概念与范围注意劳动争议的处理方式:和解、调解、仲裁与诉讼,其中仲裁是诉讼的前置性程序。
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1.民事诉讼、民事诉讼法和民事诉讼法学民事诉讼掌握四个特征:民事诉讼是为了解决民事纠纷;诉讼对抗的独特性,双方地位平等;处分权利的自由性;审判的客观公正性,法院处于中立地位。
民事诉讼法是国家制定和认可的用以调整民事诉讼活动,规范民事诉讼法律关系的法律规范。
民事诉讼法学是研究民事诉讼发展规律的学科。
2.民事诉讼法任务:—民事诉讼具体制度都是服务于民事诉讼任务的实现。
保护当事人有效行使权利(诉权);保障正确审理案件(审判权);确认民事法律关系,制裁民事违法行为,保护公民合法权益,有利于案件事实查明和法律适用;教育公民遵守法律。
效力:对人效力-通过地域性质对人予以限制,中国领域行使民事诉讼都实行中国民事诉讼法;对事效力-民事纠纷,劳动关系,特殊类型案件(认定财产无主案件、宣告失踪、死亡等);空间效力-中国境内;时间效力-1991/4/9颁布。
3.民事审判权概念:法院对案件进行审理并裁判的权力。
审判组织——不同审判程序中审判组织形式有何不同4.诉和诉权确认之诉、给付之诉、变更之诉、诉的要素:当事人、诉讼标的和诉讼理由诉权的概念和功能:保护自己的合法权益、双方当事人对抗和限制法院的审判权诉讼各个阶段要记住当事人与法院的关系和当事人之间的关系5.民事诉讼法律关系特点:法院处于主导地位;分离与统一相结合,各个法律关系(如当事人之间的法律关系/证人、鉴定人与法院的法律关系)相互分离,但都围绕当事人与法院的法律关系展开;多样性和统一性相结合(都服务于当事人民事纠纷的解决)。
发生、变更和消灭的原因:民事诉讼行为(如起诉、撤诉)、诉讼事件(如一方死亡)6.民事诉讼法的基本原则掌握概念、形成的基础、法律的具体规定、在诉讼中的具体表现、在诉讼中的意义。
重点掌握平等原则、辩论原则、处分原则和调解原则,可能考论述题7.民事诉讼法的基本制度掌握概念、法律规定的具体情况比如回避的条件、范围、程序和法律后果;公开审判制度允许旁听和新闻媒体报道,不公开审理是例外,分为法定不公开和申请不公开8.诉讼管辖(重点掌握)确定管辖的原则和具体因素列表记忆,例如地域管辖分为一般地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖级别管辖主要掌握中级法院权限的划分地域管辖以“原告就被告”为原则例外情形主要涉及一些特殊的身份关系的案件,比如军人、涉外离婚案件。
中华人民共和国民事诉讼法第一编总则第一章第一节任务、适用范围和基本原则(一)任务第3条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼,适用本法的规定。
诉讼主管与相关机关的关系(1)民诉与人民调解的关系人民调解不是诉讼的必要阶段,人民调解协议具有民事合同的性质(2)商事仲裁与诉讼的关系根据《仲裁法》第5条,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,仲裁协议无效的除外。
根据《仲裁法》第26条,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。
[总结]或裁或审,当事人一旦选择了仲裁,就排斥了法院的司法管辖权。
(3)劳动争议仲裁程序与诉讼的关系:劳动仲裁是劳动争议诉讼的前置性程序。
需要注意在劳动争议案件中,可能同时存在劳动合同关系、侵权关系等。
(二)适用范围第4条:凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼,必须遵守本法。
1.民事诉讼法的效力范围对人的效力:公民、法人、其他组织;包括:中国籍、外国籍的公民、法人、其他组织;还有无国籍的自然地域效力:包括领空、领海、领土以及领土的延伸部分(使领馆、航行器、航空器)对事的效力:财产关系和人身关系提起的民事诉讼(三)基本原则1、同等原则和对等原则该原则是国际关系在民事诉讼法中的体现第5条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。
外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的,中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利,实行对等原则。
2、辩论原则第12条人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。
掌握:(1)当事人行使辩论权的诉讼阶段——诉讼全过程;(2)当事人行使辩论权的作用——未经法庭辩论和质证的证据,通常情况下不得作为法庭裁判的根据;(3)辩论的内容——案件的实体问题、程序问题、证据问题进行辩论;(4)行使辩论权的方式:口头和书面;3、处分原则第13条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
掌握:(1)当事人行使处分权贯穿民事诉讼的全过程,包括执行阶段;(2)处分的内容:实体权利与程序权利,对实体权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现;(3)对处分权的限制:法定范围——体现了法院审判权和当事人处分权的结合第二节基本制度(一)合议制度1.独任制的重点问题(1)适用法院:基层法院及其派出法庭;(2)适用案件:①简易程序;②特别程序,但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制。
③督促程序;④公示催告阶段。
《民诉》第145条、第161条。
《意见》第216、234条(3)组织形式:审判员一人;(4)适用审级:①一审案件;②被二审人民法院发回重审,或者依照审判监督程序决定再审时,尽管适用一审程序,却必须实行合议制。
《民事诉讼法》第184条2.合议制的重点问题(1)第一审合议庭:①可以由审判员组成合议庭;②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭。
③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件,必须由审判员组成合议庭审理。
《民事诉讼法》第40条第1款、第161条(2)第二审合议庭:必须由____________组成。
《民事诉讼法》第41条第1款(3)二审发回重审或再审程序:原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。
3.注意:合议庭的组成人员,由人民法院决定,当事人不能约定。
(二)回避制度1.适用对象《民事诉讼法》第45条审判人员(包括审判员和人民陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
2.法定原因《民事诉讼法》第45条①是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。
②与本案有利害关系。
③与本案当事人有其他关系,且可能影响对案件公正审理的。
3.回避方式:申请回避和自行回避。
4.回避的决定权(1)院长担任审判长时的回避:审判委员会决定。
(2)审判人员(含陪审员)的回避:院长决定。
(3)其他人员(书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人)的回避:______________决定。
5.回避决定的复议(三)公开审判制度1.审理公开:《民事诉讼法》第120条(1)通常公开审理。
(2)一律不公开审理的案件:①涉及国家秘密的案件;②涉及个人隐私的案件;③法律另有规定的案件。
(3)经过当事人申请才不公开审理的案件:①离婚案件:②涉及商业秘密的案件。
2.合议庭评议一律__________________3.判决一律公开第二章管辖第一节级别管辖一、中级法院的管辖1.重大的涉外案件《民诉法意见》第1条(1)有以下任何一种情形:①争议标的额大;②案情复杂;③__________________的当事人人数众多,即属于重大。
(2)以下任何一个因素涉外:①当事人;②法律事实;③诉讼标的物,即属于涉外。
2.最高人民法院确定由中级法院管辖的案件(1)海事海商案件(2)专利纠纷案件:由中级人民法院管辖;(3)对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的:由中级人民法院管辖《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第12条①有约定的仲裁机构:由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖。
②仲裁协议约定的仲裁机构不明确的:由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。
(4)申请撤销仲裁裁决的:由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。
《仲裁法》第58条(二)其他级别法院的管辖1.最高人民法院管辖《民事诉讼法》第21条(1)在全国有重大影响的案件;(2)认为应当由本院审理的案件。
2.高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的案件《民事诉讼法》第20条3.基层人民法院:(1)第一审民事案件原则上由基层法院管辖。
(2)特别程序、督促程序与公示催告程序。
(3)简易程序。
第二节地域管辖(一)一般的地域管辖1.被告或原告住所地的确定(1)公民①经常居住地为所在地:公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。
但公民住院就医的地方除外。
《意见》5;《民诉》22、23②住所地为所在地:公民户籍所在地《意见》4 (2)法人:主要营业地或者主要办事机构所在地。
《意见》42.被告所在地法院管辖(1)双方当事人都被监禁或被劳动教养的:《意见》8①被告被监禁或被劳动教养不到一年:由被告原住所地人民法院管辖。
②被告被监禁或被劳动教养1年以上的,由被告被监禁地或被劳动教养地法院管辖。
(2)夫妻双方离开住所地超过1年,一方(原告)起诉离婚的案件,由被告经常居住地人民法院管辖。
关联考点:①夫妻双方离开住所地超过1年,一方(原告)起诉离婚的案件,且被告没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的人民法院管辖。
②夫妻一方(被告)离开住所地超过1年,另一方(原告)起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。
3.原告所在地法院管辖(1)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的______________的诉讼。
《民诉》23(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。
《民诉》23(3)对被劳动教养的人提起的诉讼。
《民诉》23 (4)对被监禁的人提起的诉讼。
《民诉》23 (5)被告一方被注销城镇户口的。
《意见》17 (6)追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,_______________由原告住所地人民法院管辖。
《意见》9(二)专属管辖1.国内案件专属管辖《民诉》第34条(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
(2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。
(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
2.海事法院的专属管辖《海诉》第7条(1)因沿海港口作业纠纷提起的诉讼;(2)因船舶排放、泄漏、倾倒油类或其他有害物质,海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼;(3)因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼。
3.涉外案件专属管辖《民诉》第244条;《意见》第306条(1)基本要求:在我国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。
(2)违反后果:判决后,外国法院申请或者当事人请求我国法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的,不予准许;除非双方共同参加或者签订的国际条约另有规定。
(三)合同纠纷的管辖1.合同纠纷通常的管辖法院被告住所地或者是合同履行地法院。
《民诉》第24条2.合同履行地的特殊问题(1)合同没有实际履行发生纠纷的管辖①合同没有实际履行,并且②当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的:应由_____________住所地人民法院管辖。
注意:约定的合同履行地无管辖权。
《意见》第18条(2)购销合同:以实际履行地作为合同履行地《最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地问题的规定》优先于《意见》第19条适用(3)以约定履行地作为合同履行地:①加工承揽合同《意见》第20条;②财产租赁合同、融资租赁合同《意见》第20条3.协议管辖问题(1)国内协议管辖《民诉》第25条①只适用于__________________。
②只能以书面合同形式。
③从被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院选择一个。
④选择必须确定,并且必须惟一。
⑤不得违反民诉法对级别管辖和专属管辖的规定。
(2)涉外协议管辖。
《民诉》第242条①不仅适用于合同纠纷,也适用于其他财产权益纠纷;②协议应用书面形式;③协议管辖选择的法院应与争议有实际联系;④不违反我国民诉法关于级别管辖和专属管辖的规定。
4.保险合同案件的管辖(1)通常:由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。
《民诉》第26条(2)如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物:由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。
《意见》第25条(四)侵权纠纷的管辖1.侵权纠纷通常的管辖法院(1)通常由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
《民诉》第29条(2)侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。
《意见》第28条2.产品质量纠纷的管辖《意见》第29条因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,________________、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。
关联考点:合同纠纷通常的管辖法院:被告住所地或者是合同履行地法院。
3.侵权著作权案件的管辖:侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地或者查封、扣押地、被告住所地人民法院管辖。