现代西方法学流派 第四章 综合法学

西方法学主要流派一、西方法学的历史发展（一）萌芽和形成时期古希腊：法学的萌芽时期古罗马：法学的形成和初步繁荣时期（二）衰落和恢复时期中世纪前期：法学的衰落时期。

法学成为“神学的婢女”，但神学体系中也包含有一些法学思想。

中世纪后期：法学的恢复时期。

出现了注视法学派和人文主义法学派。

注释法学派和人文主义法学派是连接古代法学和近代法学的纽带。

（三）繁荣和发展时期17世纪，英法形成古典自然法学派18、19世纪，德国形成哲理法学派和历史法学派19世纪中期，英国产生分析法学派20世纪，社会法学派出现两次世界大战尤其是第二次世界大战后，自然法学派和分析法学派分别以新的面目出现；此外还出现了行为主义法学、存在主义法学、新马克思主义法学、经济分析法学等新的法学派别。

二、自然法学派（一）古代自然法学派1.古希腊（1）智者实在法背后有一个自然法；自然法的内容是公正和正义。

欧里庇得斯：只有自然法才是公正的；奴隶是社会制度和城帮法律造成的。

阿基马丹：自然并没有使任何人成为奴隶。

（2）苏氏三师徒深信存在着实在法的某些不变标准；法律是正义的具体体现。

苏格拉底：法律体现是非善恶，是人类幸福的标准；遵守法律是一种美德。

柏拉图：主要著作有《理想国》、《政治家》、《法律篇》。

法律包含整体的美德，是理性的命令，因此人们应该服从。

亚里士多德：主要著作有《伦理学》、《政治学》、《雅典政制》。

法律是正义的具体体现；法律也有好坏。

（3）斯多葛学派代表人物有芝诺、克吕斯帕斯等。

自然是某种和谐的秩序，是人类的理性；根据理性，一切人是平等的；法律应体现这种理性。

2.古罗马（1）西塞罗：《论共和国》、《官吏篇》、《法律篇》①法律是正当的理性②制定法应符合自然法（2）五大法学家乌尔比安、伯比尼安、盖尤斯、保罗、毛特斯丁①法律以公平正义为原则②公平、正义来源于自然法，而非基于功利3.中世纪（1）奥古斯丁：《上帝之城》、《忏悔录》①教父学②天国、地国说③君权神授论（2）托马斯·阿奎那：《神学大全》、《论君主政治》①法律是理性的命令②法律分为永恒法、自然法、人法、神法（二）古典自然法学派1.主要代表人物及其主要著作格老秀斯：《战争与和平法》斯宾诺莎：《神学政治论》霍布斯：《利维坦》洛克：《政府论》孟德斯鸠：《论法的精神》卢梭：《社会契约论》、《论人类不平等的起源和基础》2.基本观点（1）制定法背后有一个客观存在的自然法则（2）自然法的核心是公正（或正义、权利、理性）（3）制定法应以自然法为基础（4）人们通过理性可以认识和运用自然法3.主要理论：（1）自然状态论霍布斯：敌对、战争（狼社会论）洛克：和平、善意、互助（中性论）卢梭：和平、平等、自由（黄金时代论）（2）天赋人权论①起源与特质：生而具有不可剥夺②与权力机关的关系：非其赋予由其承认和宣告③内容：自由、平等、博爱、财产、安全和反抗（3）个体本位论①个体与社会的关系：个体是基础、目标，拥有优先权②个体权利的限制：社会无权剥夺个人权利；其对个体的干预必须是最低限度的（4）社会契约论①契约的社会基础：个体人的独立、自由和平等②国家和法律产生的原因和目的：保护个体人的自然权利③公权力行使的依据和界限：基于契约的法律④公民为什么要守法：信守承诺⑤违约的救济：收回让渡权利乃至进行革命（5）人民主权论①主权的含义：主体自主处理自己事务的权力（权利）②主权的内容：个体主权国家主权③主权能否分割和转让（6）法律理性论①理性的含义：人的自然能力，行为或信仰的理由，是非善恶的标准（洛）②理性的效力：绝对的效力（格）③理性的把握：基于理性（霍）④法律与理性：理性是法律的本质（三）新自然法学派1.新自然法学派与古典自然法学派的区别（1）改良性；（2）可变性；（3）认识论；（4）兼容性。

西方法律思想史基本内容第一部分导言西方法律思想史是一部以研究西方法律思想的产生、发展和流变为研究对象的学科，属于法学体系中的理论基础课程。

课程设置的目的在于，通过对西方法律思想演变过程的了解和掌握，扩大学生的知识视野，并体验法律思想对法律制度的重要影响。

本门课程还有利于加深学生对现行西方法律制度的了解，分析西方两大法系所蕴涵的理论特质。

有关本门课程的安排顺序，原则上以法学导论、法理学作为知识基础，属于高年级学生进一步领会法律原理与法律精神的提高课程。

教学以授课为主，适当采用讨论、专题研究等辅助教学方法。

在考核形式上，期中以撰写小论文的方式进行；期末则以闭卷考试的方式进行。

第二部分教学内容绪论一、目的和要求通过绪论的学习，了解西方法律思想史学科的研究对象、学科定位，熟悉研究的基本方法与手段，重点从整体上明确西方法律思想主要的理论特色。

二、基本教学内容（一）西方法律思想史的学科名称“西方”、“法律思想”、“西方法律思想史”所代表的特定涵义。

（二）法学理论的历史地位与作用概述西方法律思想对西方法律制度所产生的有益影响。

（三）西方法学研究的基本内容1.西方法学研究的基本范围：包括法律概念的形成及其解释；法律规范的结构分析；法律渊源的确认；司法程序技术研究。

2.西方法学研究的主要内容：包括抽象价值；法律形式；法律实效。

（四）西方法律思想发展的历史发展1.古希腊罗马阶段。

2.中世纪阶段。

3.自由资本主义阶段。

4.垄断资本主义时期。

（五）西方法律思想的主要特点有主客二分、自然意识、宗教精神、流派纷呈等主要特点。

三、复习思考题（一）西方法律思想史的主要阶段及其主要内容是什么？（二）西方法律思想有哪些主要特点？（三）学习西方法律思想史应当确立哪些基本观念？第一章古希腊法律思想一、目的的要求古希腊法律思想是西方法律思想与法律制度的理论源头，也是西方法律文化最为重要的理论渊薮。

特别是柏拉图、亚里士多德的学说，对于西方法学理论而言是不竭的学术遗产。

《现代西方法理学》Jurisprudence 沈宗灵第一编导论09.26-09.27法理学——法律基本理论“法律哲学”古罗马学家乌尔比安jurisprudentia，人和神的事物的概念，正义和非正义的科学英国法学家哈里斯“法理学是一袋杂七杂八的东西”第一章一、对法理学内容在理论上的分类：综合法学的创始人霍尔（4）①法律价值论：主要研究法律强制的可行性，特别是强调的伦理问题②法律社会学：主要研究法律规则的目的、应用和效果等③形式法律科学：对法律术语、规则、裁决等进行逻辑分析④法律本体论：研究法理学主题的性质，即基本概念问题美国法学家帕特森（2）①法律的内在方面：划定法律范围，探讨一般概念术语以及法律的各部分之间的关系②法律的外在方面：法律与政府和社会的关系二、法学与哲学很相关哈里斯《法律哲学》1980 庞德《法律哲学导论》1924 庞德5卷集《法理学》1958博登海默《法理学—法律的哲学和方法》1974修订版国际法律哲学和社会哲学协会ＩＶＲ德国法学家柯勒创办法律哲学就其内容来说，在古希腊罗马时代就存在，其名称直到18C末19C初开始盛行。

18C末以前，已出现“法律哲学”这名称。

古希腊哲学家西赛罗《法律篇》：法学来自最深刻的哲学奥妙。

17C德国哲学家莱布尼兹《法学教学的新方法》1667，直接讲到“法律哲学”。

历史法学派创始人胡果，1798《作为实在法，特别是私法哲学的自然法教科书》黑格尔《法哲学原理》1821英国分析法学派创始人奥斯丁《法理学或实在法哲学讲义》1863，在19C英美司法界占支配地位。

17—18C 一方面，法学与政治学紧密结合洛克《政府论》，卢梭《社会契约论》，孟德斯鸠《论法的精神》；另一方面，科学不发达，导致很多学科又仿佛成为哲学的一个分科→法律哲学具有两个重要特征：（1）法律哲学主要指哲学家和政治学家的法律哲学（2）主要探讨法律与其他社会现象的的关系，而非法律本身19C，资产阶级统治的逐步确立，以及资本主义国家立法和司法的广泛发展，使法学独立。

现代西方三大法学流派的意义陈绩现代西方法理学是现代西方国家法学中研究法律基本理论的学科。

① 20世纪特别是第二次世界大战以来, 由于资本主义经济、政治和精神危机的日益加深, 西方法学家在探寻治理社会的危机和完善资本主义法律的方法的过程中,新的法学思潮相继更迭,或竞相表现, 或相互吸纳, " 任何一种法学思潮都不再独霸世界,传统的形而上学法哲学大一统的局面一去不复返了 " 。

②三大法学流派指的是新自然法学派, 分析实证主义法学派和社会学法学派这三个在现代西方影响较大、占传统地位的法学流派。

他们的法学理论, 是西方人在探索真理过程中留下的足迹, 这对我们认识人类法的发展历程、规律及本质, 具有非常重要的意义。

对于中国的法制现代化和法治建设,亦具有重要的借鉴价值。

一、新自然法学的启示意义在西方法律思想史上, 新自然法学是西方自然法思想传统的继承和发展。

自然法思想的意识可以追朔到西方文明的起源并在几千年的历史长河中被人们在不同的时期为不同的目的而使用,它的形式不断翻新,内容不断完善。

产生于 20世纪特殊社会环境的新自然法学派,主要代表人物有马里旦、富勒、罗尔斯和德沃金等等。

他们的新自然法学说(或价值论学说各有侧重点, 各不相同, 然而却共同的体现出自然法观念的思维形式。

他们不约而同地认为, 法律应当关注某种应然性, 法律的发展应当遵循一定的价值原则并体现一定的价值要求。

无论是马里旦的神学自然法、富勒的 " 程序自然法 " 、还罗尔斯的正义论或德沃金的权利论,无不 " 注重研究法产生和存在的根源或基础,法的目的和意义以及法应追求的理想境界"③他们的手中都有一份 " 价值表 " , 为应然的法律之制定和评价提供了所依据的标准。

新自然法学派强调法本身是一个价值系统, 必然反映一定的价值关系, 极为重视法的合理性和道德性。

他们通过总结、抽象和思考,为法律的建构铸造了理想的框架和模型。

现代西方法理学基本知识选萃卢建军整理西方人对法的理解有很多类，归纳起来主要有三种：自然法法观念、规则法观念和活的法观念。

自然法观念认为：1、法在本质上是人的规律，立法者制定的法律必须以客观规律为基础；2、法根源于人的本性，即社会性和理性（自觉性）；3、法的根本目的是实现正义；4、法的功能和作用表现为一种使人们辨是非、知善恶的行为准则；5、法律方法理性主义。

规则法观念认为：1、法在本质上是法律是一种规则、规范体系或一种制度事实；2、法范围实在法（制定法）；3、法的出发点是恶法亦法；4、法的功能和作用表现为形式上合理性的法律规则体系足以解决各种社会问题，执法者只要遵循推理规则就可以很好的处理各种案件；5、法律方法实证方法、逻辑分析方法和语义分析方法。

活的法观念：1、法在本质上是一种社会秩序或社会事实；2、法的根源不在于立法机关制定的法律规则，而是人类联合的内在秩序；3、法的根本目的是社会利益；4、法范围行动中的法、事实上的法，包括规则，也包括原则和政策；5、法的出发点由国家转向社会；6、法的功能和作用在社会生活中的作用及其与其他因素的相互作用；7、法律方法社会学理论和方法。

这三种法律观念是在西方历史上的不同时期产生的，之间存在一个对一个的批判和否定关系。

现代西方法理学一方面不断产生新的流派，并分化出许多支派，形成了派别林立的局面；另一方面，各学派在研究方法和观点上又相互吸收、借鉴和接近，出现了统一的趋势。

第一章现代分析法学又称为新分析法学，为适应20世纪新情况，在奥斯丁创立的老分析法学传统的基础上产生的。

起因有二：一是老分析法学自身的缺陷；二是西方哲学，特别是语言哲学中语义分析方法的运用。

现代分析法学：1、中心仍是对实在法的形式进行逻辑分析，但不再把法律视为命令，而是视为规范、规则体系或制度事实。

2、研究方法上仍继承实证的逻辑分析传统，但也引进新的分析方法，如语义分析方法等。

3、仍坚持与道德无关的基本观点，但已不同程度的向自然法靠拢。

西方法学流派评析全文共四篇示例，供读者参考第一篇示例：西方法学流派是指西方哲学史上发展出的各种不同的学派和思想流派。

这些流派在历史上都有着重要的地位，对现代哲学的发展产生了深远的影响。

在这篇文章中，将对几个代表性的西方法学流派进行评析，探讨它们的思想特点和影响。

第一流派是古希腊哲学。

古希腊哲学是西方哲学的发源地，具有重要的历史地位和影响力。

古希腊哲学家们探讨了众多问题，如存在、自然、道德等，提出了许多深刻的见解和理论。

其中，柏拉图学派和亚里士多德学派是古希腊哲学的两大代表。

柏拉图强调理念的世界和绝对真理，认为真理是永恒不变的。

而亚里士多德则注重经验和事实，提出了逻辑学和形式哲学等理论。

古希腊哲学对后世的影响是深远的，为西方哲学奠定了坚实的基础。

第二流派是启蒙运动哲学。

启蒙运动是欧洲18世纪的一场思想运动，提倡理性和人权，反对传统的教条和专制。

启蒙哲学家们批判了宗教信仰和封建制度，倡导人民的自由和平等。

其中，伏尔泰、洛克和康德等人是启蒙运动的代表人物。

他们的思想促进了现代教育和社会制度的发展，对人类文明的进步起到了积极的作用。

第三流派是德国哲学。

德国哲学在19世纪取得了极大的成就，涌现出许多杰出的哲学家和思想家。

黑格尔的辩证法、尼采的超人理论、马克思的历史唯物主义等都是德国哲学的重要成果。

德国哲学以其深刻的思想和广泛的影响力，成为了现代哲学的重要流派之一。

第四流派是实用主义哲学。

实用主义哲学强调实践和经验的重要性，倡导以解决问题和解放人类为宗旨。

代表人物有詹姆斯、杜威和皮尔士等。

实用主义哲学对教育、政治和社会等领域有着深远的影响，成为了现代社会科学的一种重要方法论。

通过以上的评析，我们可以看到西方法学流派在历史上的重要地位和影响力。

这些流派囊括了古希腊哲学、启蒙运动哲学、德国哲学和实用主义哲学等多个阶段和领域，各具特色，却又相互关联。

它们的发展和传承，给我们提供了丰富的哲学资源和深刻的思想启示，对我们理解世界和改善人类生活都具有重要意义。

人文主义法学派15～16世纪以法国为中心的、继后期注释法学派兴起的法学派别，因与文艺复兴运动中的人文主义思潮相联系而得名。

旧译博古学派，又称法国法学派。

人文主义是欧洲中世纪资产阶级最早的反封建思潮，其代表人物以人及自然为研究对象，与神学相对立。

人文主义法学派与当时的注释法学派都认为罗马法是人类法律的基本渊源；但它反对后期注释法学派对罗马法的机械注释，甚至为了实用而曲解罗马法。

他们要求将罗马法作为历史现象而不是作为现行法规进行研究，要求从注释法学派、甚至从查士丁尼（527～565在位）时代编纂者对罗马法的曲解中解放出来,用一种历史的、比较的方法,即根据罗马法当时的历史条件或对罗马法原文的比较方法来研究罗马法。

这一派别旨在恢复作为古代文化之一的罗马法的本来面目，并通过人们对罗马法的理性知识的进一步增长，来改革中世纪后期司法实践中的弊端。

随着注释法学派和人文主义法学派对罗马法的研究和传播，罗马法在西欧大陆和中欧大为普及，成为与各种地方法、教会法相并行的普通法。

自然法学派自然法是指宇宙秩序本身中作为一切制定法制基础的关于正义的基本和终极的原则的集合。

自然法学派是指以昭示着宇宙和谐秩序的自然法为正义的标准，坚持正义的绝对性，相信真正体现正义的是在人类制订的协议、国家制订的法律之外的、存在于人的内心中的自然法，而非由人们的协议产生的规则本身的法学学派。

在西方，每次社会大变革时期，自然法学总是作为一面旗帜，主导着西方社会法律发展的大方向。

例如，私有财产不可侵犯、法无明文不为罪、人身自由不可侵犯、人民主权、权力分立等思想，都发端于自然法学的理念。

自然法学派特别重视法律存在的客观基础和价值目标，即人性、理性、正义、自由、平等、秩序，重视对法律的终极价值目标和客观基础的探索。

其一，关于法的本质。

自然法学派认为，法从本质上是一种客观规律，立法者所制定的法律必须以客观规律为基础，这种客观规律是宇宙、自然、事物以及人的本性，是"理性"的反映。