定标后擅自变更招投标条件的性质和后果(建筑经济)
高印立
（中国建筑技术集团有限公司，北京 100013）
[摘要]本文通过分析建设工程招投标文件的法律性质和建设工程合同成立条件，对定标后当事人擅自变更招投标条件的法律后果进行了探讨。通过分析可知，建设工程招标文件在性质上属要约邀请，但该性质并不妨碍其内容可以纳入到建设工程合同中。中标通知书发出后，建设工程合同即告成立，因此，定标后招标人擅自变更招投标条件致使合同不能履行的，其应当承担违约责任。
[关键词] 招标投标；要约；承诺；建设工程；合同成立
The Nature and Consequence of Changing the Bidding Conditions after the Decision of the Bidding Winner
Abstract：In this paper, the juristical nature of the documents of bid invitation and bidding as well as the establishment conditions of the contract for construction projects is analyzed. Also, the consequence of changing the bidding conditions after the decision of bidding winner is discussed. In the author’s opinion, the bid invitation documents shall be invitations for offer in nature, but which can not prevent the documents becoming a part of the contract. As the notification is sent out, the contract is established, when the bid inviter changes the bidding conditions, which results in the failing of contract performance, it shall bear the liability for the breach of contract. Key words：bid invitation and bidding; offer; acceptance; construction project; establishment of contract
1、引言
通过招投标形式订立建设工程合同，是建设工程合同成立的主要形式。一般来说，订立此类建设工程合同，要经过招标、投标、开标、评标、定标和签订合同书等几个阶段。在建设工程实践中，中标人中标后不愿意履行合同的情况极少遇到，但定标后招标人擅自修改招投标条件的情况却屡见不鲜。对此，由于目前国内建筑市场“僧多粥少”的状况，中标人往往忍气吞声，不得不与发包人签订合同书。有些不愿意违背自己的真实意思而签订合同书的承包人，也往往感到无所适从，不知应该如何保护自己的权利。
那么，招标人擅自变更招投标条件的行为是一种什么性质？若因此导致招标人和中标人未能履约，招标人应当承担何种责任？是缔约过失责任还是违约责任？
要对上述问题作出回答，首先要弄清招标投标的法律性质，其次要明确建设工程合同应于何时成立这一关键问题。本文通过对这两个问题的分析，探讨了定标后当事人擅自变更招投标条件的性质和引起的法律后果，以期对工程实践有所裨益。
2、招投标文件的法律性质
《合同法》第15条规定了招标公告的性质，即为要约邀请。而招标文件与招标公告在内容上有所不同。根据《工程建设项目施工招标投标办法》的规定，招标公告应当包括招标
项目的内容、规模、地点、工期以及对投标人资质等级的要求等。而招标文件内容则要具体、详尽得多，一般包括投标邀请书、投标人须知、合同主要条款、投标文件格式、技术条款、图纸、评标办法等。由此，对于招标文件的性质一直存有争议。一般认为，招标为要约邀请，投标为要约，发出中标通知书为承诺。该观点大多源于《合同法》第15条的规定①。也有学者认为，招标是要约，投标是订立合同的准承诺，而发出中标通知书即定标是对准承诺择优选定的正式承诺②。
本文认为,虽然招标文件与招标公告在内容上、形式上都有很大不同，但从性质上看，其仍属要约邀请，而非要约。一般来说，要约的构成需以下要件：（1）要约必须由特定的当事人作出，即发出要约的人必须特定；（2）要约必须向相对人作出。一般情况下，要约人在特定的时间和场合只能与特定的对方当事人订立特定内容的合同。当然也存在例外，如悬赏广告；（3）要约必须具有订立合同的目的。是否以订立合同为目的，是要约和要约邀请的主要区别；（4）要约的内容必须具体、确定③。
就建设工程招标文件来看，其内容和目的并不符合要约的特征：
（1）招标文件的发布对象具有不特定性。建设工程招标并非针对某一特定主体，符合招标文件要求的主体均可以参加特定项目的投标活动。即使招标范围较小的邀请招标也同样具有选择性。如果招标对象和要约对象一样，特定在某一民事主体之上，招标也就失去了存在的价值④。
值得注意的是，所谓是否“特定”，是针对招标人发出招标文件时的对象而言，而非所谓“潜在中标人”在招标截止时已经实质存在的“特定”⑤。这如同悬赏合同的成立最终会有赖于某一特定主体的出现，但我们仍无法否认悬赏广告发布对象之不特定性一样。
（2）招标人发布招标文件，其目的是希望他人向其投标，而不以订立合同为目的。其一，他人是否同意招标文件内容而向招标人投标尚无法确定，招标人如何能作出希望与他人订立合同的意思表示？其二，招标文件发布对象具有不特定性，一般情况下，招标人就同一标的只能与某一特定的当事人订立合同；其三，在不违反有关招投标规定的情况下，招标人不同意投标人的条件，可以拒绝投标人而不必承担法律责任。至于有的招标文件中所谓“最低价中标”条款并不符合《招标投标法》中所规定的“合理低价”原则。况且，价格并非定标的唯一要素，招标人还应当结合投标人的履约能力、投标工期和方案特点等综合考虑。对于某些工程项目，工期和技术方案的可行性可能比投标价款还占有更加重要的地位。
（3）招标文件内容不能满足确定性要求。虽然招标文件一般规定有投标保证金、履行保函（保证金）、付款方式等比较详细、具体的内容，但工程价款显然并不包含在招标文件中，否则，招投标也就失去了意义。而且，实践中有的招标文件并不规定合同的支付条件等主要条款，而是要求投标人自己提出相应的付款方式、工期和优化的技术方案等。还有的招标人仅仅将空白的建设工程合同示范文本放入招标文件中，并不规定确定的内容。可见，招标文件内容并不符合要约所要求的具体、确定的特征。
由此可见，招标文件虽然比一般要约邀请在内容上更为具体，但在性质上仍属要约邀请范畴。因此，投标文件作为要约，中标通知书的发出作为承诺也就顺理成章了。
3、擅自变更招投标条件的后果
3.1建设工程合同的成立
根据《合同法》的规定，承诺生效时合同成立。建设工程合同也不例外。因此，中标通知书一经发出，建设工程合同即告成立。
也有人认为，中标通知书的发出并不意味着建设工程合同的成立。根据《合同法》第32条的规定，当事人在合同书上签字或者盖章才标志着建设工程合同的成立⑥。本文认为，该观点混淆了书面形式和合同书形式的区别。《合同法》第270条规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”结合《合同法》第36条的规定，我们可以从中解读出以下含义：其一，书面形式是指可以有形地表现所载内容的形式；其二，建设工程合同为要式合同，非书面形式不能发生成立的效力。而作为要约、承诺的投标文件和中标通知书显然符合《合同法》关于书面形式的要求。因此，中标通知书一经发出，建设工程合同即告成立。至于实践中当事人多采用的合同书形式，是对招投标内容的确认、整理和补充，主要起到保全证据的作用。
3.2对《招标投标法》第46条的理解
有人认为建设工程合同自当事人双方签订合同书之日成立，理由大多来自《招标投标法》第46条的规定。《招标投标法》第46条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”
本文认为，该规定不能作为当事人签订书面合同后建设工程合同方可成立的依据。从文义上看，该条有以下三方面的含义：其一，招标人和中标人应当在一定期限内订立书面合同（立法本意是指合同书）；其二，招标人和中标人应当按照招标文件和中标人投标文件的内容订立合同；其三，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议，即不得签订“黑白合同”。从法律性质上看，《招标投标法》不但调整民事主体之间的民事关系，而且调整行政机关和各民事主体之间的行政关系，具有行政指导和监督管理的功能。结合《招标投标法》第59条关于行政责任的规定，可知第46条的规定具有行政监督和行政管理的作用。从立法目的上看，规定“应当订立合同书”，其目的在于维护双方当事人的利益，使建设工程合同的订立规范化，同时便于合同的备案管理，而并非合同成立或生效的条件。同时，合同备案是一种行政管理手段，并不具有法定公示作用，也不当然产生合同成立或生效的效力；而“按照招标文件和中标人的投标文件订立合同”和“不得再行订立违反合同实质性内容的协议”的规定，其目的则在于维护招标投标的严肃性和正当性，保护公开、公平、公正的市场竞争原则，保护其他未中标人的合法权益，不但具有行政管理作用，更有维护公共利益和保护第三人合法权益的作用。
3.3擅自变更招投标条件的后果
因为中标通知书发出后，建设工程合同即告成立，所以此时当事人不同意按招标投标文件签订合同书，或擅自变更招投标条件而导致合同不能履行的，当事人应当承担违约责任。同时还要按照《招标投标法》的规定承担行政责任。尽管招标文件不是要约，不能直接构成合同的一部分，但这并不妨碍其内容可以纳入到合同当中。一般来说，投标文件中均有对招标文件实质性内容的响应，即使有些内容未在投标文件中重述，但至少会在投标函中写明“完全同意招标文件内容”、“受招标文件约束”等字样。因此，一般情况下，可以认为投标文
件中实际上已经纳入了招标文件中的实质性内容。当然，从保护投标人利益和息诉止讼的角度出发，本文还是建议尽量在投标文件中对招标文件中的重要内容进行必要的重述和明确。
定标后，尽管招标人改变招投标文件，但双方仍同意继续履行合同的，一般包括以下两种情形：
其一，当事人在订立中标合同后又另行订立了违反合同实质性内容的协议。根据 3.2的分析，我们可以看出，该行为使招投标的目的荡然无存而徒具形式，甚至损害国家和第三人的合法权益，因此变更无效。此时应当以备案的中标合同内容为准。
当然，对于因客观条件发生变化并经当事人协商一致的合同内容变更，应当承认其合法性。对此，当事人应当提供相应的事实依据，如设计变更通知书、现场洽商记录等。
其二，招标人和中标人所签订的备案合同书条款与招投标条件内容不一致。实践中，由于我国采取对建设工程合同进行备案的制度，一般来说，备案合同的合同额、工期和中标条件应当是一致的，否则无法办理备案手续。但由于备案工作不可能审查得很细，因此，合同书的其他内容往往和招投标条件并不完全一致。
一般来说，当事人在合同书中对招投标文件内容进行明确、补充，或根据客观情况的变化，对合同文本中有关双方工作的一般性约定和施工方案进行调整，应当承认合同书的效力。但实践中出现最多的是对工程款支付方式等实质性内容的变更。以支付方式的变更为例，一般有两种情形：一是中标通知书发出后，招标人利用其优势地位和中标人讨价还价，改变中标条件中工程款的支付时间、降低支付比例，以期对招标人有利；二是个别招标人和中标人相互串通，在招标文件中以较差的支付条件达到排挤他人的目的，中标后再将支付方式进行有利于中标人的变更。前一种情形属于新的要约和承诺行为，应当经过招投标程序，否则其损害了正常的招投标秩序和招标投标法的严肃性、正当性，违背了诚实信用原则，因此这种变更无效，应当以招投标文件为准。从《建设工程施工合同（示范文本）》第一部分第六条的规定中也可以看出，中标通知书和投标书的效力高于合同示范文本中专用条款和通用条款的效力。后一种情形属于串通投标行为，违反了《招标投标法》第32条的禁止性规定，同时也违反了《反不当竞争法》，是一种不正当的竞争手段。因此中标无效，中标后所签订的合同书也当然无效。
4、结论
目前尚不规范的建筑市场环境和承发包双方地位的不平等，直接导致了垫资项目无法遏制和工程款拖欠依然严重的后果。反映在招投标过程中和合同订立前期，招标人时常擅自变更招投标条件以逃避政府监管。这比签订“黑白合同”更具有隐蔽性。
本文从建设工程招投标文件的法律性质和合同成立入手，探讨了定标后擅自变更招投标条件的性质和法律后果，认为因对招投标条件进行实质性变更而导致合同不能履行的，应当承担违约责任。此时，责任人不但要接受行政机关的处罚，承担在招投标过程中对方的费用支出，还要贯彻完全赔偿原则，承担给对方造成的损失。定标后双方当事人所签订的合同书中，对支付方式等实质性条款进行擅自变更的，则应当以招投标文件为准。
更为重要的是，在加强政府监管的同时，还应当进一步规范建筑市场，提高承包人的自我保护意识，以逐步形成良性循环的市场远行机制，使不诚信行为、违法行为无处藏身。
参考文献
①参见李永军.合同法.北京：法律出版社，2004：92－93.
②陈仕中等.招投标文件与建设工程合同关系研究.上海政府法制研究.2001(8).
③参见陈小君主编.合同法学.中国政法大学出版社，2002：27－28.
④宋宗宇，温长煌，曾文革.建设工程合同成立程序研究.重庆建筑大学学报.2004（6）：95.
⑤参见翟保峰.招标文件是否应作为合同文件的组成部分.建筑经济.2006（1）：54.
⑥林善谋.招标投标法适用与案例评析.北京：机械工业出版社，2004：178.
招标法律法规汇总 法规 1.《中华人民共和国招投标法》 2.《中华人民共和国招投标实施细则》 3.《山西省工程建设项目招投标条例》 4.《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》 5.《工程建设项目货物招投标办法》 6.《工程建设项目勘察设计招投标办法》 7.《工程建设项目招投标代理机构资格认定办法》 8.《工程建设项目招投标活动投诉处理办法》 9.《工程项目施工招标办法》 10.《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》 11.《公路工程勘察设计招标投标管理办法》 12.《公路工程施工监理招标投标管理办法》 13.《公路工程施工招标投标管理办法》 14.《国家技术创新项目招标投标管理办法》 15.《国家重大建设项目招标投标监督暂行办法》 16.《机电产品国际招标投标实施办法》 17.《建筑工程设计招标投标管理办法》 18.《评标委员会和评标方法暂行规定》 19.《评标专家和评标专家库管理暂行办法》 20.《水利工程建设项目招标投标管理规定》
21.《水运工程施工招标投标管理办法》 22.《铁路建设工程招标投标实施办法》 23.《通信建设项目招标投标管理暂行规定》 24.《违反规定插手干预工程建设领域行为处分规定》 25.《政府采购货物和服务招标投标管理办法》 26.《中央投资项目招标代理资格管理办法》 27.《机电产品国际招标机构资格管理办法》 司法解释 28.《关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》 政策 29.《关于铁路工程项目进入地方公共资源交易市场招投标工作的指导意见》 30.《关于交通运输工程建设项目进入公共资源交易市场集中交易的通知》 31.《关于进一步加强房屋建筑和市政工程项目招标投标监督管理工作的指导意见》 32.《关于做好招标投标法实施条例贯彻实施工作的意见》
1 / 1 招标投标法律法规体系的构成 （一）按照法律规范的渊源划分 招标投标法律体系由有关法律、法规（包括行政法规和地点性法规）、规章（包括国务院部门规章和地点政府规章）及规范性文件构成。 1、法律由全国人大及其常委会制定，通常以国家主席令的形式向社会公布，具有国家强制力和普遍约束力，一般以法、决议、决定、条例、方法、规定等为名称。如《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国合同法》等。 2、法规，包括行政法规和地点性法规 行政法规，由国务院制定，通常由总理签署国务院令公布，一般以条例、规定、方法、实施细则等为名称。《招标投标法实施条例》是招标投标领域的一部行政法规。 地点性法规，由省、自治区、直辖市及较大的市 （省、自治区政府所在地的市，经济特区所在地的市， 经国务院批准的较大的市）的人大及其常委会制定，通常以地点人大公告的方式公布，一般使用条例、实施方法等名称，如《北京市招标投标条例》。 3、规章，包括国务院部门规章和地点政府规章 国务院部门规章，是指国务院所属的部、委、局和具有行政治理职责的直属机构制定，通常以部委令的形式公布，一般使用方法、规定等名称。如《工程建设项目勘察设计招标投标方法》（国家进展改革委等八部委令第2号）、《工程建设项目招标代理机构资格认定方法》（建设部令第154号）等。 地点政府规章，由省、自治区、直辖市、省政府所在地的市、经国务院批准的较大 的市的政府制定，通常以地点人民政府令的形式公布，一般以规定、方法等为名称。如北京市人民政府制定的《北京市工程建设项目招 标范围和规模 标准的规定》（北京市人民 政府令2001年第89号）。 4、行政规范 性文件 行政规范性 文件是各级政 府及其所属部 门和派出机关在其职权范围内，依据法律、法规和规章制定的具有普遍
《电子商务》习题集 第8章电子商务法律 一．单项选择题 1、哪项不是电子商务法的特点？（A） A. 封闭性 B. 程式性 C. 技术性 D. 复合性 2、哪项不是电子商务法的主要任务? （D） A. 为电子商务发展创造良好的法律环境 B. 保障电子商务交易安全 C. 鼓励利用现代信息技术促进交易活动 D. 打击犯罪保护人民 3、“电子错误指如(商家)没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法，消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子信息中的错误。”是哪部法律中的定义？（A） A. 美国《统一计算机信息交易法》 B. 《中华人民共和国电子签名法》 C. 《中国互联网域名注册暂行管理办法》 D. 联合国《电子商务示范法》 4、合同中“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”是由哪部法律规定的？（A） A. 《合同法》 B. 《民法通则》 C. 《电子签名法》 D. 《拍卖法》 5、哪年修订的《中华人民共和国著作权法》将信息网络传播权规定为著作权人的权利——信息网络传播权？（B） A. 1999年10月 B. 2001年10月 C. 1997年1月 D. 2001年1月 6、要约的撤回发生在? （A） A. 要约生效之前 B. 要约生效之后对方承诺之前 C. 对方承诺之后 C. 都可以 7、电子合同不具备以下哪项优点？（D） A. 提高业务效率 B. 减少成本 C. 节省办公用纸 D. 不易被篡 8、下列哪项权利不属于隐私权？（D） A. 个人生活宁静权 B. 私人信息保密权 C. 个人通讯秘密权 D. 继承权 9、将“真实而实质的联系”理论适用于网络侵权案件的司法管辖中的国家是? （A） A. 加拿大 B. 美国 C. 英国 D. 德国
招投标法律法规汇编 一、招投标相关法律法规 《招标投标法》 《招标投标法实施条例》 《工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会令第３号》 《通信工程建设项目招标投标管理办法【工信部令27号】》 《中华人民共和国财政部令第74号政府采购非招标采购方式管理办法》 《政府采购评审专家管理办法详细内容》 《评标委员会和评标方法暂行规定》 二、基本原则 1、关于肢解项目规避招标的规定 《招标投标法》第四条任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。 《通信工程建设项目招标投标管理办法【工信部令27号】》第二十二条通信工程建设项目已确定投资计划并落实资金来源的，招标人可以将多个同类通信工程建设项目集中进行招标。招标人进行集中招标的，应当遵守《招标投标法》、《实施条例》和本办法有关依法必须进行招标的项目的规定。 2、关于必须招标范围的规定 《工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会令第３号》第二条规定必须招标范围：关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围
包括：（三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目； 《工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会令第３号》第四条规定必须招标范围：使用国有资金投资项目的范围包括： （一）使用各级财政预算资金的项目； （二）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目； （三）使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。 3、关于必须招标规模的规定 《工程建设项目招标范围和规模标准规定国家发展计划委员会令第３号》第七条，上述5、6条规定的项目；包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标（一）施工单项合同估算价在２００万元人民币以上的； （二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在１００万元人民币以上的； （三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在５０万元人民币以上的； （四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在３０００万元人民币以上的。 4、一个完整的招投标程序 招标、投标、开标、评标、中标、签订合同及项目实施 三、招标方式分类及相关法律规定 1、招标 《招标投标法》第十条必须招标分为公开招标和邀请招标。 公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。 邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。
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网络交易的顺利进行。 本文拟就有关问题进行探讨。 关键词： 电子商务国际贸易立法 1电子商务的内涵及其应用优势 1. 1电子商务的内涵电子商务（Electronic Commerce)是通过电信网络进行的生产、营销、销售和流通等活动，它不仅指基于因特网上的交易，而且指所有利用电子信息技术来解决问题、降低成本、增加价值和创造商机的商务活动，包括通过网络实现从原材料查询、采购、产品展示、订购到出口、储运以及电子支付等一系列的贸易活动。 从贸易活动的角度分析，电子商务可以在多个环节实现，由此也可以将电子商务分为两个层次，较低层次的电子商务如电子商情、电子贸易、电子合同等；最完整的也是最高级的电子商务应该是利用INTERNET网络能够进行全部的贸易活动，即在网上将信息流、商流、资金流和部分的物流完整地实现，也就是说，从寻找客户开始，一直到洽谈、订货、在线付（收）款、开具电子发票以至到电子报关、电子纳税等通过INTERNET气呵成。 要实现完整的电子商务还会涉及到很多方面，除了买家、卖家外，还要有银行或金融机构、政府机构、认证机构、配送中心等机构的加入才行。 由于参与电子商务中的各方在物理上是互不谋面的，因此整个电子商务过程并不是物理世界商务活动的翻版，网上银行、在线
建设工程招标投标过程中责任的法律分析 在我国建设工程领域,随着法律制度的不断完善,招标投标已变得非常普遍,招标投标中涉及赔偿责任的争议也在不断增加。对于这些责任的分析必须建立在对招标投标中行为法律性质分析的基础上。但是在招标投标过程中,关于招标人与投标人各自行为责任的法律性质,目前尚无定论。我们拟从招标、投标、中标三个阶段分别加以阐述。 一、招标过程中的责任性质 对于招标的法律责任目前尚缺乏学理分析。但招标投标中存在的问题是现实的:如果由于招标人自身原因致使招标工作失败,给投标人造成损失的,招标人是否应当赔偿损失?世界银行对此的回答是否定的。在世界银行编制的招标文件中规定:招标入"保留在授予合同前的任何时候接受或拒绝任何投标,取消招标和拒绝所有投标的权利,无须对受影响的投标者承担任何责任,也没有义务将招标者的行动背景通知受影响的投标者。"①我国有些同志则主张招标人应当对此承担赔偿责任。例如,水利部发布的《水利工程建设项目招标投标管理规定》第55条规定:"由于招标人自身原因致使招标工作失败(包括未能如期签定合同),招标人应当按投标保证金双倍的金额赔偿投标人,同时退还投标保证金。" 我们认为招标人无须为自己的招标行为承担赔偿责任。根据《合同法》第15条第1款规定:"要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标、公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。" 由此可知,招标行为属于要约邀请。根据合同法原理,发出要约邀请的一方一般不会承担法律责任。②对于招标而言,招标人无法保证投标入中标,招标人也不对投标人在投标中的损失承担赔偿责任。从发出招标、公告开始至投标截止日期为止,这段期间属于要约邀请阶段,我们认为在此期间内,招标人在不违背诚信原则的前提下,可以对招标文件进行补充、修改,甚至撤销招标公告,即便是投标人已经为投标做了准备,招标人就因此给投标人造成的损失仍无须承担任何责任。这种损失可以算做是投标人的商业风险。 在招标阶段,合同当然尚未成立,当事人不可能承担违约责任。但有些人认为招标人应承担缔约过失责任,这是招标人应当承担违约责任的理论根据。我们认为,缔约过失责任的承担有严格的法律规定,因为缔约过失责任是对合同自由的一种限制。《合同法》要求缔约过失只能发生在合同订立过程中,严格地讲,要约邀请并不是合同订立的过程,只有要约、承诺才是合同订立的过程。因此,缔约过失责任只能发生在要约、承诺阶段。即:只有在要约发出后,合同成立前,当事人才有承担缔约过失责任的可能。在要约生效前,双方只是一般人之间的信用,谈不上缔约双方之间的信用,因此,也就不存在缔约过失的问题。 在建设项目的招标投标中,要求招标人对招标行为承担赔偿责任存在两个障碍:第一,缺乏法律依据。实际上,《水利工程建设项目招标投标管理规定》是将投标保证金视为法律上的定金了。人民法院于2000年12月8日公布了《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》,第118条规定:"当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。"显然,人民法院不允许对当事人没有使用"定金"一词的资金按照定金处理。而且,《水利工程建设项目招标投标管理规定》使要约邀请与要约似乎也不存在什么责任区别了。第二,在实践中无法操作。从合同的角度看,"招标人自身原因致使招标工作失败"范围非常宽泛,无法准确进行界定。例如,标底计算错误就应当导致招标失败(因为招标项目的标底只能有一个)。目前国际项目的招标投标,投标人经常会超过上百家,随着我国建筑业的不断规范,就同一项目竞标的投标人也会日益增多,若仅因为要约邀请人的过错就向所有的要约人双倍返还投标保证金,这一风险是招标人无法承受的。 二、投标行为的责任性质 投标人对自己的投标行为应承担何种责任?在建设工程领域中,对投标人投标行为的约束
招标中投标保证金相关法律规定 一、法源 招标人在招标文件中可以要求投标人提交投标保证金（《招标投标法实施条例》第26条） 二、金额标准 （一）投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。（《招标投标法实施条例》第26条） （二）招标文件要求投标人提交投标保证金的，保证金数额不得超过勘察设计估算费用的2%，最多不超过10万元人民币。（工程建设项目勘察设计招标投标办法第24条） （三）“投标保证金不得超过项目估算价的的2%，但最高不得超过80万元人民币。（工程建设项目施工招标投标办法第37条）（工程建设项目货物招标投标办法第27条） 三、有效期 投标保证金有效期应当与投标有效期一致。（《招标投标法实施条例》第26条） 四、保证金形式及转出账户要求 （一）依法必须进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。（《招标投标法实施条例》第26条）（二）投标保证金可以是银行出具的银行保函或不可撤销信用证、转账支票、银行即期汇票，也可以是招标文件要求的其他合法担保形式。（机电产品国际招标投标实施办法(试行)第23条）（工程建设项目货物招标投标办法第27条） 五、联合体提交保证金的要求 （一）联合体投标的，应当以联合体共同投标协议中约定的投标保证金缴纳方式予以提交，可以是联合体中的一方或者共同提交投标保证金，以一方名义提交投标保证金的，对联合体各方均具有约束力。（机电产品国际招标投标实施办法(试行)第23条） （二）联合体投标的，应当以联合体各方或者联合体中牵头人的名义提交投标保证金。以联合体中牵头人名义提交的投标保证金，对联合体各成员具有约束力。（工程建设项目施工招标投标办法第45条） 六、提出时间 对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目，招标人可以分两阶段进行招标。 第一阶段，投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议，招标人根据投标人提交的技术建议确定技术标准和要求，编制招标文件。 第二阶段，招标人向在第一阶段提交技术建议的投标人提供招标文件，投标人按照招标文件的要求提交包括最终技术方案和投标报价的投标文件。 招标人要求投标人提交投标保证金的，应当在第二阶段提出。（《招标投标法实施条例》第30条）
招标投标制度的发展历程 经过近30年的实践，我国招标投标法律体系初步形成，招标投标市场不断扩大。招标投标制度的发展历程可以划分为以下三个时期。 （1）探索初创期 这一时期从改革开放初期到社会主义市场经济体制改革目标的确立（1979年至1991年）。十一届三中全会前，我国实行高度集中的计划经济体制，招标投标作为一种竞争性市场交易方式，缺乏存在和发展所必需的经济体制条件。1980年10月，国务院发布《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》，提出对一些合适的工程建设项目可以试行招标、投标。随后，吉林省和深圳市于1981年开始工程招标投标试点。1982年，鲁布革水电站引水系统工程是我国第一个利用世界银行贷款并按世界银行规定进行项目管理的工程，极大地推动了我国工程建设项目管理方式的改革和发展。1983年，原城乡建设环境保护部出台《建筑安装工程招标投标试行办法》。80年代中期以后，根据党中央有关体制改革精神，国务院及国务院有关部门陆续进行了一系列改革，企业的市场主体地位逐步明确，推行招标投标制度的体制性障碍有所缓解。
这一阶段的招标投标制度有以下几个特点：一是基本原则初步确立，但未能有效落实。受当时关于计划和市场关系认识的限制，招标投标的市场交易属性尚未得到充分体现，招标工作大多由有关行政主管部门主持，有的部门甚至规定招标公告发布、招标文件和标底编制，以及中标人的确定等重要事项，都必须经政府主管部门审查同意。二是招标领域逐步扩大，但进展很不平衡。招标投标制度由最初的建筑行业，逐步扩大到铁路、公路、水运、水电、广电等专业工程；由最初的建筑安装项目，逐步扩大到勘察设计、工程设备等工程建设项目的各个方面；由工程招标逐步扩大到机电设备、科研项目、土地出让、企业租赁和承包经营权转让。但由于没有明确具体的强制招标范围，不同行业之间招标投标活动开展很不平衡。三是相关规定涉及面广，但过于简略。在招标方式的选择上，大多没有规定公开招标、邀请招标、议标的适用范围和标准，在允许议标的情况下，招标很容易流于形式；在评标方面，缺乏基本的评标程序，也没有规定具体评标标准，在招标领导小组自由裁量权过大的情况下，难以实现择优选择的目标。 （2）快速发展期 这一时期从确立社会主义市场经济体制改革目标到《招标投标法》颁布（1992年至1999年）。1992年10月，十四大提出了建立社会主义市场经济体制的改革目标，进一步解除了束缚招标
电子商务法案例分析
王素芳与北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司等网络购 物合同纠纷 原告：王素芳，女，1952年12月5日出生，汉族，无业，户籍所在地四川省营山县。 被告：北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司。住所：北京市北京经济技术开发区科创十一街18号C座2层222室。 民众康健（北京）科技有限公司，住所地北京市海淀区四道口路11号2层208室。 原告王素芳向北京市大兴区人民法院提出诉讼请求：1、判令被告民众公司向原告王素芳返还货款1577元；2、判令被告民众公司向原告王素芳赔偿十倍货款15770元；3、判令被告京东公司承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费由被告京东公司、被告民众公司承担。 案由：原告王素芳于2015年4月15日在被告京东公司经营的”京东商城”中，从被告民众公司店铺”民众康健保健品专营店”购买了”芬兰汉诺金优比金塞玛湖鱼类脂肪粉浓缩片”一盒，单价929元，”采瑞玛咖咀嚼片”一盒，单价648元，共计金额1577元。原告王素芳收到货后于2015年7月发现，被告民众公司销售的两件商品提供的商品外包装上宣传的相关功效存在欺诈，被告民众公司网店网页和说明书宣传的产品功效显示”芬兰汉诺金优比金塞玛湖鱼类脂肪粉浓缩片防治心脏病”，但实际上汉诺金脂肪粉浓缩片为保健品，并不具备防治心脏病的治疗功效，另外玛咖咀嚼片的使用说明中，没有玛咖粉的原料成分，并且也未能标明食用量和不适宜人群。原告王素芳认
为被告民众公司销售的商品不符合国家相关规定，根据国家相关法律法规，食品或保健食品不得使用医疗用语或者易与药品混淆的用语。被告民众公司涉嫌虚假宣传，欺诈消费者。被告京东公司作为网络平台服务商，没有履行法定的监察监督义务，导致不法产品在其平台肆意流通，造成重大的食品安全隐患，应与被告民众公司承担连带赔偿责任。 被告京东公司辩称：涉案商品有被告民众公司销售，原告王素芳要求被告京东公司承担连带责任无事实和法律依据；被告京东公司作为网络交易平台已经履行了平台经营者对入驻商家经营主体身份的审核义务；被告民众公司网页中对其商品的说明与描述系卖家的独立商业行为，被告京东公司并未参与相关信息的制作及发布过程，对此并不知情也无过错。 被告民众公司未作出答辩，亦未参加本院庭审。 原告王素芳与被告京东公司围绕诉讼请求依法提交了相关证据，被告民众公司未参加庭审，亦未对证据提出书面异议，经本院庭审中现场核对，本院对原告王素芳与被告京东公司提交的证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，北京市大兴区人民法院认定事实如下：原告王素芳提交的91健康商城质保清单显示：2015年4月16日，原告王素芳购买了”芬兰汉诺金优比金塞玛湖鱼类脂肪粉浓缩片”一盒，单价979元，”采瑞玛咖咀嚼片”一盒，单价698元，专享优惠100元，共计消费1577元，付款方式为京东支付。2015
招标投标活动中投标人的法律责任 投标人的法律责任，是指投标人在投标过程中对其所实施的行为应当承担的法律后果。按照投标人承担责任的不同法律性质，其法律责任分为民事法律责任、行政法律责任和刑事法律责任。 一、投标人的民事法律责任 投标人的民事法律责任是指投标人因不履行法定义务或违反合同而依法应当承担的民事法律后果。 1、投标人需承担民事法律责任的违法行为主要可以分为导致招标无效、中标无效和其他违法行为，其中，投标人的下列违法行为将导致中标无效： （1投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人向招标人或者评标委员会成员行贿谋取中标的 （2投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假骗取中标的 （3投标者串通投标、抬高标价或者压低标价；投标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的。 投标人应承担民事责任的其他违法行为还包括： （1中标人将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反本法规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的 （2投标人或者其他利害关系人捏造事实、伪造材料或者以非法手段取得证明材料进行投诉的 （3法律法规规定的其他违法行为。
2、投标人承担民事责任的方式包括恢复现状、赔偿损失。 二、投标人的行政法律责任 1、投标人需承担行政法律责任的违法行为 （1投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的 （2依法必须进行招标的项目的投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的 2、除导致中标无效的违法行为，投标人应承担行政法律责任的其他违法行为还包括： （1投标者串通投标、太高投标报价或者压低报价；投标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的 （2对依法必须进行招标的项目的中标人，中标人无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时向招标人提出附加条件，或者不按照招标文件要求提交履约保证金的 （3中标人将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反本法规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的 （4投标人出让或者出租资格、资质证书供他人投标的，依照法律、行政法规的规定给予行政处罚 （5中标人不按照与招标人订立的合同履行义务，情节严重的 （6法律法规规定的其他违法行为 3、投标人承担行政法律责任的方式：
现阶段招投标法律体系分析 《中华人民共和国招标投标法》于2000年1月1日起开始施行，标志着我国规范招投 标行为的法律制度正式建立。一系列的规范建设项目招标投标行为的法律、法规及规章也随 即先后出台。事实证明，采用招标投标方式采购工程建设项目在有效提高资源配置效率、保 证工程质量、加快工程进度、降低建设成本等方面起了一定的作用。但在对招投标程序的审 计过程中，笔者发现：由于招投标阶段法律体系存在的重叠交错、缺位、执法主体混乱等情况，不能对招投标行为进行完全有效的监管和规范。具体如下： 一、招投标阶段法律体系现状 （一）法律体系的混乱造成了监管职能的交叉重叠 目前招标投标相关的法律法规、规章以及管理办法等文件，分别由全国人大、国家相关 部委、地方人大及政府各级行政主管部门来制定，涉及了不同的执法主体和监管单位。例如 同一法律位阶下的《政府采购法》和《中华人民共和国招标投标法》出现双轨并行的局面， 根据两部法律及其体系，监管单位分别为财政部门和建设、交通、铁路、水利等行政主管部 门负责；在招标的适用范围方面，强制招标范围和具体标准由国家发改委制定并经国务院批 准而政府采购的采购目录与采购限额按预算级别分别由国务院与省级人民政府授权制定。各 执法主体和监管单位的角度和立场不同，同时受部门利益影响，造成实际上的政出多门、条 块分割、部门垄断，降低了法律的约束力，致使执行不到位。审计人员也常常面临着对发现 的问题适用哪一部法律、移交给哪一个部门的困惑。 （二）我国政府招投标法律体系不够完善造成无“法”可依、执法缺位 虽然国家出台了众多的规范招投标行为的法律法规，但还是存在一些不够完善的地方。 这些监管漏洞为业主滥用职权和不法建筑承包商留下了“回旋”的余地，也使监管人员处于进 退维谷的尴尬境地。首先，由于法律方面的缺位问题，可以全过程、全方位监督招投标的审 计人员有发现问题的权利却缺少处理处罚权，发现的问题往往只能移送到其上级主管部门， 监管效力大打折扣；其次，法律虽然规定了强制招标的范围，但对不适用公开招投标的工程 及工程中所包含的货物和服务在进行采购时应选用哪一种采购方式没有做严格的规定。过度 自由的决策权使某些业主千方百计将工程项目化整为零、便于暗箱操作；第三，对工程前期 的招标代理、勘察设计、监理等服务进行市场选择的范围太小，对这些服务的行为和绩效不 能有效监管。在中小型工程项目中，这些服务的收费一般都在50万元以下，在强制招标的 范围以外。大量的招标代理、勘察设计、监理不是通过市场而是通过和业主的关系“揽到活”，其结果是这些对工程质量和造价有重要影响的服务的质量无法得到保证，给业主造成的损失 也未能追究，甚至一些招标代理利用自己招投标方面的知识编造资料，为业主暗箱操作大开 方便之门。 （三）下位法与上位法的冲突和抵触造成相关法律形同虚设 我国《招标投标法》对投标人的违法行为所给予的行政处罚种类和幅度分别是：其一是 罚款，其二是没收违法所得，情节严重的一年至二年内被禁止参加招标的项目的投标资格。 这里的禁止交易，法律所赋予行政主体的自由裁量权的幅度是一年至二年，不能超过二年， 且必须是违法行为情节严重的才能实施禁止交易。而对于同一违法行为，根据财政部《政府 采购货物和服务招标投标管理办法》第七十四条规定，投标人应该同时被处罚款、列入不良 行为记录名单、在一至三年内禁止参加政府采购活动等行政处罚，行政规章赋予行政主体享 有一年至三年内的自由裁量权，且不需要具备情节严重。显而易见，这是违反了法律羁束规定。由于行政处罚内容违反法定权限，一旦被行政处罚者诉诸法律，将会产生不利于行政主 体的法律后果。 （四）在具体操作细节等方面的法律法规不够完善，缺乏可操作性
招标文件的法律约束力及投标保证金的法律性质 ——浙江湖州中院判决龙邦装潢公司诉长兴广播电视台合同案 （人民法院报案例指导2013年3月28 ） 裁判要旨 在招投标过程中，招标文件中有关投标须知、投标人资格要求及合同条件的说明等规定，对招投标双方当事人具有法律约束力，如违反招标文件的规定，应当承担相应的民事责任。投标保证金是一种债权成立阶段的担保，类似于立约定金。 案情 2008年12月，长兴广播电视台委托浙江省建设工程设备招标有限公司（招标代理机构）就长兴县传媒中心室内装饰工程施工进行招标。《投标通知书》上载明：对项目负责人要求拟派施工项目负责人不得有在建工程；投标人在投标截止时间以前按规定向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。《招标文件》中规定：投标有效期为80天（从投标截止之日算起）；未中标的投标人的投标保证金，自发包人与中标人签订合同后退还投标保证金（无息）；中标人与招标人签订合同协议书后即为招标结束，未中标人自发包人与中标人签订中标合同后7天内，前来办理退还投标保证金等手续；投标人在投标过程中提供虚假资料，并经查证属实，将拒还投标保证金。
2009年1月14日，龙邦装潢股份有限公司（下称龙邦公司）按照长兴广播电视台的要求向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。2009年1月16日，长兴县招投标中心网上公示招标结果，湖州市建工集团建筑装饰有限公司中标承建长兴县传媒中心室内装饰工程。 另，2009年3月23日，长兴县建设局作出《关于县传媒中心室内装饰工程有关投标单位弄虚作假行为调查处理情况的报告》，龙邦装潢股份有限公司的项目经理赵小明在长兴县传媒中心室内装饰工程 招投标活动的投标期间，正在承建浙江警察学院综合楼装饰工程，与其投标时提供的资料不符。2009年8月18日，长兴县监察局对龙邦装潢股份有限公司等五家单位提供的资料存在弄虚作假行为，在长兴县招投标中心网上进行公示，并决定将龙邦装潢股份有限公司等五家投标单位的投标保证金共250万元不予退还，并上缴国库。2009年8月20日，长兴广播电视台向龙邦装潢股份有限公司发出《关于长兴县传媒中心室内装饰工程5家投标单位弄虚作假后对违约金处理意 见的函》，通知其投标保证金50万元不予退还，并于当日上缴国库。龙邦公司向长兴县人民法院起诉，请求判令被告长兴广播电视台返还原告龙邦装潢股份有限公司投标保证金50万元，并赔偿利息损失6.2265万元。 长兴县人民法院经审理认为：招标属于要约邀请，但对招标人仍然具有一定的法律约束力。长兴广播电视台的《招标文件》属于向龙邦
招投标法规解读及投诉质 疑解决方案 内容简介
2015年3月1日《中华人民共和国政府采购法实施条例》正式颁布生效，继《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国招标投标法实施条例》和《中华人民共和国政府采购法》之后，我们在招投标领域的法规体系又进一步完善，那么，在有法可依的前提下，我们如何能有效的运用这些法规更好地规避风险，为我所用呢？ 首先，法务将对相关法规的核心内容进行解读，在帮助大家了解相关法规的内容和调整范围后；再针对招投标实践中常见的违规现象进行归类、剖析并一一告知对应的解决方案。 依据法律规定结合商务实践法务将招投标违规分为2大类（政府采购招投标和非政府采购招投标）共15小类（详见目录）；然后针对每一小类问题分4个方面（法律依据、法律解读、解决方案和备用模板）进行讲解，其中“解决方案”一栏分别给出5种备选方案（询问、质疑/异议、投诉、行政复议和行政诉讼）供大家选择适用，同时告知大家选择解决方案的方法、适用的期限、形式、主体，当然，如大家在使用中有任何疑问欢迎随时联系法务。 希望我们的工作能给你带去实实在在的便利，能真正为公司的招投标项目加油助力；同时衷心希望您能对我们的工作提出意见和建议，也欢迎大家随时反馈法律需求，最后，希望通过我们的共同努力能使公司的投标项目在有效规避法律风险的同时获得最大的效益！ 相关法律： 《中华人民共和国招标投标法》 《中华人民共和国招标投标法实施条例》 《中华人民共和国政府采购法》 《中华人民共和国政府采购法实施条例》 《中华人民共和国反不正当竞争法》
目录 第一部分政府采购招投标法规解读与投诉质疑解决方案 (6) 一、招标人违反代理商计数规则 (6) 解读 (6) 法律依据 (6) 解决方案 (6) 附件：文书模板 (7) 二、招标人有倾向性采购行为 (11) 解读 (11) 法律依据 (11) 解决方案 (11) 附件：文书模板 (12) 三、招标人违反评审回避制度 (16) 解读 (16) 法律依据 (16) 解决方案 (16) 附件：文书模板 (17) 四、其他供应商有欠缴社保记录 (21) 解读 (21) 法律依据 (21) 解决方案 (21) 附件：文书模板 (22) 五、其他供应商缺乏独立民事能力 (26) 解读 (26) 法律依据 (26) 解决方案 (26) 附件：文书模板 (27) 六、其他供应商欠缺履约能力 (31) 解读 (31) 法律依据 (31)
第三节违反电子商务安全法的法律责任 导入：什么是法律责任? （一）民事法律责任： （二）刑事责任：1、已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任，称完全刑事责任年龄； 2、已满14周岁不满16周岁的人，只有在犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，才应当负刑事责任，称不完全刑事责任年龄； 3、不满14周岁的人实施任何危害社会的行为，都不负刑事责任； 4、已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 根据《刑法》规定，刑事责任包括： 一、主刑：1.管制：管制是指对犯罪分子不实行关押，交由公安机关管束和人民群众监督，限制其一定自由的刑罚方法。 2.拘役：拘役是短期剥夺犯罪人自由，就近实行劳动的刑罚方法。拘役由公安机关在就近的拘役所、看守所或者其他监管场所执行，在执行期间，受刑人每月可以回家一天至两天，参加劳动的，可以酌量发给报酬。拘役的期限为1个月以上6个月以下，数罪并罚时不得超过1年。 3.有期徒刑：在一定期限内剥夺犯罪分子的人身自由，并监禁于一定场所的刑罚。有期徒刑的期限各国规定不一。中国刑法规定，有期徒刑的期限一般为6个月以上，15年以下。 4.无期徒刑和死刑；无期徒刑是介于有期徒刑和死刑之间的一种严厉的刑罚。无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由，并强制劳动改造的刑罚方法。 二、附加刑：
1.罚金：罚金是指强制犯罪人向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法。它和判处有期徒刑、无期徒刑、死刑、或者是剥夺政治权利，没收财产一样，是一种刑罚，前提必须是被判处罚金的人构成了犯罪。 2.剥夺政治权利：指剥夺犯罪人参加国家管理和政治活动权利的刑罚方法。：（1）选举权和被选举权；（2）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（3）担任国家机关职务的权利；（4）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。 3.没收财产：没收财产是将犯罪分子个人所有财产的一部或者全部强制无偿地收归国有的刑罚方法 此外，对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。 （三）行政责任：行政处罚的种类有：警告、罚款、行政拘留、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照等。（四）国家赔偿：国家赔偿是指国家机关及其工作人员因行使职权给公民、法人及其他组织的人身权或财产权造成损害，依法应给予的赔偿。国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 一、违反电子商务安全法的民事责任 1.违反电子商务安全法承担的违约责任形式： a)支付违约金 b)损害赔偿 c)继续履行 d)其他补救措施 2.违反电子商务安全法的侵权责任： a)停止侵害 b)排除妨碍 c)消除危险 d)返还财产 e)恢复原状 f)损害赔偿 g)消除影响、恢复名誉 h)赔礼道歉 二、违反电子商务安全法的行政责任 *违反电子商务安全法的行政责任 *违反各项电子商务安全制度的行政责任
招标文件的法律约束力及投标保证金的法律性质
招标文件的法律约束力及投标保证金的法律性质 ——浙江湖州中院判决龙邦装潢公司诉长兴广播电视台合同案 （人民法院报案例指导 3月28 ） 裁判要旨 在招投标过程中，招标文件中有关投标须知、投标人资格要求及合同条件的说明等规定，对招投标双方当事人具有法律约束力，如违反招标文件的规定，应当承担相应的民事责任。投标保证金是一种债权成立阶段的担保，类似于立约定金。 案情 12月，长兴广播电视台委托浙江省建设工程设备招标有限公司（招标代理机构）就长兴县传媒中心室内装饰工程施工进行招标。《投标通知书》上载明：对项目负责人要求拟派施工项目负责人不得有在建工程；投标人在投标截止时间以前按规定向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。《招标文件》中规定：投标有效期为80天（从投标截止之日算起）；未中标的投标人的投标保证金，自发包人与中标人签订合同后退还投标保证金（无息）；中标人与招标人签订合同协议书后即为招标结束，未中标人自发包人与中标人签订中标合同后7天内，前来办理退还投标保证金等手续；投标人在投标过程中提供虚假资料，并经查证属实，将拒还投标保证金。
1月14日，龙邦装潢股份有限公司（下称龙邦公司）按照长兴广播电视台的要求向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。1月16日，长兴县招投标中心网上公示招标结果，湖州市建工集团建筑装饰有限公司中标承建长兴县传媒中心室内装饰工程。另， 3月23日，长兴县建设局作出《关于县传媒中心室内装饰工程有关投标单位弄虚作假行为调查处理情况的报告》，龙邦装潢股份有限公司的项目经理赵小明在长兴县传媒中心室内装饰工程招投标活动的投标期间，正在承建浙江警察学院综合楼装饰工程，与其投标时提供的资料不符。 8月18日，长兴县监察局对龙邦装潢股份有限公司等五家单位提供的资料存在弄虚作假行为，在长兴县招投标中心网上进行公示，并决定将龙邦装潢股份有限公司等五家投标单位的投标保证金共250万元不予退还，并上缴国库。 8月20日，长兴广播电视台向龙邦装潢股份有限公司发出《关于长兴县传媒中心室内装饰工程5家投标单位弄虚作假后对违约金处理意见的函》，通知其投标保证金50万元不予退还，并于当日上缴国库。 龙邦公司向长兴县人民法院起诉，请求判令被告长兴广播电视台返还原告龙邦装潢股份有限公司投标保证金50万元，并赔偿利息损失6.2265万元。 长兴县人民法院经审理认为：招标属于要约邀请，但对招标人依然具有一定的法律约束力。长兴广播电视台的《招标文件》属
招标投标法律法规和政策 1.政府采购应该遵循公开透明原则、公平竞争原则、公正原则和城市信用原则。 2.采购人是指依法进行采购的国家机关、事业单位、团体组织。 3.政府采购采用以下方式：（1）公开招标（2）邀请招标（3）竞争性谈判 （4）单一来源采购（5）询价（6）国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方式。 4.货物和服务项目实行招标方式采购的，自招标文件开始发出之日起至投标人 提交投标文件之日止，不得少于二十日。 5.采用竞争性谈判方式采购的，谈判小组由采购人的代表和有关专家共三人以 上的单数组成，其中专家人数不得少于成员总数的三分之二。 6.采购文件的保存期限为从采购之日起至少保存十五年。 7.政府采购项目自签订采购合同之日起七个工作日内，采购人应将合同副本报 同级政府采购监督管理部门和有关部门备案。 8.必须进行招标的：（1）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； （2）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；（3）勘察、设计、监理等业务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；（4）单项合同估算价低于前三种，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。 9.在指定报纸免费发布的招标公告所占版面一般不超过整版的四十分之一，且 字体不小于六号字。 10.依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监 督部门备案。 11.邀请招标应当向三个以上法人或组织发出投标邀请书。 12.招标文件应当包括找遍项目的技术要求、对投标人资格审查的标准、投标报 价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条款。13.招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要 求提交投标文件截止时间至少十五日前，以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。 14.依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文 件截止之日止，最少不得少于二十日。 15.招标项目属于建设施工的，投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与 主要技术人员的简历、业绩和拟用于万晟招标项目的机械设备等。 16.开标应当在提交投标文件截止时间的同一时间公开进行。 17.依法必须进行招标的项目，成员人数为五人以上单数（评标委员会），其中 技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。 18.招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内签订书面合同。 19.依法必须招标的项目，招标人应当自确定中标人之日起十五日内向有关行政 监督部门提交招投标情况的书面报告。 20.稽察特派员由国家发展计划委员会任免。由司（局）级担任，一般在55周 岁以下。 21.稽察特派员助理由国家计划委员会任免，由处级以下公务员担任，一般在50 周岁以下。 22.评标委员会可以书面方式要求投标人对投标文件中含义不明确、对同类问题
投标保证金的法律性质分析 2010-12-07 在招标投标活动中，投标保证金是一种常用的担保方式，但现行法律对投标保证金的性质并没有加以明确，长时间以来，对于投标保证金的规定长期处于法律缺位的状态。我们认为，投标保证金属于物权的范畴，是一种质押担保方式。并建议，应该在法律中明确投标保证金的性质，以利于实务操作。 在工程建设领域，招投标活动总是依赖于一系列合同而完成的，但市场经济存在风险，以担保的手段增强招投标活动当事人的签约、履约信用，规避合同风险、并弥补因此给交易对方带来的损失是成熟的工程建设市场中的一种惯用手段。因此，投标保证金作为一种工程担保方式，广泛地应用于工程建设领域中。但遗憾的是，我国《招标投标法》并没有对投标担保作出明确规定,《担保法》规定的五种担保方式中，也没有涉及保证金的问题，其他部门规章规定也较为笼统。因此，投标保证金的性质也就没有明确的法律规定，这在实践中造成了不少认识上的歧义和操作上的混乱。在这种情形之下，对投标保证金的性质进行理论探讨，有利于理清思路，澄清疑惑，从而有益于实务操作。 一、现行法规对投标保证金的规定及必要性分析 由于《招标投标法》没有对投标担保制度作出规定，因此，长时间以来，对于投标保证金的规定长期处于法律缺位的状态。直到2004年8月，建设部颁布了《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）》（以下简称《规定》）这种状况才有所改观，但此规定还只是试行办法，其中很多规定还有待成熟和完善。《规定》第18条指出：“投标担保可采用银行保函、专业担保公司的保证，或定金（保证金）担保方式，具体方式由招标人在招标文件中规定”。由国家七部委制定的《工程建设项目施工招标投标办法》第37条也规定，“招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。”之所以在招标投标活动中推行担保制度，是因为，投标作为一种要约，一旦发出即发生效力，如果招标人（受要约人）承诺，投标人（要约人）即受该意思表示约束。《合同法》对要约的撤回和撤销作了区分。要约可以撤销,撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的,要约不得撤 销: （1）要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;（2）受要约人有理由认为要约不可撤销,并已经为履行合同做了准备工作。招标人在招标文件中明确了投标有效期,投标人接受该有效期,该有效期即是承诺期限。投标有效期是投标截止日期后规定的一段时间,在这一段时间内招标人应当完成开标、评标、定标等工作。因为投标人对招标人确定的投标有效期是认可的,明示在此期间投标不会撤销。因此,招标人可以要求投标人提供投标担保,以担保自己在投标有效期内不撤销投标文件,一旦中标即与招标人订立承包合同。对此，《规定》第22条进行了明确规定，“除不可抗力外，中标人在截标后的投标有效期内撤回投标文件，或者中标后在规定的时间内不与招标人签订承包合同的，招标人有权对该投标人所交付的保证金不予返还”。 二、对投标保证金的性质的逐一探讨 《担保法》规定了五种担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金，而并没有规定保证金问题，那是否意味着保证金被涵盖于五者之中，即投标保证金属于这几种典型担保方式之一？下面我们将分别作出探讨。 首先,投标保证金是由投标人直接向招标人提供的担保方式,并未涉及第三方保证人出具信用担保,因 此不能构成保证担保,不能将保证金与银行出具的银行保函和担保公司出具的保证书混为一谈。提交保证金后,承包商的一笔现金将被冻结,不利于流动资金周转。鉴于这种情况,国际上绝大多数合同条件常采用银行保函或担保公司保证书的保证担保方式。其次,保证金不属于抵押和留置已经成为一种共识,对此并不存在争议。