贪污犯罪辩护的要点有哪些?
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贪污犯罪辩护的要点有哪些?
▲一、贪污犯罪辩护的要点有哪些?
贪污犯罪辩护的要点有:从贪污罪的犯罪主体上看,是
否属于国家工作人员的身份;行为人是否利用了职务上的便
利;行为人是否实施了侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非
法占有公共财物的目的。贪污罪是指国家工作人员利用职务
上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共
财物的行为。
▲二、具体内容
1、从贪污罪的犯罪主体上看,是否属于国家工作人员
的身份。
贪污犯罪辩护的要点有:从贪污罪的犯罪主体上看,是否属
于国家工作人员的身份;行为人是否利用了职务上的便利;
行为人是否实施了侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占
有公共财物的目的。贪污罪是指国家工作人员利用职务上的
便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物
的行为。
立法精神:立法机关在制定贪污罪时将贪污罪的范围定
格为国家工作人员及受委托的非国家工作人员,所以说,贪
污罪的主体范围要比其他的职务性犯罪(比如受贿罪、挪用
公款罪等)的主体范围大,主要就是多出了受委托的非国家
工作人员。在刑法383条规定的贪污罪的主体中主要包括:
①国家机关人员(包括立法机关、司法机关、行政机关、军
事机关);②国有公司、企业人员(专指国有独资的,国有控
股或参股的除外,不包括集体性质的);③事业单位人员;④
人民团体人员(属于国有设立的);⑤受委派的非国有单位人
员(指受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国
有单位从事公务的人员);⑥受委托从事公务的人员(受国家
机关、国有公司、企业、事业单位委托从事管理国有财产的
人员);⑦法律规定从事公务的人员;⑧政协会议等各级机关
中从事公务的人员。上述八种人员都可能成为贪污犯罪的主
体。
辩护技巧:对于辩护律师,在对待这个问题上一定要仔
细、谨慎,虽然很多律师相信检察机关的办案水平,普遍认
为检察院不会犯这种低级的错误,但作为负责任的律师还是
应该更加专业的运用自己的专业知识来作出评判。对于上述
八种情形中,①③④⑦⑧五种情形对于一般没有太多法律知
识的人来讲也不存在太多地认识困难,只是剩下的五种情形
认识上有的可能存在偏颇。第②种指的是国有公司企业必须
是100%由国家控股的,营业执照的公司性质是国有独资,否
则其成员就不当然的成为贪污罪的犯罪主体,国有控股、部
分参股与集体性质的公司企业其成员有部分可能构成贪污,
但也有部分可能不会成为贪污的主体。第⑤种指的是国家机
关、事业单位委派出去管理国家财物的人员,国有控股(但
不是100%的独资)、国有参股公司中受国有股委派来担任高
级管理人员的领导或职工(如国资委委派到股份制公司担任
董事的人员),如果虽然在股份制公司(国有股份控股或参股)
中担任董事长或高级管理人员,但只要它不是由国资委等国
有单位委派来担任职务的就不能够成为贪污罪的主体,也就
是说,如果他贪污,则只能构成职务侵占罪。第⑥种指的是
受国有单位的委托而从事公务的人员,比如属于集体性质的
村委会,受国家机关委托发放赈灾款,在发放赈灾款时贪污
赈灾款,则可以构成贪污罪,辩护人在这个问题上可以详细
地分析贪污款的性质来判断是否构成犯罪。具体涉及主体身
份的一些辩护技巧,在本文后面有进一步的论述。
2、行为人是否利用了职务上的便利。
立法精神:“是否利用职务之便”,是职务性犯罪最主
要的特点,只有行为人利用了职务之便,侵吞、窃取单位的
财物才有可能构成贪污罪,这也是区别盗窃罪、诈骗罪等单
纯的取财类犯罪的最主要的因素,职务形成的便利,主要指
主管、管理、保管、代交的便利,对于行为人所拥有的对财
物的上述控制权利,通过虚开、涂改、掩藏等手段,将管理
的财物秘密据为己有。
主管,是指国家工作人员不具体负责、经手、管理公共
财物,但依其职权范围或者职务地位具有调拨、支配、转移、
使用或者以其他方式支配公共财物的职权,在其主管期间,
对公共财物具有决定权。管理,是指具有监守或者保管公共
财物的职权,这种管理的期限一般较长,管理人在管理期间
对管理的公共财物具有处置权。经手,是指具有领取、支出
等经办公共财物的流转事务的权限,经手人虽然不负责公共
财物的管理和处置,但对公共财物具有临时的控制权。如果
行为人仅仅因为工作上的原因,熟悉作案环境,或凭借主体
身份便于接近目标物等方便条件,就不能认为是利用职务之
便。
辩护技巧:“对于利用职务之便”的辩护,无疑是所有
刑事辩护律师最看重的辩护点,但也正是由于太看重了这个
辩护点,致使很多辩护律师忽略了更好的、有利的主攻点,
贻误了战机,最终没有得到很好的审判结果。
所以有经验的律师会在职务的职能上及职务本身所涵
盖的内涵上来做文章,对于哪些职责属于职务范围内的,那
些行为不属于职务范畴之内的,行为人是利用了自己职务上
的便利,还是工作上的关系,还是自己朋友、同学、亲友、
战友的特殊关系,如果是职务关系则可以属于利用职务之
便,否则不属于职务之便。这里的职务之便必须要求,是行
为人职务形成的关系,脱离职务关系不会达成所愿,这样才
符合利用职务之便。所以说因为工作关系,朋友、同学、亲
友、战友等特殊关系则不属于利用职务之便。
3、行为人是否实施了侵吞、窃取、骗取或者以其他手
段非法占有公共财物的目的。
立法精神:侵吞、窃取、骗取指的是通过别人不知晓的
手段将本单位的财物据为己有,主要表现为秘密的、不被人
知的作为,所以说从行为表现上来看,贪污罪的犯罪表现与
盗窃基本一致,一般多通过销毁帐册、涂改帐册、用假发票
作帐的手段来达到窃取的目的,贪污罪非常典型的一点就是
秘密,无论行为人用什么办法其最终的目的都是要将财物不
留下痕迹的据为己有。这也是与挪用类犯罪的主要区别。
辩护技巧:对于贪污罪来讲,这个部分不是主要的辩护
点,一般的刑事律师只要明确一点那就是贪污罪行为的秘密
性即可,另外就是如果占有的行为不是秘密的,是可以让别
人知悉的,则可能构成挪用公款等相应的挪用类犯罪,比较
而言挪用类犯罪的量刑幅度要轻得多,这也是罪轻辩护的一
种选择。
4、行为人主观上是否有非法占有的目的。
立法精神:非法占有的目的虽然不是构成贪污罪的构成
要件之一,但是对于取材类犯罪而言,非法占有的目的却是
区分本罪与他罪的条件之一,贪污罪以非法占有为目的说明
行为人对于财物有永久要据为己有的想法,以便对于财物的
控制、支配及挥霍,在将财物据为己有之前,财物的所有权
属于国家所有,行为人通过非法手段将本不属于自己所有的
财物当然的变成了自己的财物,并想长期占有,所以说非法
占有目的也属于贪污罪精神所涵盖的构成要件之一。
辩护技巧:辩护律师可以抓住没有非法占有的目的来作
为贪污罪的辩护点,这主要从时间的间隔上,行为的联系性
上来做文章。鉴于行为人是否有非法占有的目的属于主观上
的产物,从实践中不好把握,司法机关主要以行为人的行为
客观表现来甄别,主要参考的因素有:取财的目的、取财的
方式、得财后的表现(比如有些人是家里人生病急用钱,有
些人得到钱后出入高档消费区)等,只要辩护人注意上面参
考因素的把握就可以达到较好的辩护目的。
需要注意的是,贪污犯罪是预防职务犯罪的一种,一般
是由检察机关直接立案侦查办理的,贪污犯罪的主体是国家
公职人员,所以造成的影响是极其恶劣的,给政府机关的形
象造成了不可挽回的损失。在司法实践中,贪污犯罪的辩护
应当从贪污分子的贪污犯罪行为入手,在法律中找到适用于
减刑的相关依据。