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王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》中篇8王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》中篇共有人的优先购买权《司法解释》针对《物权法》第101条规定的“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。
其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利”，做了非常详细的解释。
第9至14条都涉及到对按份共有权利的行使的具体解释。
我想具体来讲几个问题。
（一）优先购买权的适用范围第9条共有份额的权利主体因继承、遗赠等原因发生变化时，其他按份共有人主张优先购买的，不予支持，但按份共有人之间另有约定的除外。
首先，《司法解释》确定了优先购买权行使的特定范围，即主要适用于有偿转让情形。
继承、遗赠都是无偿的，按照法律解释中同类解释规则，第9条中“等”字也应理解为把赠与包括在其中。
所以该条的本意是，在无偿转让的情形下，共有人要主张优先购买权，法律是不支持的。
第9条的反面解释就是优先购买权只适用于有偿转让。
我认为这个解释还是很合理的。
为什么优先购买权的行使仅适用于有偿转让？《物权法》第101条规定，其他共有人只有在同等条件下，才能享有优先购买权，这个“同等条件”进一步强调了必须是有偿的交易。
《物权法》第101条的本意是只适用于有偿的转让。
其次，“按份共有人之间另有约定的除外”，是说在当事人有特别约定的情况下，即便因为继承、遗赠等原因发生共有份额的变动，当事人也可以主张优先购买。
若按此解释，优先购买权既可以法定，也可以根据当事人约定产生。
为什么要当事人可以约定排除前述规则的适用？因为第9条前述规定在性质上属于任意性规定，按照私法自治原则，应当允许当事人通过合意变更该规则。
按照司法解释起草者的解释，存在一种意定购买权，即优先购买权可以因为当事人之间的约定产生。
我认为此种解释是不妥当的。
优先购买权是法定的，当事人意定怎么能产生优先购买权呢？共有人之间的约定能约束买受人吗？买受人和转让人之间约定能够约束其他共有人吗？对于这点我有疑惑，大家可以讨论。
![王利明：担保物权制度的现代化与我国民法典的亮点[完整版]](https://img.taocdn.com/s1/m/56997012f02d2af90242a8956bec0975f465a4d5.png)
王利明：担保物权制度的现代化与我国民法典的亮点[完整版]开篇说明+2020年11月12日上午，民商法前沿论坛「民法典解读」系列主题讲座暨中国人民大学法学院「民法典担保新制度新规则的解释与适用」研修班的首场讲座，在中国人民大学明德法学楼601学术报告厅成功举办。
王利明教授莅临论坛现场，发表题为《担保物权制度的现代化与我国民法典的亮点》主题报告。
实录稿内容经王利明教授本人授权发布于此，以飨诸位师友参阅之。
文稿整理丨任九岱文稿校对丨陆家豪、陈猛、位梦排版丨艾學灋━ ━ ━ ━各位嘉宾，大家上午好。
非常欢迎大家到人大法学院来参加今天的研讨班课程。
今天和大家讨论的题目是《担保物权制度的现代化与我国民法典的亮点》。
大家知道担保制度的现代化关系到整个市场经济的健康发展，可以说是市场经济的制度完善的重要内容，因为市场经济本质上就是信用经济，信用经济与担保关系非常密切。
担保的第一个特点就是一种典型的增信措施，也是融通资金的重要手段。
一个国家的担保制度是否发达，会对一个国家的金融行业的发展和创新产生重要影响。
担保的第二个特点就是担保本身是债权实现的基本保障，担保的债权越多，越有利于债权的实现。
所以说，现代民法发展的一个很重要的趋势是完善担保制度和丰富担保形式，并进而产生尽可能鼓励担保的效果，这也是优化营商环境的重要内容。
担保的第三个特点是担保有助于充分发挥物的交换价值。
我们知道物本身兼具使用价值和交换价值。
而担保的重要制度功能就是要物尽其用、货畅其流。
关于物尽其用，我们传统上主要强调的是物的使用价值主要体现在对用益物权制度的完善方面，对此大家具有普遍共识。
但市场经济的发展使我们愈发意识到“物尽其用”不仅仅是强调要发挥物的使用价值，还要充分发挥其交换价值。
可以说担保越发达，物的交换价值越能被充分发挥出来。
担保制度的现代化是营商环境改善的重要指标和内容。
大家知道世界银行现在每年要对全球190个国家和地区做一个关于全球营商环境的评估报告，2019年我国的营商环境排名是第46位，今年则大幅提升至第31位，这直接得益于我们这些年法治环境的不断改善。
说明：一、本笔记以《201209民法学原理二·债法教学要点》为依据，基于寇广萍老师之课件，根据张广兴《债法总论》、刘心稳《债权法总论》以及崔建远《合同法》整理而成，同时参考方志平《债法总论》、王利明《民法疑难案例研究》；二、债法博大精深，难免挂一漏万，如有遗漏，自行补充；若有谬误，请多指教；三、纯属个人平时债法笔记，请勿作考前重点，否则后果自负； 四、若对以上各条存有疑虑，请勿再看！ 五、如有雷同，算我抄你！若有它版，或属重名。
债 法 总 论笔 记 第一章 债与债法一、债的意义债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利义务关系。
二、债的特征 1、动态财产关系→财产由一方移转至对方23构成要件 4、期限性法律关系 三、债法的意义狭义的债法：民法典中的债权、债务编或专门的债法立法文件 广义的债法调整债权债务关系的单行法、行政法规、最高人民法院的司法解释及国家参加的有关债权债务关系的国际公约 四、债法的性质 1、民法的组成部分 2、动态财产关系法3、集中反映市场交换关系一般规则的规范体系4、民法中的任意性规范体系第二章 债的构成要素一、债的主体依照约定或法律规定，在债中享有权利、承担义务的当事人。
→自然人、法人、非法人团体；国家在一定条件下也可 二、债的客体（标的）债所确定的债权人得请求、债务人当为的特定行为。
1、须为使他人财产有所增益的行为债的客体＝债的标的→给付 2、须为有意识的增加他人财产的行为3、给予行为基于一定目的清偿：债务人所为的达致债权消灭效果的给付 三、给付的要件 1、标的确定 2、标的可能 3、标的合法4、标的妥当四、给付的类型1、财物交付2、金钱支付 作为的给付3、服务提供4、工作成果之交付（物化的劳动成果）5、权利移交→不包含财物交付，而是单独移转特定权利的行为（如移交债权、知产权）可分给付：性质上能够分为数个给付且不损害债权实现 依性质或当事人意思不能分为数个给付的一时给付：债务人当以一次行为而完成的给付持续给付：债务人应当在一定时期内为连续性特定行为的给付（如租赁合同、供电合同…）单纯给付：由一个行为构成的给付合成给付：由数个行为合构而成的给付→该数个行为形成行为系列，共同成为一个债的客体五、债权债权人依债所享有的得就给付为各种行为的权利。
王利明物权法中的基本问题王利明物权法中的基本问题首先谈一下物权的概念。
什么是物权?我们在起草物权法的时候，有不少人认为物权这个词非常的古老，而且似乎比较晦涩。
不太为一般人所接受，所以有一些学者建议将物权改为“财产权”，或者叫“产权”，更容易为一般人所理解。
我们不赞成这个看法，因为在大陆法系中，财产权这个概念指的是一切具有财产内容的。
可以移转。
可以继承等等这样的一种权利。
它是和人身权，比如说名誉权，肖像权等等相对应的。
财产权是一个范围很广泛的概念，它不仅仅包括了物权，还包括了债权。
如合同债权，合同的权利，这些都属于财产权的范畴。
如果我们用财产权这个提法，物权法就确定不了它的调整对象，没有办法和合同法以及其他的法律相区别。
而且，如果用财产权代替物权的概念。
物权与债权的区别也就不存在了。
在大陆法系，这两个概念是必须作出严格的区分的。
下面我要谈谈这种区分。
什么是物权呢?物权是民事主体依法享有的直接支配特定的物并且能够对抗第三人的财产权利。
具体来说，物权有以下几个特点，也可以说是它和债权相区别的一些表现。
首先，我们要强调物权是一种支配权。
支配权指的是权利人可以根据自己的意志直接依法占有和使用其物，不需要其他人的帮助就可以直接占有和使用其财产。
在这一点上。
它和债权是不一样的。
通常我们说，物权是一种支配权，债权是一种衣求权，即请求他人为一定行为和不为一定行为的权利。
支配权和请求权的关系看起来很难区别，实际上道理是很简单的。
举一个简单的例子，我要和某某人订立一个买卖合同，买一批货物。
在合同里面明确规定1月1日交货，那么，在没有交货之前，买受人对这批货还没有形成一种支配权，因为他没有直接占有这批货，而是由出卖人占有这批货。
在此，出卖人享有的是支配权，而对于买受人来说，则享有的是合同债权，这种合同债权就称为一种请求权。
所谓请求权，在这里就是买受人作为债权人有权请求出卖人在1月1日履行期到来以后交付货物，这是一种请求的权利。
合同的相对性及其突破引言：合同是当事人之间设立、变更或终止债权债务关系的协议。
《合同法》第121条确定了合同相对性的归责原则，这里的合同相对性，又称合同关系的相对性，是合同关系不同于其他民事法律关系的重要特征之一。
传统的合同相对性理论认为，合同仅于缔约人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力；合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项，任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，否则合同无效。
然而，随着现代市场经济高速发展，商业贸易空前繁荣，严格恪守合同相对性原则越来越难以满足平衡社会利益，体现司法公正，社会经济生活对合同的社会功能提出了新的要求。
[1]为了适应现实的需要，提高社会经济运行的效率，各国都在一定程度上扩张了合同的效力范围，表现在立法和司法上，受合同效力影响的第三人范围越来越宽，合同相对性原则也逐渐受到了冲击，出现了许多合同相对性的例外情况，有学者将其称为“合同相对性的突破”，本文将从合同相对性的历史演进和突破表现对其略作探讨。
关键词：合同相对性突破正文：一、合同相对性的历史演进合同相对性原则，在学理上没有一个统一的解释，目前比较权威的解释是以王利明先生给的定义：合同相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护。
在大陆法系中，合同相对性源至罗马法的“债的相对性”理论，认为债是当事人一方请求他方为给付行为的法律关系，债权是只能对特定人产生效力的请求权。
这种由特定权利人向特定义务人请求为或不为特定行为的特性，就是“债的相对性”。
而合同是债的形式之一，因此，具体到合同的效力范围上，这种相对性原则的主要含义是：合同仅于缔约人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力；合同缔约人不得以合同约定涉及第三人利益的事项，任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，否则合同无效。
物权行为若干问题探讨王利明中国人民大学法学院教授，博士生导师上传时间:2001-6-13 （原载于《中国法学》1997年）我国物权法的立法工作迫在眉睫，而针对物权立法的理论研究急需深入并展开，在探讨物权立法的基本理论时，围绕我国物权立法是否应采纳德国的物权行为理论，在学术界存在激烈的争论。
鉴于许多学者将物权行为理论视为物权体系的理论基础，［①ａ］或物权法的基本原则，［②ａ］因此，对物权行为理论进行探讨，并回答我国物权法是否应借鉴这一理论的问题，十分必要。
本文拟就此谈一些粗浅的看法。
一、传统的物权行为概念物权行为的概念最早是由德国学者萨维尼在其１８４０年出版的《现代罗马法体系》一书中提出来的。
［③ａ］但实际上，物权行为制度早在罗马法中便已存在。
例如罗马法上的交付（traditio）要求当事人一方以移转所有权的意思，移交物件于另一方，才能移转所有权。
"在古典法和优士丁尼法中，对占有的转让可以通过某些隐蔽的和准精神方式加以完成，几乎是通过双方合意来宣布对所有权的转让"。
［④ａ］另外，罗马法上的要式买卖（mancipatio）也强调物权移转必须采取一定的方式，在要式买卖契约中，不得附带条件、期限或负担。
这些制度都对萨维尼物权行为理论的形成产生了重大影响，萨维尼也正是在总结和解释罗马法制度的基础上创设了物权行为理论，并对德国法的民法物权体系乃至大陆法中物权法产生重大影响。
究竟什么是物权行为？萨维尼在《现代罗马法体系》一书中写道："私法上契约，以各种不同制度或形态出现，甚为繁杂。
首先是基于债之关系而成立之债权契约，其次是物权契约，并有广泛适用。
交付（Tradition）具有一切契约之特征，是一个真正的契约，一方面包括占有之现实交付，他方面包括移转所有权之意思表示。
此项物权契约常被忽视，例如在买卖契约，一般人只想到债权契约，但却忘记Tradition之中亦含有一项与买卖契约完全分离，以移转所有权为目的之物权契约"。
论物权行为与交易各方利益的维护章正璋彭启军关键词: 法律行为/物权行为/利益维护内容提要: 物权行为理论能否均衡维护交易各方的利益，一直是备受争议的问题。
反对物权行为理论者认为，物权行为及其无因性立法的最大缺点在于严重损害卖方的利益，违背交易的公平正义，并且列举其五种表现。
而事实上，这些反对的理由均是从卖方的角度审视的结果，买方的利益被无视了，离开对买方利益的维护，公平的交易秩序同样无法建立。
物权行为制度能够均衡地保护交易各方的利益，善意取得制度无法取代物权行为制度。
物权行为理论完善了法律关系理论和法律行为理论，合理解释了某些以物权的变动为直接目的的法律行为的性质，使得诸如保存所有权买卖、让与担保、融资租赁等新型的交易形式更容易、更适宜地建立起来。
物权行为理论从其诞生之日起，围绕其所展开的各种研究与争论便一刻也没有停顿过。
在我国目前制定?物权法?以及讨论制定?民法典?的过程中，这一理论再度引起人们的关注，各种研究与评论如雨后春笋般涌现出来。
作者不揣浅陋，欲就物权行为理论中争议较大的交易各方利益维护均衡与否之问题，发表管窥之见，就教于大方之家。
目前国内理论界反对物权行为理论者普遍认为，物权行为及其无因性立法的最大缺点在于严重损害出卖人的利益，违背交易活动中的公平正义，对卖方权益之保护极为不利。
在交付标的物之后发现买卖合同未成立、无效或被撤销，因为物权行为的无因性，物权行为的效力不受债权行为的影响，买受人仍取得标的物的所有权，出卖人仅能依不当得利的规定请求返还。
于是出卖人由所有人变为债权人，不能享受法律对物权的特殊保护，其地位十分不利。
将可能产生以下五种法律后果：(注：梁慧星、陈华彬：?物权法?，法律，2003年1月第2版，第65页。
梁慧星：?民法学说判例与立法研究?，中国政法大学，1993年5月第1版，第124页。
王利明：?物权法论?，中国政法大学，1998年4月第1版，第55-57页。
)第一种情形，如果买受人已将标的物转卖，第三人即使属于恶意也能取得所有权。
王利明《民法》笔记和课后习题（含考研真题）详解（民法总论-物）第⼋章物8.1 复习笔记⼀﹑物1．物的概念和特征（1）民法上的物，是指存在于⼈体之外，占有⼀定空间，能够为⼈⼒所⽀配并且能满⾜⼈类某种需要，具有稀缺性的物质对象。
（2）物的特征①物须存在于⼈体之外。
物具有⾮⼈格性，但与⾝体分离的⽑发、⽛齿，属于物。
⼈死后的遗体也属于物。
②物主要限于有体物。
所有权的客体原则上应限于有体物，他物权的客体则可包括有体物和作为⽆体物的权利。
③物能满⾜⼈的需要。
物能满⾜⼈的需要，即物必须对⼈有价值。
这种价值，不以物质利益为限，精神利益也包括在内。
④物必须具有稀缺性。
并⾮⼀切能满⾜⼈的需要的物都必然能成为民法中的物。
要成为民法中的物，除了须具有效⽤外，还必须具有稀缺性。
⑤物必须能为⼈⽀配。
⑥物须独⽴成为⼀体。
指物应能独⽴地满⾜⼈们⽣产、⽣活的需要。
2．物的分类（1）动产和不动产①不动产，指在空间上占有固定位置，移动后会影响其经济价值的物。
②动产，指能在空间上移动⽽不会损害其经济价值的物。
③区分意义：a．物权变动的条件不同。
动产物权的变动，⼀般仅依交付即可⽣相应的法律效果；⽽不动产⾮经登记，不发⽣物权变动的法律效果。
b．得以设定的他物权类型不同。
他物权中的⽤益物权，仅能设定在不动产上。
c．法律适⽤及诉讼管辖不同。
就不动产发⽣的纠纷，依物之所在地法解决，且发⽣法院的专属管辖。
（2）流通物、限制流通物和禁⽌流通物①流通物，是法律允许在民事主体之间⾃由流转的物，⼤部分物为流通物。
②限制流通物，指在流转过程中受到法律和⾏政法规⼀定程度限制的物。
③禁⽌流通物，指法律或⾏政法规禁⽌⾃由流转的物。
④区分意义：a．合同标的物为流通物的，具备了合同的其他⽣效要件，合同即可⽣效；b．合同标的物为限制流通物的，除须具备合同的⼀般⽣效要件外，还应办理批准或登记⼿续，合同⽅可完全⽣效；c．合同标的物为禁⽌流通物的，合同⽆效。
（3）替代物和不可替代物①替代物，指在交易观念上认为并⾮独⼀⽆⼆的物，认为同样品质、种类的物可以相互替代。
王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》中篇讲坛中国民商法律网本文为王利明教授发言实录，由论坛组委会整理，中国民商法律网独家发布，转载请联系授权。
实习编辑：万州责任编辑：赵妍图片编辑：师文、李欣南、刘小铃、金今2016年3月18日晚，第421期民商法前沿论坛在中国人民大学明德法学楼601国际报告厅举行。
中国人民大学常务副校长、中国民法学研究会会长王利明教授主讲《物权法司法解释（一）》理解与适用。
本实录稿由论坛组委会整理，本篇为王利明教授主讲部分，经王利明教授审定，由于篇幅限制，分为上中下三篇。
中国民商法律网独家出品，转载请联系授权。
讲坛实录推送预告5月31日王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》上篇| 讲坛6月2日王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》中篇| 讲坛6月4日王利明教授逐条解析《物权法司法解释（一）》下篇| 讲坛6月6日王轶教授解析《物权法司法解释（一）》| 讲坛程啸教授解析《物权法司法解释（一）》| 讲坛朱虎副教授解析《物权法司法解释（一）》| 讲坛6月8日姜强法官解析《物权法司法解释（一）》| 讲坛主讲人王利明中国民商法律网授权学者，中国人民大学常务副校长，教授、博士生导师，教育部“长江学者”特聘教授，“新世纪百千万人才工程”国家级人选，享受国务院政府特殊津贴。
兼任国务院学位委员会法学学科评议组成员兼召集人，中国法学会副会长，中国民法学研究会会长等。
作为第九届、十届、十一届全国人大代表，第九届全国人大财经委员会委员、第十届和十一届全国人大法律委员会委员，参与了改革开放以来《合同法》、《物权法》、《侵权责任法》以及民法典等重要民商事法律的起草、编纂、讨论和修订工作。
8共有人的优先购买权《司法解释》针对《物权法》第101条规定的“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。
其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利”，做了非常详细的解释。
第9至14条都涉及到对按份共有权利的行使的具体解释。
