股东优先购买权的功能

第1篇摘要：随着市场经济的发展，股权转让成为企业并购、融资、调整股权结构的重要手段。

本文以某公司股权转让纠纷案为例，分析股权转让过程中可能出现的法律问题，探讨股权转让合同的效力、股东优先购买权、股权转让的程序等问题，并提出相应的法律建议。

关键词：股权转让；纠纷；法律分析；合同效力；股东优先购买权一、案件背景某公司成立于2005年，注册资本1000万元，股东为甲、乙、丙三人，分别持有公司40%、30%、30%的股份。

2017年，甲、乙两股东因经营理念不合，决定将各自持有的股份转让给第三方丁。

在股权转让过程中，丙股东得知此事后，认为甲、乙两股东未履行股权转让的告知义务，侵犯了自己的优先购买权，遂向法院提起诉讼，要求确认股权转让合同无效，并要求甲、乙两股东赔偿损失。

二、案件分析1. 股权转让合同的效力根据《中华人民共和国合同法》规定，股权转让合同是股权转让双方当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

在本案中，甲、乙两股东与丁签订的股权转让合同符合合同法的基本要求，即当事人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益。

因此，股权转让合同合法有效。

2. 股东优先购买权根据《中华人民共和国公司法》规定，股东之间转让股权，其他股东在同等条件下有优先购买权。

在本案中，丙股东在得知甲、乙两股东拟转让股权后，未在合理期限内行使优先购买权，因此，其优先购买权丧失。

3. 股权转让的程序股权转让程序包括股权转让协议的签订、股权转让合同的登记等。

在本案中，甲、乙两股东与丁签订股权转让合同后，未及时办理股权转让登记手续，导致股权转让未能有效完成。

根据《中华人民共和国公司法》规定，股权转让合同签订后，应当自合同成立之日起30日内向公司登记机关申请变更登记。

因此，甲、乙两股东未在规定期限内办理股权转让登记手续，存在违约行为。

4. 损害赔偿根据《中华人民共和国合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

可转债股东优先配售规则可转债是一种结合了债券和股票特性的金融工具，持有人在一定的时间内可以选择将其兑换成公司股票。

可转债具有固定的利率和到期日，同时也具备股票的潜在收益。

在发行可转债时，公司通常会设定一定的股东优先配售规则，让现有股东能够更早获得购买可转债的机会。

股东优先配售规则的具体细节可能会因公司而异，但一般来说，以下几个方面常常包含在其中：1.通知：公司通常会通过公告或其他途径向现有股东通知可转债的发行计划，并提醒他们享有优先购买的权利。

通常，公司会在公告中列出可转债的详细信息，例如发行价格、转换价、利息等。

2.购买比例：股东优先配售规则通常会规定每股优先配售的可转债数量。

这可以是一个固定的比例，也可以是根据股东持股比例来确定。

通常情况下，股东持有的股份越多，其享有的优先购买权益也更大。

3.筹资方式：股东通常需要通过购买额外的可转债来行使其优先购买权益。

公司通常会提供相关的购买方式，例如通过认购、申购或私募等方式进行。

4.优先期限：股东的优先购买权益通常有一个特定的时间期限。

在这个期限内，只有现有股东可以行使优先购买权益。

如果期限到期后，仍有可转债未被购买，则公司可以将其向其他投资者公开发售。

5.转让限制：为了保护现有股东的利益，公司可能会在优先购买协议中规定一定的转让限制。

这意味着在优先购买期内，股东不得将其优先购买权益转让给其他人。

6.法律依据：股东优先配售权益通常是根据公司法、证券法、相关行政法规或公司章程等法律依据进行规定的。

公司必须遵守这些法律依据，并对股东优先购买权益的行使过程进行监管和管理。

总而言之，股东优先配售规则是一种保护现有股东权益的机制，在可转债发行时为他们提供了优先购买的机会。

这种规则保证了现有股东能够享有可转债的潜在收益，并在一定程度上增强了他们对公司的投资信心。

同时，对公司来说，股东优先配售规则也是一种筹资方式，可以吸引现有股东继续投资，并为公司扩大资本金提供了一定的帮助。

5海外文摘OVERSEAS DIGEST 海外文摘2021年第1期总第834期No.1,2021Total of 834公司股东先买权规定于《公司法》第34条、第71条和第72条。

其中第34条是关于公司新增资本时，股东对出资的优先认缴出资权的规定；第71条和第72条是关于有限责任公司股东对外转让股权时，其他股东的优先购买权的规定。

股东的优先认缴出资权，并无“同等条件”的限制，因此本文涉及的股东先买权仅指股东对外转让股权时，其他股东的优先购买权。

股东先买权的规定，旨在维护有限责任公司的人合性，实现其他股东先买权和转让股东退出权的一种平衡，同时兼顾第三人即外部意向买受人的利益。

1问题的提出在公司章程无特别规定的前提下，股东对外转让股权以经股东同意或者推定同意为前提，其他股东优先购买权的行使以“同等条件”为前提。

《公司法》第72条、《公司法司法解释四》第18条等法律、司法解释规定了股东先买权的行使期间，因此，“同等条件”的确定和确定时间对股东先买权的行使至关重要。

而《公司法》第71条、第72条并未对“同等条件”的确定，即具备何种要件才被视作“同等条件”，作任何规定。

2017年9月1日施行的《公司法司法解释四》第18条虽然进一步规定了，人民法院判断是否符“同等条件”，应考虑转让股权的数量、价格、支付方式及期限等因素，但随着经济社会的快速发展，《公司法司法解释四》规定的“同等条件”的判断标准依然不够明确。

2020年12月23日，最高人民法院虽然对《公司法司法解释四》进行了修订，但关于“同等条件”判断标准的规定，未做修改。

因此，有必要就“同等条件”的确定做进一步研究。

“同等条件”同转让股东与第三人之间确定的“交易条件”高度关联，因此本文从“同等条件”与“交易条件”的关系作为切入点，运用法律行为、债的转让等传统理论，尝试对“同等条件”的确定作出阐述，期望对“同等条件”判断标准的统一有所帮助。

2“同等条件”的适用情形法律行为是个体基于法秩序，按照自己的意思通过其创造性形成法律关系的行为。

股权投资协议25项优先权条款汇总（附条款示例）优先权条款作为投资者保护性条款在股权投资协议中被广泛使用。

实践中，优先权条款种类繁多，应用复杂。

本文对优先权条款以及相关应用条款做了汇总整理，并给出条款示例。

本文内容较长，建议作为投资过程中的参考资料收藏备用。

一、优先购买权二、优先认购权（优先认缴权）三、共同出售权（随售权）四、领售权（拖售权）五、连带并购权六、分红权七、优先分红权八、知情权（信息权）九、探访权十、反摊薄条款（反稀释条款）十一、禁止低价发股的权利十二、优先投资权十三、对被投企业对外投资事项的权利十四、董事的推荐和任免权十五、优先清算权十六、阶段性退出权十七、股权转让限制权十八、最优惠待遇十九、保护性条款（重大事项否决权）二十、回购权二十一、对赌协议二十二、投资方特别权利的实现二十三、投资方特别权利的终止二十四、须经投资者同意的事项条款二十五、例外情形条款一、优先购买权优先购买权指任一创始股东（“拟转股人”）希望向任何第三方转让其持有的全部或部分公司股权或股份（“拟转股权”），则投资方（“优先购买权人”）有权在同等条件下，优先受让拟转股人转让的拟转股权。

可以看出，优先购买权条款适用于项目方原股东拟对外转让股份的情形。

【条款示例】1、拟转股人应在进行拟转股权转让前书面通知优先购买权人，书面通知（“转股通知”）中应以合理的方式具体写明拟转让的股权比例（“拟转股权”），拟转股权的支付对价及其他条款和条件，以及每一位潜在受让人的姓名（名称）和地址。

并且，在优先购买权人选择行使优先购买权时，其他公司股东应同意相应放弃其享有的优先受让公司股权或股份的权利。

2、优先购买权人应在收到该转股通知后的三十个工作日内（“优先购买期限”）做出是否行使其优先购买权的决定，如决定行使其优先购买权的，还应书面通知拟转股人其拟受让股权或股份的比例（“拟受让股权”）。

优先购买期限内，各优先购买权人的拟受让股权上限按照如下公式计算得出：拟受让股权上限= 拟转股权×（该优先购买权人所持的公司股权比例/ 所有优先购买权人所持的公司股权比例之和）。

■－　幽罐。　对１４家发展型企业进行人力资　源素质调研和诊断，指导１３家重点发　展型企业制定人力资源管理三年规划。　搭建集团人才引进招聘平台，与“智　联”、“易才网”、“北方人才”等４家　人才服务机构签署长期合作协议。去　年发展型企业共招聘引进各类人员４６７　人，其中，研究生４４人，占４　４％，　大本生１３３人，占２８　５％。在引进人　才的基础上，积极开展职工培训，培　训项目达３３０余项，每年培训各类人　员近７０００人次。２００９年有８个企业　全员培训率达到１ＯＯ％。推荐两名新世　纪百千万人才工程国家级候选人和１Ｏ　名天津市第二届技术能手候选人。涌　现出天锻压力机公司分阶段分层次满　足不同人才需求、泵业集团公司用先　进企业文化培育人才队伍、百利阳光　公司“带土移植”团队人才、天河有　限公司以厂聘技师留住一线优秀技术　工人等经验做法。企业各职业人群比　例呈现“三增一降”变化，即工程技　术人员、营销人员、技术工人比例增加，　管理人员比例下降。　２００９年，天津百利机电集团按照　市委、市政府保增长渡难关上水平总　体要求和市国资委下达的指标，通过　推进结构调整，促进经济发展，国有　及国有控股企业完成工业总产值７２．８　亿元，同比增长１　７．６％，完成主营业　务收入６４．２亿元，同比增长１５．３％；　实现利润１亿元，同比增长１４１．７％。　同时，没有出现大面积的停产、职工　放假和减员减薪的情况，在困难的环　境中取得了较好的经营成果。　作者苹位：天津百剃机电控疑集硐有限公司）　

５８　ＰＲ０ＰＥＲＴＹ　ＲＩＧＨＴＳ　ＧＵＩＤＥ・２０　１　０／０４　

饕　国有产权转让中工会持股　股东有优先购买权吗　口／卢健　

经济体制改革在一定程度上实现了国有企业和集体所有制企业投资主体的多　元化，明晰了企业产权，吸纳了社会资本，改善了企业的经营机制。然而在国有　企业大范围的公司化改制过程中，由于理论准备不足和立法的滞后，出现了一些　混乱和不规范的现象，工会持股现象就在这个大环境当中孕育而生。但由于历史　遗留问题，其动机、目的和原由可谓是纷繁复杂。　

译海拾贝：“优先购买权”研究译海拾贝：“优先购买权”研究⽂/王学勇律师在国际并购交易⽂件中，股东协议（Shareholder Agreement/Stakeholder Agreement）中常涉及优先购买权条款。

优先购买权（ROFR, Right of first refusal或Preemptive Right）指在欲转让股权的股东，在和第三⽅达成潜在交易之前，需要将达成的条件，包括但不仅限于价格、谈判的交易条件等，披露给公司的其他股东，其他股东在相同条件下与转让⽅股东优先达成购买该等拟转让股权的交易，ROFR是⼀个在实务中容易引发争议的条款，特别在Package Deal(⼀揽⼦交易)、COC（Change of Control）或者对价不全是现⾦的情况下，其他股东是否有优先购买权。

股东协议需要对拟出让股权⽅股东的披露义务及其他股东在⼀定期限内回复是否⾏使优先购买权的义务进⾏细节控制，这是两个重要的风险控制点。

在国际并购中，如果潜在第三⽅买家将交易价格谈得⾮常理想，其他股东往往⾯临⾏使优先购买权的风险。

ROFR条款的⽰例性写法：In the event of an intended sale by Shareholder A of any or all of the Shares in the Corporation at any time and from time to time, Shareholder A shall direct to Shareholder B a notice in writing of such intended sale, at the address for notices as set out herein, setting out the purchase price for which the said shares are to be sold, all of the terms of sale and the name and address of the proposed purchaser, who shall at all times be a bona fide, arms-length third party(hereinafter referred to as the “Notice”). Shareholder B shall have 10 days from the date of receipt of the aforesaid notice with in which to exercise the right of first refusal. In the event of the acceptance by Shareholder B of the price and terms upon which the said shares are to be sold, then Shareholder B shall exercise the right of first refusal by notice in writing given to Shareholder A at the address herein provided, and upon receipt of such Notice, Shareholder A shall be bound to sell the said shares to Shareholder B at the price and upon the terms set out in the Notice.在股权购买这⼀语境下，right of first refusal和preemptive right往往作为含义相同的通⽤的称呼，但right of first refusal⽐较常⽤；但在其他商事交易中，关于preemptive right、preemption right、right of preemption和right of first refusal的含义略有差异。