教唆犯的未遂形态

法考《刑法》易错题库第五章故意犯罪形态(二）1. 李某欲谋害其妻，某日，误将白糖当砒霜，投放在其妻的碗中，其妻食后安然无事，李的行为属于什么？A属于意外事件B不构成犯罪C不能犯未遂D能犯未遂答案C解析：以犯罪行为本身能否既遂为标准，犯罪未遂可分为能犯未遂和不能犯未遂。

能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但是由于犯罪人意志以外的原因未得逞；不能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身就不可能达到既遂因而未得逞，可以进一步分为对象不能犯未遂和手段不能犯未遂。

2. 王某等候在一树林里，想等到下夜班的工人经过好实施抢劫行为，此时天降大雪，王某耐不住寒冷就回去了，对王某的这一行为应如何定性A应为犯罪中止B王某的行为不构成犯罪C王某的行为为犯罪预备D应为犯罪未遂答案C解析：《刑法》第22条规定：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

王某的行为属于犯罪预备。

3. 下列选项中，不属于犯罪未遂的是？A丙绑架赵某，并要求其亲属交付100万元。

在提出勒索要求后，丙害怕受刑罚处罚，将赵某释放B丁抓住妇女李某的手腕，欲绑架李某然后出卖。

李为脱身，便假装说：“我有性病，不会有人要。

”丁信以为真，于是垂头丧气地离开现场C黄某向检察机关投寄诬告信，捏造马某贪污国家财产5万元的事实，后惧怕承担法律责任，遂在检察机关立案追究前撤回控告D刘某夜间潜入某妇女房内企图实施强奸，他摸索着往该妇女床前走时不慎踢响地上脸盆。

该妇女惊醒后大呼有贼，刘某害怕，迅速逃离答案ABCD解析：【考点】犯罪未完成形态的认定。

A、B、C、D四项分别属于犯罪既遂、犯罪中止、犯罪既遂、犯罪预备。

4. 请问下列选项中，哪些行为人犯罪行为属于犯罪既遂?A国家机关工作人员甲某打算叛逃国外，一日傍晚，甲某怀揣机密文件朝国境线跑去，被边防战士及时发现，在甲某距国境三米远处，抓获了甲某。

B乙某一天中午潜入居民家，盗得未设密码的活期存折一本，下午赶去银行取款，正赶上银行下班，无功而返，当晚在家中被警察抓获。

共同犯罪中止形态的问题研究作者：解楠楠来源：《神州·中旬刊》2013年第04期摘要：共同犯罪与犯罪中止是犯罪构成结构和犯罪过程中的特殊形态，二者并存时就产生了所谓的共同犯罪的中止问题。

我国目前的犯罪中止理论是就单人犯罪而言的，实践中关于共同犯罪中止的认定往往引发颇多争议。

本文通过借鉴国内外众多学说，从不同角度阐释了共犯中止问题。

又从共同实行犯，教唆犯，帮助犯，组织犯四个方面具体的阐释了共犯中止问题在司法实践当中的具体应用。

进而提出一些粗浅建议，望推动共犯中止问题的不断深入。

关键词：共同犯罪犯罪中止因果关系原因力同犯罪的中止，是指共犯中一个或几个人放弃了犯意，停止了侵害行为，而其他共犯继续实施犯罪，达到未遂或者既遂状态，那么停止了犯罪行为的人是否成立中止犯的问题。

也就是说对于共犯中止的认定问题，关键就在于如何认定中止的有效性。

一. 关于共同犯罪成立中止标准的若干观点（一）客观说（整体说）整体性是共同犯罪所固有的特征，那么，其犯罪中止的有效性也只能以整个共同犯罪是否最后达到完成状态来确定，个别共犯意图中止犯罪，必须在停止自己犯罪的同时，迫使其他共犯停止实施共同犯罪行为，或有效地防止共同犯罪结果发生，倘若没有产生这种效果，共同犯罪终已完成时，个别共犯的犯罪中止就不能成立。

①（二）独立说共同犯罪行为虽然具有整体性特征，但实际上是由每个共犯的独立为组合而成的。

其中个别共犯自动停止犯罪，就与共同犯罪完全脱离了联系，之后与其他共犯的行为就不再有何的关联，因此，其自动停止犯罪就应该被视为犯罪中止。

二.我国刑法学界关于不同类型共犯中止问题的认识及不足我国刑法中尚无对共犯中止的专门规定。

实践和论著中也只是在共犯研究中附带性的涉及。

下面分别从几个方面具体阐述一下我国刑法理论中对于共犯中止问题的规定。

（一）共同实行犯实行犯，在大陆法系国家成为正犯，是指实施刑法分则所规定的犯罪构成要件行为的人。

实行犯分为直接正犯和间接正犯。

四、共同犯罪人的种类及处罚：我国以作用为主，以分工为辅，分四类：（一）主犯：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，是主犯。

1．分类：第一类：在共同犯罪中起组织领导作用的（即理论上的组织犯）：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子；在聚众类犯罪中起组织、策划、指挥作用的首要分子。

第二类：在集团犯罪或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

2．主犯和首要分子的关系：（1）首要分子：是指在犯罪集团或聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用（也就是组织、领导作用）的犯罪分子。

由此可见，首要分子包括两类：一是在集团犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子；二是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。

（2）关系：交叉关系。

绝大多数首要分子都属第一类主犯。

但是：其一，有一部分主犯不是首要分子：共同犯罪中，第二类主犯（起主要作用的主犯）不是首要分子。

其二，有一部分首要分子不是主犯：主要是在一些轻微聚众犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序罪中，可能只处罚一个首要分子，因而不存在共同犯罪问题，也就不存在主犯问题。

（二）从犯：1．概念与种类：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子，是从犯。

2．责任：①对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

②“一人行为、全部责任”。

三人共偷9000元，各得3000元，但各人都按9000元处罚。

（08年）56．某国有银行行长甲指使负责贷款业务的科长乙向申请贷款的丙单位索要财物。

乙将索要所获15万元中的9万元交给甲，其余6万元自己留下。

后来，甲、乙均明知丙单位不具备贷款条件，仍然向丙单位贷款1000万元，使银行遭受800万元损失。

对于本案，下列哪些选项是正确的？A．甲的受贿数额是9万元B．乙的受贿数额是15万元C．甲、乙均构成违法发放贷款罪D．对于甲、乙的违法发放贷款罪和受贿罪，应当数罪并罚【答案】BCD③如果刑法分则将某种帮助行为规定为独立的罪名，直接根据分则的规定定罪处罚，不再按照从犯处理（帮助行为的正犯化）。

刑法简答题1、简述罪刑法定基本内容和体现。

答：罪刑法定的基本内容是（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律明文规定。

（2）明确化，即对于什么行为是犯罪以及犯罪所产生的法律后果，都必须作出具体的规定，并用文字表述清楚。

禁止采用习惯法、类推解释、行为后的重法、不明确的罪状、不确定的刑罚等。

罪行法定的原则：（1）在刑事立法方面，刑法总则规定了犯罪的一般定义、共同构成要件、刑罚的种类、刑罚运用的具体制度等；刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑，为正确定罪量刑提供明确、完备的法律标准。

（2）在刑事司法上，废除了刑事司法类推制度，要求司法机关严格解释和适用刑法，依法定罪处刑。

2、简述罪责刑相适应原则的基本内容和体现。

答：基本内容：（1）刑罚的轻重与客观的犯罪行为及其危害结果相适应，就是按照犯罪行为对社会造成的实际危害程度决定刑罚轻重。

（2）刑罚的轻重与犯罪人主观恶性的深浅、再次犯罪危险性的大小相适应。

体现：（1）刑法分则对每一个罪都根据其犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度规定了相应的法定刑，体现了对重罪适用重刑，对轻罪适用轻刑。

（2）刑法总则规定了量刑原则：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法有关规定判处。

”体现了在裁量刑罚时，应尽量使刑罚与具体犯罪行为的社会危害性相适应，罚当其罪。

（3）刑法总则还规定：对累犯从重处罚、不得假释和缓刑；对未成年、又聋又哑的人、限制刑事责任能力人、自首、立功的人从宽处理；对中止犯处罚明显宽大于未遂犯、预备犯；对过失犯处罚明显宽大于故意犯等，体现了刑罚于犯罪人主观恶性、人身危险性相适应。

3、简述犯罪的基本特征。

答：（1）犯罪是严重危害社会的行为。

具有严重的社会危害性（2）犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性（3）犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性4、简述犯罪客体与犯罪对象的联系和区别。

答： (1)犯罪客体与犯罪对象的联系主要表现在两个方面A．犯罪对象是社会关系存在的前提和条件，是犯罪客体的物质载体或者主体承担者。

（⼀）既遂的观念、类型和掌握要领： 1、观念：既遂：（⼈）的⾏为实现分则某条规定的构成要件，直接按该条法定刑处罚。

既遂实质标准：侵害了法益；重点在侵害法益⽽⾮获益（损⼈利⼰，多以损⼈为准） 形式标准：实⾏分则犯罪构成全部内容 2、类型：结果犯、危险犯、⾏为犯 3、掌握要领：分则问题、个罪具体掌握 法条结构分析： 实体法条款：假定＋法律效果，实现假定承担法律效果 →刑法（实体法）条款：罪状＋法定刑→实现罪状按照法定刑处罚→既遂→处罚的基准形态→实⾏犯→基本的犯罪构成。

例： 1、刑法分则，第232条：故意杀⼈〔致死〕的，处死刑、⽆期徒刑……（故意杀⼈罪的基本构成：①标准程度：既遂；②标准⽅式：实⾏⾏为） 2、前款罪的预备⾏为，可以⽐照既遂犯（前款罪的规定）从轻减轻处罚或者免除处罚。

→刑法总则，第22条（补充或修正的构成） 3、前款罪的未遂⾏为，可以⽐照既遂犯（前款罪的规定）从轻或者减轻处罚。

→刑法总则，第23条（补充或修正的构成） 4、前款罪的中⽌⾏为，可以⽐照既遂犯（前款罪的规定）从轻减轻处罚或者免除处罚。

→刑法总则，第24条（补充或修正的构成） 5、教唆犯前款罪的，按照前款的规定处罚。

→刑法总则，第29条（补充或修正的构成） 6、帮助犯前款罪的，应当按照前款规定从轻、减轻或者免除处罚。

→刑法总则，第27条（补充或修正的构成）类型：1、结果犯，2、危险犯（刑法第114条放⽕…、116条破坏交通⼯具、117破坏交通设施、118条破坏电⼒设备、易燃易爆设备），3、⾏为犯。

对危险犯：a，⼀致：不适⽤未遂。

b分歧：如果均以“结果犯”为基准，则危险犯属于未遂在分则另有规定的情况，是未遂但不适⽤总则未遂规定第116、117、118条。

如果以危险犯为基准，则危险犯本⾝就是⼀种既遂形态，则该罪之结果犯成为结果加重犯。

第119条。

（⼆）未遂犯与预备犯的区别：是否“着⼿”实⾏犯罪。

“着⼿”：开始实⾏⾏为（犯罪）实⾏⾏为＝分则条⽂规定的犯罪⾏为＝构成要件（客观）⾏为＝严格意义的犯罪⾏为。

共犯的连续犯袁建伟【摘要】连续犯是指行为人基于同一的或概括的犯罪故意,连续多次实施同种犯罪行为的犯罪形态。

在共犯的连续犯场合,共犯成立连续犯在形式上并非一定以多次实施共犯行为为必须,一次共犯行为足以加功于实行犯连续多次实施的同种犯罪行为,原因在于特定情形下共犯行为的重合性以及共犯行为因果作用的溢出性。

这也是共犯的连续犯显著不同于单独犯的连续犯的地方。

此外,连续犯作为处断的一罪,是酌定的从重处罚情节;在共犯的连续犯场合下,从犯是法定的从轻处罚情节,在裁量从犯的连续犯的刑罚时,尤其是共犯连续实施的多次犯罪行为在共同犯罪过程中的作用不一致时,应综合考量这两种量刑情节。

【期刊名称】《河北公安警察职业学院学报》【年(卷),期】2012(012)004【总页数】4页(P40-43)【关键词】共犯;连续犯;重合性;量刑情节【作者】袁建伟【作者单位】湖北经济学院,湖北武汉430205【正文语种】中文【中图分类】D914.1我国刑法理论关于罪数形态的研究一般是以单独犯为前提的，学界对共犯的罪数形态关注很少，在共犯的连续犯方面也是如此。

这种局面无论是与我国刑法理论的发展还是司法实践的需求都是极不相称的。

实际上，共犯的罪数形态的判断与单独犯的罪数形态的判断在很多具体问题上存在差别，共犯的连续犯的评价也存在其特有的疑难问题。

本文正是基于这一视野对共犯的连续犯进行深入的探讨，以期充实我国的刑法理论，推动司法实践的发展。

关于连续犯的概念，大陆法系国家以及我国刑法学界下的定义主要有两类。

第一类定义没有提到连续犯的主观要件。

譬如，德国学者库仑教授认为：“连续犯指的是同一行为人实施了数个行为，虽然每一个都实现了同一性质的不法，但因为这些行为之间紧密的内部与外在联系而被视为一个犯罪行为。

”[1]我国台湾地区学者林山田教授认为：“连续犯系将自然的观察均属独立的一系列个别行为，在刑法评价上当作一个行为，而形成法的行为单数，用以避开使用实质竞合的并合处罚。

第五节共同犯罪的特殊问题一、共同犯罪与身份不具有构成身份的人与具有构成身份的人共同实施真正身份犯（以特殊身份为构成要件的犯罪）时，构成共同犯罪。

例如，一般公民不可能单独犯脱逃罪，但可以教唆、帮助依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃，因而构成脱逃罪的共犯。

首先，刑法分则所规定的国家工作人员等特殊主体仅就实行犯而言。

至于教唆犯与帮助犯，则完全不需要特殊身份。

其次，我国刑法有关共犯人的规定已经指明了这一点。

例如，刑法第29条第1款前段的规定：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

其中的“犯罪”与“共同犯罪”当然包括以特殊身份为行为主体要件的故意犯罪。

因此，只要被教唆的人犯被教唆的罪，教唆犯与被教唆犯就构成共同犯罪。

根据刑法第27条第1款的规定，从犯只能存在于共同犯罪之中。

这表明，起帮助作用的人，也与被帮助的人成立共犯。

当然，帮助犯也可能是胁从犯，但第28条的规定说明，胁从犯也只存在于共犯之中。

这三条足以表达以下含义：一般主体教唆、帮助特殊主体实施以特殊身份为构成要件的犯罪的，以共犯论处。

最后，如果认为无身份者与有身份者共同故意实施以特殊身份为要件的犯罪时，一概不成立共犯（除有明文规定的贪污罪之外），刑法总则关于共同犯罪的规定几近一纸废文，总则也不能起到指导分则的作用。

例如，一般公民教唆国家机关工作人员叛逃的，一般公民教唆、帮助司法工作人员刑讯逼供的，一般公民帮助在押人员脱逃的，一般公民教唆国家工作人员挪用公款的，均不成立共犯，而且通常只能宣告无罪。

但这些结论无论如何不能得到国民的赞同。

问题是，在上述情况下，应如何确定犯罪的性质？对于类似问题，尽管刑法理论上莫衷一是，但司法解释有所涉及。

最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》（2000年6月30日公布、自2000年7月8日起施行），就审理贪污或者职务侵占犯罪案件如何认定共同犯罪问题解释如下：行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。