中标通知书发出后拒绝与承包人签订施工合同 发包人应承担何种法律责任
- 格式:doc
- 大小:28.50 KB
- 文档页数:3
建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)为正确审理建设工程施工合同纠纷案件,根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定,结合民事审判实践,制定本解释。
一合同效力及相关问题第一条【中标通知书的性质】招标人向中标人发出中标通知书后,一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务,对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的,人民法院应予支持。
另一种意见:招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容,且不得作实质性变更,即使未订立书面合同,本约亦成立。
第二条【中标合同实质性内容的认定】招标投标法第四十六条第一款规定的“合同实质性内容”,主要指有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。
中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺,应认定变更中标合同工程造价实质性内容。
第三条【背离中标合同实质性内容的认定】当事人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定,请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的,人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容,当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素,依据诚实信用原则和公平原则予以衡量,并作出裁决。
第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】建设工程开工后,因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因,发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定,不适用招标投标法第四十六条规定。
当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的,人民法院应予支持。
第五条【违法建筑施工合同无效】当事人以发包人未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证为由,请求认定建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持。
但发包人在一审法庭辩论终结前取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的,人民法院不予支持。
北交《公路工程招投标与合同管理》在线作业二一、单选题(共 10 道试题,共 30 分。
1. 自中标通知书发出(内,建设单位和中标人签订书面的建设工程承发包合同。
A. 15天B. 21天C. 30天D. 35天正确答案:2. 经济合同当事人订立的“保证合同” ,其法律形式是 (。
A. 主合同B. 从合同C. 独立合同D. 无条件地必须履行的合同正确答案:3. 受招标人的委托,代为从事招标活动的中介组织是 (。
A. 建设单位B. 施工单位C. 招标代理D. 设计单位正确答案:4. 委托任务并负责支付报酬的一方称 (。
A. 承包人B. 发包人C. 出资人D. 出工人正确答案:5. 施工合同通用条款规定,当施工合同文件中出现含糊不清或不一致时,下列中解释顺序排列正确的为 (。
A. 专用条款、通用条款、中标通知书、图纸B. 中标通知书、协议书、专用条款、通用条款C. 中标通知书、投标书、协议书、图纸D. 中标通知书、专用条款、通用条款、图纸正确答案:6. 由于业主提供的设计图纸错误导致分包工程返工, 为此分包商向承包商提出索赔 , 承包商 (。
A. 因不属于自己的原因拒绝索赔要求B. 认为要求合理,先行支付后再向业主索要C. 不予支付,以自己的名义向工程师提交索赔报告D. 不予支付,以分包商的名义向工程师提交索赔报告正确答案:7. 与邀请招标相比,公开招标的最大优点是 (。
A. 节省招标费用B. 招标时间短C. 减小合同履行过程中承包不违约的风险D. 竞争激烈正确答案:8. 材料采购在交货清点数量时发现,交货数量少于订购的数量,但数量的短少在合同约定的允许磅差范围内,采购方应 (。
A. 拒付货款并索赔B. 按照订购数量及时付款C. 按照实际交货数量及时付款D. 待供货方补足数量后再付正确答案:9. 工程师要求的暂停施工的赔偿与责任的说法错误的为 (。
A. 停工责任在发包人, 由发包人承担所发生的追加合同价款, 赔偿承包商由此造成的损失, 相应顺延工期B. 停工责任在承包人,由承包人承担发生的费用,相应顺延工期C. 停工责任在承包人,因为工程师不及时做出答复,导致承包人无法复工,由发包人承担违约责任D. 停工责任在承包人,由承包人承担发生的费用,工期不予顺延正确答案:10. 下列说法不正确的是 (。
工程招标与合同管理(81009)一、单选题•1、建设工程总承包合同的履行不包括(??)。
A.合同应明确双方责任B.建设工程总承包合同订立后,双方都应按合同的规定严格履行C.总承包单位可以按合同规定对工程项目进行分包,但不得倒手转包D。
建设工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但是除总承包合同中约定的工程分包外,必须经发包人认可参考答案:A•2、建设工程项目一般应采用( ?)。
A.公开招标方式B。
邀请招标C.有限招标D.其他组织招标参考答案:C•3、资格预审程序中应首先进行( )。
A.资格预审资料分析B。
发出资格预审通知书C。
发布资格预审通告D。
发售资格预审文件参考答案:B•4、评标委员会推荐的中标候选人应当限定在(),并标明排列顺序。
A.l-2人B.l-3人C.1-4人D。
1-5人参考答案:C•5、招标人与中标人签订合同后( )个工作日内,应当向中标人和未中标的投标人退还投标保证金。
A.2.00000B.3。
00000C.5.00000 D。
6.00000参考答案:A•6、建设工程合同的最基本要素是()。
A.标的B.承包人和发包人C。
时间 D.地点参考答案:D•7、下列不是依据承包工程计价方式的不同而分类的是()。
A.总价合同B.单价合同C.成本加酬金合同D.邀请合同参考答案:D•8、下列不属于工程合同的付款阶段的是()。
A.预付款B.工程进度款C.退还保留金D.价格调整条款参考答案:B•9、下列不属于完善合同条件问题的是()。
A。
关于工程交付B。
工程量及价格单C.关于合同图纸D.关于施工占地参考答案:D•10、建设工程的建设合同大体上不包括()阶段。
A。
勘察B。
设计C。
施工D。
造价参考答案:A•11、Bot合同又称( ).A。
特许权协议书 B.工程项目总承包合同C。
单位工程施工承包合同 D.勘察。
设计或施工总承包合同参考答案:D•12、下列不属于《建设工程施工合同(示范文本)》(gm1999—0201)的是()。
页眉内容2016年二级建造师考试《工程法规》习题(3)1、某甲建筑施工企业出资设立了专门从事建筑业服务的某乙劳务公司,乙公司向某丙电力公司派遣了3名工人。
则关于该劳务派遣行为,说法错误的是( )。
A.乙公司可以向甲公司派遣工人B.乙公司应当与该3 名工人签订2 年以上固定期限劳动合同C.该3名工人在丙公司工作期间,有权主张与丙公司工人同工同酬D.该3名工人在无工作期间,也有权向乙公司主张按月支付最低标准工资2、某施工单位在安全生产许可证有效期内,共发生两起安全事故,重伤1 人,轻伤3 人。
根据《条例》,说法错误的是( )。
A.安全生产许可证有效期3 年B.该施工单位申请办理安全生产许可证延期手续时,发证机关可以不审查其安全生产条件C.若施工单位发生死亡事故,发证机关应及时吊销其安全生产许可证D.施工单位被吊销安全生产许可证的,不得从事建筑施工活动3、《建筑施工企业负责人及项目负责人施工现场带班暂行办法》规定,项目负责人每月带班生产时间不得少于本月施工时间的( )。
A.50%B.60%C.80%D.90%4、《国务院安委会关于进一步加强安全培训工作的决定》中指出,建筑企业新职工上岗前至少获得( )的安全培训。
A.12学时B.22学时C.32学时D.42学时5、某施工单位发现其员工王亮在应聘时伪造了学历和工作经历,则其劳动合同( )。
A.有效B.无效C.可撤消D.效力待定6、以下规范性文件中,法律效力最高的是( )。
A.《建筑法》B.《建设工程质量管理条例》C.《建筑业企业资质管理规定》D.《关于审理施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》7、某建设工程施工合同签订于2009年3月1日,合同约定工程开工、竣工日期分别为2009年3月10日和2010年10月1日,后工程于2010年10月20日竣工验收合格,现承包人欲行使工程价款优先受偿权,其最迟必须在( )前行使。
A.2011年4月1日B.2011年10月1日C.2011年4月20日D.2011年10月20日8、《建设工程安全生产管理条例》中提出的安全生产管理机构是指( )。
水利水电工程施工招标文件招标文件名目第一卷商务文件投标邀请书投标须知总那么招标文件投标文件的编制投标文件的提交开标和评标决标中标通知和签订合同合同条款协议书履约担保证件和工程预付款保函协议书履约保函履约担保书工程预付款保函投标报价书投标保函和授权托付书投标报价书投标保函授权托付书工程量清单说明工程量清单的项目分组和报价汇总工程量清单格式投标辅助资料单价分析表总价承包项目分解表分组工程报价组成表价格指数和权重表计日工表拟投入本合同工作的施工队伍简要情形表拟投入本合同工作的要紧人员表拟投入本合同工作的要紧施工设备表劳动力打算表资金流估算表要紧材料和水电需用量打算表分包情形表施工技术文件及其它投标资料表资格审查资料投标人差不多情形表近期完成的类似工程情形表正在施工的和新承接的工程情形表财务状况表第二卷技术条款第三卷招标图纸水利水电工程施工招标文件使用说明第一卷商务文件投标邀请书投标须知总那么招标文件投标文件的编制投标文件的提早开标和评标决标中标通知和签订合同合同条款协议书履约担保证件和工程预付款保函协议书履约保函履约担保书工程预付款保函投标报价书投标保函和授权托付书投标报价书投标保函授权托付书工程量清单说明工程量清单的项目分组和报价汇总工程量清单格式投标辅助资料单价分析表总价承包项目分解表分组工程报价组成表价格指数和权重表计日工表拟投入本合同工作的施工队伍简要情形表拟投入本合同工作的要紧人员表拟投入本合同工作的要紧施工设备表劳动力打算表资金流估算表要紧材料和水电需用量打算表分包情形表施工技术文件及其它投标资料表资格审查资料投标人差不多情形表近期完成的类似工程情形表正在施工的和新承接的工程情形表财务状况表第一卷商务文件投标邀请书投标邀请书适用于已进行资格预审合同名称合同编号被邀清单位的名称你单位经资格预审合格请对本合同工程的承包进行投标招标文件将于年月日至年月日每天上午时至时北京时刻下同下午时至时法定休息日除外在出售招标文件的单位名称和地点出售整套文件的售价为人民币大写元假设需邮寄另加邮费人民币大写元投标时应附交本合同招标文件规定的投标保函同意投标文件的截止时刻为年月日时请在现在间前送达收件单位名称和地址在现在间后送达的投标文件将不再同意未按规定附交投标保函的投标文件将被拒绝本合同工程招标定于年月日时在开标地点公布开标你单位收到本邀请书后请以书面形式包括手写打印印刷电报电传或电子邮件确认已收到本函发包人名称盖单位章地址网址电传电报挂号邮政编码联系人年月日投标邀请书适用于未进行资格预审合同名称合同编号被邀请单位的名称本招标工程所属的建设项目名称已由项目批准机关名称以批文名称及编号批准兴建项目业主为建设资金来自出资单位名称本招标工程的发包人为现工程已具备招标条件特邀请你单位投标本招标工程的概况如下说明工程位置要紧工程项目工作内容要紧工程量和工期要求等招标文件将于年月日至年月日每天上午时至时北京时刻下同下午时至时法定休息日除外在出售招标文件的单位名称和地点出售整套文件的售价为人民币大写元假设需邮寄另加邮费人民币大写元投标时应附交按招标文件规定的投标保函同意投标文件的截止时刻为年月日时请在现在间前送达收件单位名称和地址在现在间后送达的投标文件将不再接受未按规定附交投标保函的投标文件将被拒绝本合同工程招标定于年月日时在开标地点公布开标说明假设投标邀请书用作公布招标的招标公告时本文第一行被邀请单位名称可删去第二段中的特邀请你单位投标改为特邀请情愿承包本招标工程的企业法人投标发包人名称盖单位章地址网址电传电报挂号邮政编码联系人年月日投标须知总那么招标范畴发包人名称就工程名称的施工进行招标现请情愿承包该工程施工的企业按本招标文件的规定提交投标文件工程概况及本次招标发包的合同工作范畴详见技术条款第章第节和第节合同名称及其编号为为便于投标人阅读也可在此简要说明工程概况和合同要紧工作内容并指明可详见技术条款第章第节和第节资金来源说明工程建设的资金来源及目前筹资状况投标人的资格本条以下各款适用于已进行资格预审投标人应是收到投标邀请书的企业法人假设投标人在资格预审时提交的资格预审申请文件中的重大事项有变化那么应随其它投标文件一起提交已变化的相关资料包括新完成的类似本招标工程的工程情形新承接的工程情形财务状况的变化以及新发生的诉讼案件等在签订合同前发包人有权要求投标人补充提交证明其资格合格的必要材料由两个或两个以上企业法人联合组成的联合体所提交的投标文件应遵守以下规定提交联合体各方共同签订的联合体协议应指明其中的一方为联合体的责任方并明确责任方和其它各方所承担的工作范畴和责任声明联合体各方应为履行合同承担连带责任提交联合体各方的合法授权人共同签署的授权托付书应授权联合体的责任方代表联合体的任一方或全体成员承担本合同的责任负责与发包人和监理人联系并同意指示以及负责全面履行合同本条以下各款适用于未进行资格预审投标人的资格应具备以下条件施工体会财务状况施工设备要紧人员其它联合体投标时其各方共同组合的综合实力应具备上述资格条件且每一方必须单独具备责任方还应具备属于以下情形之一的单位不能作为投标人或联合体的成员或投标人的分包人参加投标在本建设项目或本合同工程预备时期曾被项目业主或本合同发包人聘用为本合同工程提供设计和咨询服务的单位已被聘用为本合同的监理人投标人除了应提交第章中规定的拟投入本合同工作的要紧人员表和要紧施工设备表外还应按本款和第章规定的内容和格式提交以下证明其资格的材料投标人的差不多情形并附投标人的法人营业执照和企业资质证件的复印件及其证明近期完成的类似本招标工程的工程情形正在施工的和新承接的工程情形最近三个年度的财务会计报表中的资产负债表和损益表的复印件附审计报告或其它证明材料并说明为实施本合同拟投入的流淌资金金额及其来源附证明材料履约信誉的证明材料和近三年内涉及的诉讼案件资料由两个或两个以上企业法人联合组成的联合体所提交的投标文件应遵守以下规定联合体各方应分别提交上述第款规定的全部文件提交联合体各方共同签订的联合体协议应指明其中的一方为联合体的责任方并明确责任方和其它各方所承担的工作范畴和责任声明联合体各方应为履行合同承担连带责任提交联合体各方的合法授权人共同签署的授权托付书应授权其责任方代表联合体的任一方或全体成员承担本合同的责任负责与发包人和监理人联系并同意指示以及负责全面履行合同不承诺任一单位对同一合同提交或参与提交两份或两份以上不同的投标文件除按第条规定的替代方案的投标外不承诺一个投标人对同一合同提交两份或两份以上不同的投标文件任一投标人或联合体的各成员均不准以任何方式参加其他投标人或变换联合体的责任方对同一合同投标投标费用投标人为预备和进行投标所发生的费用一概自理除本合同另有规定外投标文件一律不予退还保密招投标双方应分别为对方在投标文件和招标文件中涉及的商业和技术等隐秘保密违者应对由此造成的后果承担责任招标文件招标文件的组成招标文件包括下表所列文件和按第条规定发出的补充通知卷号章号名称一商务文件投标邀请书投标须知合同条件协议书履约担保证件和工程预付款保函投标报价书投标保函和授权托付书续表卷号章号名称工程量清单投标辅助资料资格审查资料二技术条款一样规定施工导流和水流操纵土方明挖石方明挖地下洞室开挖支护钻孔和灌浆基础防渗工程地基加固工程土石方填筑工程混凝土工程沥青混凝土工程砌体工程疏浚工程压力钢管的制造和安装钢结构的制造和安装闸门及启闭机的安装预埋件的埋设原型观测建筑装修三招标图纸招标文件的答疑投标人应认真阅读和检查招标文件的全部内容假设有疑问应以书面形式包括手写打印印刷电传电报和电子邮件下同通知发包人发包人只对在投标截止时刻的天指日历天下同前收到的要求答疑的问题予以答复发包人的答疑将在投标截止时刻的天前以书面形式发给所有购买招标文件的投标人但不指明答疑问题的来源招标文件的修改在距投标截止时刻的天前的任何时候发包人可发书面补充通知修改招标文件内容假设发包人在投标截止时刻前天内发补充通知那么将按第款的规定酌情延长投标截止时刻以保证投标人有合理的时刻修编投标文件上述补充通知将发给所有购买招标文件的投标人并作为招标文件的组成部分投标人在每一次收到补充通知后应以书面形式通知发包人确认已收到该补充通知投标文件的编制投标文件的组成投标人应按招标文件规定的内容和格式编制并提交投标文件投标文件应包括投标报价书投标保函授权托付书已标价的工程量清单投标辅助资料资格审查资料投标人按本投标须知要求提交的其它资料投标报价投标人应按第章工程量清单中的说明填报工程量清单中各项单价和合价以及投标报价汇总表投标报价应包括投标人中标后为完成合同规定的全部工作需支付的一切费用和拟获得的利润并考虑了应承担的风险但不包括合同规定的价格调整除第章第二部分专用合同条款另有规定外投标人的报价在合同实施期间可按第章第一部分通用合同条款第条和第条的规定调价投标人应按通用合同条款第条和第章投标辅助资料第节的规定提供价格指数和权重以及有关的证明材料投标人在投标截止时刻前修改投标总报价时应同时修改各项目的报价或说明对工程量清单中各项目报价的修改方法投标人应按第章中规定的内容和格式提交投标辅助资料中标人提交的上述资料中的任何部分经发包人确认后将列入合同文件投标文件有效期投标文件自第款规定的投标截止时刻起生效其有效期为天在此期间投标人不得要求撤回或修改其投标文件发包人认为有必要时可用书面形式要求投标人延长投标文件的有效期但最长不超过天投标人应以书面形式答复发包人的上述要求假设投标人拒绝发包人的要求可在原定有效期期满后收回投标保证金假设同意发包人的延期要求那么投标文件连续有效且仍不承诺修改但需相应延长投标保证金的有效期在延长期内第条的规定仍适用投标保证金投标人必须在提交投标文件的同时提交投标保证金其金额应许多于人民币大写元未提交投标保证金的投标文件无效投标保证金可采纳发包人认可的银行出具的投标保函或经发包人同意的其它形式投标保函应采纳第章中规定的格式其有效期应比投标文件有效期延长天未中标人的投标保证金将在中标通知书发出后天内退还但发包人有权留下其中个投标人的投标保证金待与中标人的投标保证金同时退还中标人的投标保证金在中标人按规定提交了履约担保证件并签订了合同后退还假设发生以下任何一种情形发包人能够没收投标保证金投标人在第条规定的投标文件有效期内撤回其投标文件中标人在收到中标通知书后拒签合同或拒交第条规定的履约担保证件投标人的替代方案除招标文件中规定的差不多方案外假设发包人在招标文件中邀请投标人提交替代方案时那么投标人除按招标文件规定的差不多方案编制和提交投标文件外还可附加提交替代方案替代方案应说明其对差不多方案的改进意见和带来的效益以及对发包人的要求并附必要的图纸设计计算技术要求价格分析和施工工艺及其它有关资料在封面上应注明替代方案字样投标人还可主动提出不属于发包人邀请提交的替代方案但必须按招标文件的规定提交差不多方案的投标文件并再提交承包人自己建议的替代方案建议的替代方案也应实质上响应招标文件的规定发包人有权决定是否采纳投标人提交的替代方案不管替代方案是否被采纳其投标费用均由投标人自理现场察勘和标前会投标人应对工程现场和周围环境进行现场察勘以便编制投标文件投标人除必须参加发包人组织的现场察勘外还可依照投标工作的需要进场察勘察勘现场的费用由投标人自行承担投标人的任何人员为了察勘现场而需进入发包人所管辖的场地时需事先经发包人同意除由于发包人的缘故外在现场察勘中所发生的人员伤亡和财产缺失应由投标人自行负责发包人在现场察勘中提供的资料和数据作为投标人在编制投标文件时使用发包人不对投标人使用上述资料和数据所作的分析判定和推论负责发包人将于年月日时北京时刻下同在地点名称组织投标人察勘现场并在察勘现场后天内召开标前会会议的目的是解答投标人提出的问题投标人提出的问题须在标前会开始日的天前以书面形式送达发包人以便发包人在会议期间答复标前会后发包人将在天内对投标人所提问题的书面答复意见发送给购买招标文件的所有投标人属于修改招标文件的内容将按第条规定以补充通知的形式发送投标文件的份数和签署要求投标人应按第条规定的内容编制投标文件投标文件一式份其中一份为正本其余为副本封面上应分别标明正本和副本字样正本与副本不一致时以正本为准投标文件应使用打印复印或不能擦去的墨水书写文字要清晰语意要明确并按招标文件的要求加盖单位公章和由法定代表人或托付代理人签名工程量清单的每一页均应盖投标人单位公章或由法定代表人或托付代理人签名投标文件应尽量幸免涂改和插字假设为了改正错误必须如此做时除了按发包人书面指示进行修改的以外均应由法定代表人或托付代理人在修改处盖章或签名确认投标文件的提交投标文件的密封和标记投标文件的正本和副本应分开装袋密封不密封的投标文件无效封袋面上应标明正本或副本字样并写明发包人的名称和地址投标的合同名称及其编号在年月日时规定的开标日期和时刻前不准启封投标人的名称和地址假设投标人未将投标文件按上述规定进行密封和标记发包人将不承担与此有关的责任投标截止时刻投标人应在年月日时前将投标文件送达地点名称投标文件应面交发包人认为有必要时能够发补充通知延长投标截止时刻假设投标人同意延长投标截止时刻那么招标文件规定的发包人和投标人与投标截止时刻有关的义务和权益亦将适用至延长后的投标截止时刻迟到的投标文件在第条规定的投标截止时刻以后送达的投标文件发包人将拒收投标文件的修改与撤回假设投标人需要修改或撤回其投标文件必须在第条规定的投标截止时刻前将修改或撤回其投标文件的书面通知送达发包人上述书面通知应按第条和第条的规定进行编制密封和标记并标明修改或撤回字样除本章另有规定外投标人不得在投标截止时刻后修改投标文件开标和评标开标发包人将于年月日时在地点名称公布开标所有投标人均应派代表参加并在发包人指定的登记册上签名报到假设投标人未派代表出席开标会议那么发包人可宣布其已舍弃投标开标会上将公布各投标人名称投标总报价和投标文件中其它需要宣布的内容评标和决标过程保密开标后至发包人公布中标结果之前有关投标文件的检查澄清评比和决标等信息对与本过程无关的投标人及其他人员保密投标人不应对发包人或有关人员施加阻碍和试图猎取评标信息违者可能导致被取消中标资格投标文件的澄清为了有助于对投标文件的检查和评审发包人能够单独要求投标人澄清其投标文件发包人的澄清要求和投标人的答复均应采纳书面形式除了按第条规定改正算术错误外投标人不得修改投标报价或投标文件中的其它实质性内容经澄清的问题需由投标人签字确认后作为投标文件的组成部分投标文件的检查和响应性评定在开始评比前发包人应第一检查每份投标文件的内容是否完整是否实质上响应招标文件的要求实质上响应招标文件要求的投标文件是指差不多符合招标文件提出的合同条件技术条款和其它要求无重大偏离或保留重大偏离或保留系指以下情形之一对投标的工程范畴和工作内容有实质性的偏离对工程质量或使用性能产生不利阻碍对合同中规定的双方的权益和义务作实质性修改纠正这种偏离或保留将会对投标竞争产生不公平的阻碍发包人将拒绝实质上未响应招标文件规定的投标文件开标后不承诺投标人对其不响应招标文件规定的投标文件内容进行修改算术错误的改正对实质上响应招标文件要求的投标文件发包人将检查其报价是否有算术错误改正错误的原那么为工程量清单中任一项目的单价乘其工程量的乘积与该项目的合价不吻合时应以单价为准改正合价但经发包人与投标人共同核对后认为单价有明显的小数点错位时那么应以合价为准改正单价假设投标报价汇总表中的金额与相应的各分组工程量清单中的合计金额不吻合时应以修正算术错误后的各分组工程量清单中的合计金额为准改正投标报价汇总表中相应部分的金额和投标总报价发包人将按上述第款规定的原那么要求投标人改正报价中的算术错误改正后的投标报价汇总表需经发包人和投标人共同确认投标文件的评比发包人仅对按第条规定评定为实质上响应招标文件的投标文件进行评比在评比时发包人将考虑以下因素运算评标价评标价仅供评标用不能作为中标签约的合同价按第条规定改正算术错误扣除投标报价汇总表中的备用金但假设有在招标文件中规定的竞争性计日工报价的备用金应予保留发包人按第款规定认为可同意的替代方案所引起的增减金额发包人认为可同意的非重大偏离和保留发包人在选择中标人时除了考虑按第款规定运算的评标价的高低和合理性外还将综合评比施工方法在技术上的可行性和施工布置的合理性配备的施工设备的数量和质量能否保证顺利施工配备的要紧治理人员和技术工人的施工体会和素养保证进度质量和安全等措施的可靠性投标人的资质和信誉发包人有权同意或拒绝投标人在投标文件中提出的偏离保留和替代方案发包人不接受投标人在开标后提出的优待评标中不考虑合同条件中有关价格调整规定对合同价格的阻碍决标中标通知和签订合同决标发包人在按第条规定对各投标人的投标文件进行综合评比后将选择具有以下条件的投标人为中标人按第条规定的资格审查合格按第条规定投标文件实质上响应了招标文件的要求按第款规定运算的评标价较低且报价合理和按第款的规定进行综合评比后的最优投标人发包人不保证投标价最低的投标人中标也没有义务对未中标的投标人作任何说明和说明重新招标和招标中止经评审认为所有投标人的投标文件存在报价明显不合理或均不满足响应性要求时发包人能够否决所有投标重新招标由于发包人缘故中止招标或未能在第条规定的延长后的投标文件有效期内确定中标人和发出中标通知发包人除退还投标人的投标保证金外还将向每个投标人支付投标文件编制成本费等的补偿金人民币大写元中标通知在第条规定的投标文件有效期内或在延长后的投标文件有效期内发包人将以书面形式向中标人发出中标通知确认同意其投标中标通知书为合同的组成部分发包人向中标人发中标通知时亦将中标结果通知所有未中标的投标人发中标通知书前发包人可在投标有效期内先发中标意向书邀请拟予中标的投标人前来商谈合同事宜谈定后再发中标通知书履约担保证件。
中标两年一年一签的合同怎么写一般中标后,会签订一年一签的合同,一般中标两年就签一年一签的合同是合法有效的。
对于长期承包合同,可以按照《合同法》规定签订。
对于一个承包合同,可以由两个以上承包人共同签订的。
也可以根据《合同法》规定由承包单位或者发包人与承包人按照约定各自向承包人提供相应工程项目或设备、材料。
一、中标两年后就签订合同是否合法?中标两年后,工程建设必须在招标文件中明确规定项目名称、中标金额、工期、质量标准、违约责任等事项,否则不允许施工,违反了《建筑法》的相关规定。
根据《招标投标法》第33条规定:“投标人应当在中标人确定后七日内向招标人提交中标通知书和相关文件;投标文件未提交的或者中标通知书没有确定中标人的,不得参加开标、评标结果未确定的,投标无效!”《建设工程施工合同管理办法》第15条规定:“建设工程施工合同的订立应当遵循公平、自愿、等价有偿等原则”。
“根据该办法的规定,中标人在签订工程施工合同时不得另行约定分期付款或者提供其他融资工具来保证工程质量或进度。
”1、承包人在中标两年后,就与发包人签订合同,这属于《合同法》中规定的“恶意串通”,违反了法律法规中“公平、自愿、等价有偿”的原则。
法律规定:“恶意串通,是指两个以上具有民事行为能力的自然人、法人或者其他组织相互串通,损害国家、集体或者第三人利益的行为。
”法律法规禁止企业与承包方签订与建设工程有关的合同;禁止招投标环节中串通投标和谋取非法利益;禁止承包方为避免对工程质量不负责任而故意拖延施工时间;禁止双方当事人任意变更、解除合同。
法律法规禁止招投标环节中与承包方签订与建设工程有关的合同,是禁止企业与承包方恶意串通报价等不法行为发生的法律渊源。
这种行为不仅违反了公平原则,也是违反了合同当事人意愿的道德准则。
招标过程中,企业与承包方双方都要本着诚信原则在各自岗位上履行自己的义务,诚信地履行合同内容,才能保证双方权利义务平衡。
任何一方的违法履约行为都将受到法律制裁。
工程建设合同管理(第2次)第一篇:工程建设合同管理 ( 第2次 )第2次作业一、单项选择题(本大题共40分,共 20 小题,每小题 2 分)1.一个买卖合同约定执行政府指导价格,2004年12月1日订立合同时约定价格为每千克1000元,合同规定2005年3月1日交货,但是在2005年1月1日政府调整指导价格为每千克1200元,若卖方延迟至2005年4月1日才交付货物,而合同约定逾期交货1个月的违约金为每千克100元,则买方应按照每千克()元向卖方付款.A.1200 B.1100 C.1000 D.9002.在施工合同中,()是承包人的义务.A.提供施工场地 B.办理土地征用C.在保修期内负责照管工程现场D.在施工期内对施工现场的照管负责3.下列关于保证的说法不正确的是().A.保证法律关系至少必须有三方参加,即保证人、债务人和债权人B.保证法律关系包括保证人和被保证人(债务人)两方当事人C.保证的方式有两种,即一般保证和连带责任保证D.当事人没有约定或者约定不明确的,则按照连带责任保证承担保证责任4.依据设计合同示范文本,下列有关设计变更中提法不正确的是().A.设计人负责对不超出原定范围的内容做出必要的调整补充B.如果发包人确需修改设计时,应首先请设计单位修改,然后经有关部门审批后使用C.发包人原因的重大设计变更造成设计人需返工时,双方需另行协商签订补充协议D.发包人需要委托其他设计单位完成设计变更工作,需经原设计人书面同意5.按照国家有关规定,勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在()万元人民币以上,必须进行招标.A.10 B.50 C.100 D.200 6.定标签订合同时,应以()作为中标的合同价.A.评标价 B.标底价C.修正后的标底价D.投标价7.订立施工合同时,发包人与承包人在合同中商议以2辆汽车抵付一部分工程款,但是对于支付地点没有做出明确约定.合同生效后,双方通过协商也未达成一致.工程款结算后,只剩这2辆汽车,发包人认为应由承包人来提取,承包人认为应由发包人送达,则这2辆汽车的支付应在()履行.A.发包人所在地B.承包人所在地C.合同订立地D.非发包人所在地与承包人所在地的第三地8.依据《合同法》规定,当事人在合同中既约定定金,又约定违约金时,若一方违约,对方()追究违约方的赔偿责任.A.可选择违约金条款或定金条款 B.可以同时采用违约金和定金条款 C.应该采用违约金条款 D.必须采用定金条款9.材料采购合同履行中,供货方提前将订购的材料发运到工程所在地,且交付数量远多于合同约定,采购方可以().A.提取全部材料,按实际交付数量付款 B.按合同订购的数量提货,拒付货款 C.拒绝提前提货,拒付货款D.提取全部材料,按订购数量付款10.代理是代理人在代理权限内,以()的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为.A.代理人 B.被代理人 C.第三人 D.自己11.在建设工程施工合同示范文本中,关于工程师指示的设计变更下列说法正确的是().A.工程师无权增加合同中约定的工程量B.工程师无权减少合同中约定的工程量 C.工程师无权删除承包范围内的部分工作D.工程师无权改变承包范围内部分工作的施工顺序12.A公司授权其采购员甲到B公司购买一批计算机,并交给甲已经盖公司公章的空白合同书,甲用此合同书与B公司订立了购买一批电视机的合同,发生纠纷后,应当()A.要求甲支付电视机的货款B.A公司向B 公司无偿退货C.由B公司交付计算机,A公司支付计算机的货款D.由B公司交付电视机,A公司支付电视机的货款13.《建设工程施工合同》规定的设计变更范畴不包括().A.增加合同中约定的工程量B.删减承包范围的工作内容交给其他人实施C.改变承包人原计划的工作顺序和时间 D.更改工程有关部分的标高14.施工合同示范文本中所称的“费用”,包括().A.发包人延误施工现场导致承包人的停工损失费B.由于设计变更导致承包人增加的是工程成本 C.施工质量缺陷的修复开支D.发包人补偿承包人施工期间地方税增加需多缴纳的款额15.《建设工程委托监理合同示范文本》是由3部分组成,不包括().A.工程建设委托监理合同B.建设工程委托监理合同标准条件C.建设工程委托监理合同专用条件D.在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件16.合同一方当事人的法人合并后,原法定代表人签订的合同().A.无效 B.变更 C.有效 D..终止17.以下文件均成为施工合同文件的组成部分,但从文件的解释顺序来看,()是错的.A.合同协议书、中标通知书B.施工合同通用条件、施工合同专用条件C.标准及有关技术文件、图纸D.投标书、工程量清单18.因承包人的原因不能按期开工的,()推迟开工日期.A.承包人应以书面形式通知工程师 B.应当经过工程师批准 C.承包人与发包人协商D.应当经过建设行政主管部门批准19.FIDIC《施工合同条件》为了合理地分担风险责任,定义()为“基准日”.从此日期后发生的有经验承包商在投标阶段不能合理预见的风险归业主承担.A.投标截止日期前第28天 B.投标截止日 C.定标日D.工程师发布开工令日20.债务人决定将合同中的义务转让给第三人时,().A.应当经债权人同意B.无需经债权人同意,但应通知债权人C.无需经债权人同意,但应办理公证手续D.无需经债权人同意,也无需通知债权人二、多项选择题(本大题共60分,共 20 小题,每小题 3 分)1.属于非法分包工程的情况包括().A.将承包的全部工程分包给其他单位实施B.按照合同内约定将特殊专业工程分包给其他单位C.将工程的主要部分交给其他单位实施D.接分包工程后进行再分包E.将群体工程半数以上单位工程交给其他单位实施2.合同法规定,若先履行义务方有确切证据表明后履行义务方有()情形之一时,可以行使不安抗辩权.A.未按合同约定办理保险B.经营状况严重恶化C.为了逃避债务转移财产或抽逃资金D.丧失商业信誉E.财务状况恶化,但提供了第三人的提保3.招标方式中,邀请招标与公开招标比较,其缺点主要有()等.A.选择面窄,排斥了某些有竞争实力的潜在投标人B.竞争的激烈程度相对较差C.招标时间长 D.招标费用高E.评标工作量较大4.依据《民法通则》规定,法人成立应具备下列条件().A.依法成立B.有必要的财产和经费C.有自己的名称、组织机构和场所D.有符合法定条件的法定代理人E.能独立承担民事责任5.按照施工合同示范文本的规定,由于()等原因造成的工期延误,经工程师确认后工期可以顺延.A.发包人未按约定提供施工场地B.分包人对承包人的施工干扰 C.设计变更D.承包人的主要施工机械出现故障E.发生不可抗力6.索赔按目的划分包括().A.综合索赔 B.单项索赔 C.工期索赔 D.合同内索赔 E.费用索赔7.合同转让中,债权不得转让的情况包括().A.根据合同性质不得转让 B.根据当事人约定不得转让 C.依照法律规定不得转让 D.依据合同目的不得转让 E.依照合同形式不得转让8.FIDIC施工合同条件规定,下列的()文件属于对业主和承包商有约束力的合同文件组成部分.A.合同协议书 B.中标意向书 C.专用条件 D.图纸 E.资料表9.设计合同承包方对所承担设计任务的建设项目应配合施工,().A.负责设计变更 B.负责设计交底C.参加隐蔽工程验收D.参与施工组织E.参加工程竣工验收10.债权人可以留置的合同限于()合同.A.建设工程 B.保管 C.运输 D.加工承揽 E.买卖11.可以作为合同生效时间的是().A.合同成立 B.双方签字盖章 C.受要约人承诺 D.承诺之前 E.发出要约邀请12.下列关于对投标人资格审查文件的核查叙述中,正确的有().A.不得强制投标人组成联合体投标B.可以对外地投标人采取不同的评标方法C.几个投标人可以联合起来排斥其他投标人D.不得对投标人实行歧视待遇E.可以要求投标人组成联合体投标13.《建设工程施工合同范本》由()组成.A.协议书 B.中标通知书 C.通用条款 D.工程量清单 E.专用条款14.《施工合同文本》规定,对于在施工中发生不可抗力,()发生的费用由承包人承担.A.工程本身的损害 B.发包人人员伤亡C.造成承包人设备、机械的损坏及停工D.所需清理修复工作E.承包人人员伤亡15.FIDIC合同条件规定,业主应承担的风险有().A.业主提供的设计不当造成的损失 B.战争造成的损失C.超音速飞行物产生的压力造成的损失D.有毒气体污染造成的损失E.建筑材料不合格造成的损失16.在施工合同中,不论何种形式的仲裁协议,都应包括().A.仲裁申请书B.请求仲裁的意思表示C.仲裁事项D.选定的仲裁员E.选定的仲裁委员会17.下列关于要约的撤回和撤销的说法中,不正确的是().A.要约的撤回和撤销的区别在于要约是否已经发生法律效力B.撤回要约的通知必须在要约到达受要约人之前到达受要约人C.撤回要约的通知可以在要约到达受要约人的同时到达受要约人D.撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人E.撤销要约的通知可以在受要约人发出承诺通知的同时到达受要约人18.代理法律制度中的委托代理,代理人(或行为人)因()担法律责任.A.委托授权不明B.无权代理未经追认C.与第三人恶意串通D.完成代理事项,被代理人不接受行为后果E.复代理行为未经追认19.组成施工合同的文件包括()等.A.招标公告 B.协议书 C.中标通知书 D.图纸E.工程量清单20.工程师审查承包商索赔申请时,判断索赔是否成立的条件有().A.与合同相比,事件造成了承包商损失B.损失的原因不属承包商责任,而属于分包商责任C.承包商在索赔事件发生后28天内向工程师提交了索赔意向通知D.承包商在索赔意向通知发出后28天内向业主递交了索赔报告E.索赔资料已经建设主管部门审查合格答案:一、单项选择题(40分,共 20 题,每小题 2 分)1.D2.D3.B4.B5.B6.D7.A8.A9.D 10.B 11.C 12.D 13.B 14.C15.D 16.C 17.B 18.B 19.A 20.A二、多项选择题(60分,共 20 题,每小题 3 分)1.ACDE2.BCDE3.AB4.ABCE5.AC6.CE7.ABC8.ACDE9.ABCE 10.BCD 11.ABC 12.AD 13.ACE 14.CE 15.ABCD 16.BCE 17.BE 18.ABCE 19.BCDE 20.AC第二篇:建设工程合同管理建设工程合同管理1、关于工程变更的说法,错误的是(C)。
篇一:2014年招标师考试实务习题解析(张志军)2014年招标师考试实务科目习题解析上海百通项目管理咨询有限公司张志军一、单项选择题(共12题,每题的备选项中,只有1个最符合题意)。
1.招标项目合同签订前,通常不允许招标人和中标候选人双方进行进一步谈判的内容是()。
a.签订合同的份数 c.合同预付款比例b.合同争议解决由诉讼改为仲裁 d.履约保证金由支票改为保函答案:c【解析】本题重在考查考生对合同实质性内容的理解。
根据法律法规的相关规定,中标通知书发出之日起30日内,招标人与中标人应当按照招标文件和中标人的投标文件签订书面合同,合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。
在招标人发出中标通知书以后,招标人和中标人订立书面合同时,均不得更改价格、质量、工期和付款等中标合同的实质内容。
合同预付款的比例,作为合同的实质性内容,在招标文件和中标人的投标文件中都会有明确规定。
招标人与中标候选人在签订合同时,不得就这些实质性内容进行谈判或更改。
相关内容见教材第2章2.2.4节p19。
2.下列服务招标项目中,投标人报价越高对招标人越有利的是()。
a.工程施工监理招标c.服务价格固定的tot项目招标b.设计标准确定的初步设计招标 d.资产转让价格固定的tot项目招标答案:c【解析】本题重在考查对特许经营项目价格竞争类型的理解。
tot项目招标是通过招标方式选定投资人,由该投资人出资购买已经建成的项目设施资产,并负责基础设施的运营维护管理,在运营期间,投资人向招标人或用户收取服务费用。
tot项目招标时,如果以资产价格固定为条件,以提供服务价格为竞争要素,则招标人希望投标人的服务报价越低越好,故d选项不正确;如果以服务价格固定为条件,以资产转让价格为竞争要素,投标人的资产转让报价越高,意味着招标人可期的资产转让收益越多,对招标人就越有利。
工程施工监理和设计标准确定的初步设计项目招标,投标人的报价越高,意味着招标人需要付出的费用越多,对招标人越不利,故a、b选项不正确。
施工项目合同的签订及履行施工项目合同的签订1.施工合同签订的原则(表31-159)施工合同签订的原则表31-1592.签订施工合同的程序作为承包商的建筑施工企业在签订施工合同工作中,主要的工作程序如表31-160。
签订施工合同的程序表31-160施工项目合同的履行施工项目合同履行的主体是项目经理和项目经理部。
项目经理部必须从施工项目的施工准备、施工、竣工至维修期结束的全过程中,认真履行施工合同,实行动态管理,跟踪收集、整理、分析合同履行中的信息,合理、及时地进行调整。
还应对合同履行进行预测,及早提出和解决影响合同履行的问题,以避免或减少风险。
1.项目经理部履行施工合同应遵守下列规定:(1)必须遵守《合同法》、《建筑法》规定的各项合同履行原则和规则。
(2)在行使权力、履行义务时应当遵循诚实信用原则和坚持全面履行的原则。
全面履行包括实际履行(标的的履行)和适当履行(按照合同约定的品种、数量、质量、价款或报酬等的履行)。
(3)项目经理由企业授权负责组织施工合同的履行,并依据《合同法》规定,与业主或监理工程师打交道,进行合同的变更、索赔、转让和终止等工作。
(4)如果发生不可抗力致使合同不能履行或不能完全履行时,应及时向企业报告,并在委托权限内依法及时进行处置。
(5)遵守合同对约定不明条款、价格发生变化的履行规财,以及合同履行担保规则和抗辩权、代位权、撤销权的规则。
(6)承包人按专用条款的约定分包所承担的部分工程,并与分包单位签订分包合同。
非经发包人同意,承包人不得将承包工程的任何部分分包。
(7)承包人不得将其承包的全部工程倒手转给他人承包,也不得将全部工程肢解后以分包的名义分别转包给他人,这是违法行为。
工程转包是指:承包人不行使承包人的管理职能,不承担技术经济责任,将其承包的全部工程、或将其肢解以后以分包的名义分别转包给他人;或将工程的主要部分、或群体工程的半数以上的单位工程倒手转给其他施工单位;以及分包人将承包的工程再次分包给其他施工单位,从中提取回扣的行为。
一. 单选题(共20题,共40分)1. 业主在()合同中承担的风险最小。
(2分)B.不可调总价2. ( )是指具有一定数量的技术工人和工程管理人员,专门在建筑劳务分包市场上承接任务的建筑业企业。
(2分)C.劳务分包序列企业3. 某市火电站建设项目进行招标,招标人规定投标人提交的投标文件截止日期为2006年11月20日,投标人在投标文件截止日期已提交投标文件。
2006年11月18日,投标人向招标人提出撤回提交的投标文件。
此时( )。
(2分)D.招标人允许投标人撤回提交的投标文件4. 重要设备的采购,单项合同估算价在( )人民币以上的,必须进行招标。
(2分)A.50万5. 监理招标的标的是( )。
(2分)A.监理服务6. 甲、乙两家为同一专业的工程承包公司,其资质等级依次为一级、二级。
两家组成联合体,共同投标一项工程,该联合体资质等级应()。
(2分)B.以乙公司的资质为准7. 招标投标活动的()原则首先要求招标活动的信息公开。
(2分)A.公开错误B.公平C.公正D.诚实信用8. 为了提高中标的可能性和中标后利益,在保证工程质量的前提下,进行合理报价,根据投标报价的原则,对( )项目可以报低价。
(2分)C.投标对于多、支付条件好9. ( )的适用范围是:具有通用技术、性能标准或者招标人对于其技术、性能没有特要求的普通招标项目,如一般的住宅工程的施工项目. (2分)A.经评审的最低投标价法10. 造成工期延误或乙方经济损失的事件发生后( )天内,承包商向工程师发出索赔意向通知。
(2分)C.2811. 在施工中出现非承包商原因的窝工现象,承包商自有设备可按()计算索赔费用。
(2分)C.施工机械台班折旧费12. 关于联合体投标,下列表述中正确的是()。
(2分)C.联合体内部应当签订共同投标协议,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人13. 下列选项中,不属于投标人实施的不正当行为的是()。
(2分)C.投标人以高于成本10%以上的报价竞标14. 承包商提出的索赔主要包括两个方面,即( )。
中标通知书发出后拒绝与承包人签订施工合同
本案发包人应承担何种法律责任
在现实中,经常会出现发包人(招标人)进行工程招标,承包人投标后顺利中标,发
包人向投标人下发了中标通知书,但是发包人随后反悔一直拖延与承包人签订施工合同,从而导
致双方发生纠纷。那么中标通知书下发以后,发包人拒绝与承包人签订施工合同,究竟应承担何
种法律责任?《招标投标法》对此规定得比较含糊,该法第45条规定“中标通知书发出后,招
标人改变中标结果的,或者中标人放弃中标项目的,应当依法承担法律责任”,但到底承担什么
法律责任,这个条款并没有阐述清除。就法律层面而言,拒绝签订书面施工合同只可能导致以下
两种法律后果:
一、承担违约责任的法律后果
这种观点认为由于施工合同成立并生效,而发包人拒绝履行施工合同应承担违约责
任。根据《合同法》规定,发包人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,应当承担继续
履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任,鉴于发包人坚持拒绝签订书面施工合同,承包人
可以要求解除双方之间的承发包合同关系并要求发包人赔偿经济损失,包括合同履行后可以获得
的利益(即可得利益损失),例如承包人正常履行施工合同可以取得的收益(比如适用定额取费的
法定利润率)。
二、承担缔约过失责任的法律后果
这种观点认为由于施工合同并未生效,发包人只需承担缔约过失责任。所谓缔约过
失责任,是指在订立合同过程中,一方或双方当事人违反了诚实信用原则而负有的先合同义务,
导致合同不成立,或合同虽然成立,但因不符合法定的生效条件而被确认无效或被撤销,给对方
当事人造成信赖利益的损失时所应当承担的民事赔偿责任。由于发包人承担的是缔约过失责任而
非违约责任,因此承包人仅可以要求发包人赔偿为工程投标而开支的必要费用,比如标书编制费、
差旅费等等。
上述这两个法律后果有着天壤之别。那么,发包人拒绝与承包人签订书面施工合同,
究竟应该承担什么法律责任呢?
在此,我们首先需要了解合同生效的法律概念。
(一)提请大家注意,发包人发出的招标文件只是邀约邀请,并不构成邀约,即发包
人发出希望承包人对某个工程进行投标的意思表示。承包人提交的投标文件构成邀约,即承包人
希望承接工程而明确提出订立合同的意愿。发包人经过评标后确定承包人中标并下发中标通知
书,构成承诺。
(二)《合同法》第26条规定,承诺通知到达要约人时生效。这就是承诺生效的“到
达主义”,即中标通知书发出时就生效,对中标人和招标人产生法律约束力,《中华人民共和国
招标投标法》第45条也规定“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。
(三)《合同法》第25条规定”承诺生效时合同成立“,第44条规定”依法成立的
合同,自成立时生效。“
按照上述观点,既然中标通知书已经下发,就意味着承诺已经生效,既然承诺已经
生效,就意味着合同已经成立,既然合同已经成立,就意味着合同自成立之日起生效。那么,施
工合同是不是随着中标通知书下发而成立并生效呢?法学界对此存在很大争议,
第一种观点(主流观点):合同未生效,只能要求发包人承担缔约过失责任。
持这种观点的人认为,《合同法》第270条规定,”建设工程合同应当采用书面形
式“,《建筑法》第15条规定”建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同,明确
双方的权利和义务“,而《招标投标法》第46条也规定”招标人和中标人应当自中标通知书发
出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同“,因此《合同法》第270
条、《建筑法》第15条、《招标投标法》第46条所指的”书面合同“显然是指在中标通知书下
达后双方另行签订的书面格式合同。由于发包人拒绝与承包人拒绝订立该书面合同,因此双方之
间尚未签订合同,既然合同都没有签订,何来生效一说。鉴于承发包双方之间的施工合同关系并
未生效,因为承包人只能要求发包人承担缔约过失责任。
第二种观点(非主流观点):合同已经生效,发包人需向承包人承担违约责任。
持这种观点的人认为:尽管《合同法》第270条强调施工合同应当采用书面形式订
立,但是关于什么是书面形式,绝不仅仅限于一个纸质的合同文本,因为《合同法》第11条明
确规定,”书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电
子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式“,因此,投标文件、中标通知书都属于书面形式的
一种。就某一个工程的招投标过程而言,发包人的招标文件里附有全部合同条款,承包人在投标
文件里面承诺无条件响应招标文件的全部内容,即承包人认可了招标文件所附合同条款的全部内
容,承包人的投标文件构成邀约,而发包人经过招标评审后对中标人下发的中标通知书构成承诺,
且中标通知书里已经具备了施工合同的最主要条款(包括合同价款、工期)。有了邀约,有了承诺,
有了全部合同条款,合同生效的所有要件都已经具备,因此施工合同已经成立并生效。如果发包
人拒绝签订书面合同,则视为发包人严重违约,承包人有权据此要求解除合同并要求发包人承担
违约责任,且发包人应向承包人赔偿对方履行合同后可以获得的可得利益损失。
笔者认为,后一种观点更有说服力。鉴于各地司法实践对此认定不一,笔者建议最
高人民法院尽快通过司法解释或公报案例的方式发布指导性意见。