完善《反不正当竞争法》的对策

网络不正当竞争行为案例分析与反思

以腾讯和奇虎360之间的纷争为切入点，从《反不正当竞争法》的角度，在案例分析的基础上对网络不正当竞争行为进行分析，探究两者之间产生不正当竞争的原因。相关法律法规的缺失、立法的滞后、执法的不力是其进行不正当竞争的根本原因。分析了现行经济法的一些优点。对改善互联网企业间的不正当竞争行为提出了一些对策与建议，为互联网行业的健康有序发展提供借鉴。

标签：腾讯与奇虎360；不正当竞争；经济法；对策

随着互联网的普及与高速发展，据相关数据显示，截至2014年12月，我国网民规模达6.49亿。互联网普及率也大大提升，目前约为50%。虽然腾讯和奇虎360之间的纷争已经尘埃落定，但是随着网民人数的激增，这些事仍然值得我们进行深入的反思。随着市场经济的快速发展，要遏制商业活动中的不正当竞争行为，仅依靠立法是远远不够的，因为一方面立法具有一定滞后性，另一方面，我国的惩罚力度不够又使法律本该具有的威慑力大大减弱。因而在商业竞争尤其是互联网行业的竞争中，一方面要完善法律，另一方面还要加强执法。对于新兴的互联网行业，相关的法律规范亟需确立与完善，规范其行业的竞争。腾讯QQ与奇虎360（以下简称QQ与360）引发的网络企业纷争在社会和学界掀起了一片浪潮，引发了对我国互联网行业不正当竞争行为的热议。本文将以此为例，来分析我国现有法律以及执法方面的不足与缺陷。

1 互联网不正当竞争的典型案例

奇虎360和腾讯QQ的纠纷已经过去了近5年，下面将对360和QQ大战事件进行回顾：2010年9月末，360首先推出了隐私保护器，称腾讯QQ能够窥探用户的隐私，这种行为侵犯了用户的隐私权。紧接着，腾讯QQ反应迅速，立马做出反击，指出360借助色情网站进行推广。360对此声称腾讯是对其进行“造谣、诽谤”并立即向有关部门报案。至10月中旬，腾讯正式起诉360，之后腾讯还联合金山、百度等一起抵制360的不正当竞争行为，10月末，360和腾讯又开始了新一轮的“弹窗之战”，之后360推出了扣扣保镖，腾讯称其为“非法外挂”，并宣称会追究其法律责任。之后腾讯宣布在安装360软件的电脑上，QQ软件将会停止运行，直至纠纷解决。11月初，在相关部门的协调与干预下，360与QQ最后恢复兼容，360将扣扣保镖召回，腾讯向广大用户致歉。这场声势浩大的纷争最终告一段落。两者之间的不正当竞争案诉讼标的额巨大、当时双方均为企业巨头，虽然事件最终得以解决，但是在此过程中却给无辜的消费者带来诸多不便。

077当代思潮互联网领域不正当竞争行为的法律规制互联网领域不正当竞争行为的特征隐蔽性强。互联网市场具有虚拟性，用户往往很难发现其中的不正当竞争行为，也往往在无意识的状态下受到经营者不正当竞争行为的侵害，比如，一些软件恶意捆绑其他软件，使得用户下载该软件的同时必须下载其他不相关或者完全无用的软件，甚至一些软件设置成为默认捆绑，不给用户任何的提示，而此时用户的客户端是无法检测到这种恶意行为的，所以此种行为更具有隐蔽性。技术性强。互联网领域的不正当竞争行为和信息网络技术的运营密切相关，大多数的行为都要通过信息网络技术来实施。不同于传统行业，互联网服务均是通过互联网信息技术来实现的，要实施互联网不正当竞争行为，需要掌握相应的互联网技术，例如客户端干扰、软件捆绑、软件劫持、广告拦截等行为均需要通过技术人员进行一定的技术设计来实现。损害影响大。首先，互联网产生的影响范围不受地域的限制，具有无国界性。其次，互联网领域的不正当竞争行为伤害的不仅仅是与其具有竞争关系的经营者，更是给处于弱势群体的消费者受到侵害。最后，互联网领域的不正当竞争行为带来的危害后果蔓延迅速且难以恢复原状，如果不能及时采取相关措施及时制止不正当互联网领域的不正当竞争行为，带来的损害将是巨大的。互联网领域不正当竞争行为的立法、司法与执法问题立法问题第一，新《反不正当竞争法》第十二条对互联网领域的新型不正当竞争行为采取了例举式的规定，属于单一例举式的立法模式。但是新法第十二条仅仅例举了三种互联网领域不正当竞争行为的类型，对于域名仿冒行为、广告拦截行为、软件捆绑行为、违反ROBOTS协议、竞价排名等互联网领域经常发生的不正当竞争行为均未直接规定，仅以第十二条第四款进行兜底性规定。相对于对传统类型的十一种不正当竞争行为做了详细的规定，有关互联网领域的新型不正当竞争行为的规定显然有所不足，这就使得法院掌握的自由裁量权较大，法院或者法官拥有较大的自由裁量权往往会对案件做不同的解释，会导致案件的结果具有很大的不确定性，影响司法的权威和社会的稳定。第二，新《反不争竞争法》第十二条第二款和第三款存在交叉重叠现象。两款规定之间如何区分并且在其进行认定较为困难，立法均未作出详细规定。第三，新《反不正当竞争法》未对如何规制互联网领域的新型不正当行为作出详细规定，难以起到规范作用，难以从根本上防止互联网领域不正当竞争行为的出现。司法问题司法问题主要表现为取证困难。互联网领域的不正当竞争行为主要依赖的是互联网技术实施，而网络经营者在实施不正当竞争时，隐蔽性极强，司法人员很难立即发现其中的不正当竞争行为；另一方面，司法人员一般也不具有很强的互联网技术，必须依靠相关的技术机构才能够对相关的电子证据进行取证。从电子证据的特点而言，网络技术人员可实时对相关电子证据进行毁灭。而在我国司法实践中，主要以传统的纸质证据为主，电子证据的运用还不完善，也未对电子证据的采集和运用进行详细的规定，还急需进一步的完善与实践。执法问题刘春媚（上海师范大学　上海　200000）摘　要：近年来，互联网快速发展，传统经济正在逐步向网络经济转型。伴随着网络经济的发展，互联网领域的纠纷不断发生，新《中华人民共和国反不正当竞争法》应运而生。但是，具体分析，新修改的《中华人民共和国反不正当竞争法》仍然存在缺陷与不足，笔者将从立法、司法与执法层面对这些缺陷与不足做出分析，并提出相关建议以促进我国市场经济特别是互联网经济的稳定发展，维护市场正常的竞争秩序。关键词：互联网；不正当竞争；网络经济；法律规制执法机构设置不合理：新《反不正当竞争法》第四条规定，县级以上政府部门下的工商行政部门为主要的执法主体，而在现实情况中工商行政部门本身职责众多，难以对互联网领域的不正当竞争行为进行全面的监管，以及监管的力度和监管的时效都存在一定的问题，互联网领域的新型不正当竞争行为损害影响大，一旦不及时采取有效的措施将会对被侵权者造成重大的损害。处罚方式不妥：2018年颁布的《反不正当竞争法》规定了实施不正当竞争行为的法律责任，其对于互联网领域的不正当竞争行为的处罚，以第二十四条作出直接规定，其行政处罚方式单一，主要为罚款，且最大的罚款金额仅仅只有三百万，而在实际当中的处罚一般也都有几十万元，这对于获得高额利润的网络经营者而言只算皮毛，而不具有威慑力。规制互联网领域不正当竞争行为的建议立法建议优化立法模式：针对前面指出的立法不足，笔者建议由于未来经济发展主要由传统经济市场向互联网经济市场转型升级，故对于互联网领域不正当竞争行为应进行更加详细的例举与规定，以适应互联网经济的发展趋势，规制互联网领域不正当竞争行为的发生。强化法律责任制：新《反不正当竞争法》对于互联网领域不正但竞争行为的法律责任主要是以行政责任为主，而德国、日本有关不正当竞争的法律责任均是以民事责任为主、刑事责任为辅。我国可以借鉴这些国家有关不正当竞争行为法律责任的有关规定，对于不正当竞争行为给被侵权者造成的损失所承担的民事责任也要加以详细规定。司法建议在电子证据的搜集过程中，制定一套严格的收集程序和收集标准，对电子证据的认定标准也作出详细的规定，避免在司法实践中因取证手段或者取证程序不合法而导致千辛万苦搜集的电子证据被认定为无效证据。以及电子证据的固定，必须建立相应的司法技术部门专门对有关的电子证据进行收集、固定，而无需借助外部技术，导致取证成本高，取证时间长。执法建议设置独立的执法机构：新《反不正当竞争法》规定由县级以上工商行政部门负责查处，这样的规定无疑会导致多地域的工商行政部门对同一不正当竞争行为具有执法权，有可能导致多部门重复执法。且工商行政部门本身职责众多，对于互联网领域的不正当竞争行为也缺乏专业性。由此，笔者建议应当设立独立的执法机构专门对互联网领域的不正当竞争行为进行法律规制，由国务院在地方设置专门的执法机关对有关互联网领域的不正当竞争行为进行严格执法。强化监管力度：随着互联网技术的发展，行政监管手段也要加以完善，其监管手段必然要借助相关的网络技术，例如通过建立网络监管动态数据库实行资源共享，节省执法资源，提高执法效率。通过互联网大数据的整合、汇总，联网共享，能够实现不同地区各部门直接的实时沟通，以帮助不同监管部门完成高效衔接，为互联网领域的不正当竞争行为制定对策。参考文献 [1]王红霞，尹玉涵：互联网不正当竞争行为的司法认定——兼论新修《反不正当竞争法》的适用[J].电子知识产权,2018(11):54-66。[2]李阁霞.互联网不正当竞争行为分析——兼评《反不正当竞争法》中“互联网不正当竞争行为”条款[J].知识产权,2018(02):20-30。

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营造公平竞争的市场环境

作者：朱桥燕

来源：《智富时代》2019年第11期

【摘 要】公平竞争的市场环境是经营者进行有效竞争，达成市场资源优化配置的前提和要求。这也是确保中国经济健康稳定发展的关键条件。目前，中国正处于不断完善的社会主义市场经济体制的过程。经济活动频繁和多样化。然而，许多不正当竞争活动已严重阻碍和其他经营者的合法权益和利益，影响了中国社会主义市场经济的可持续发展。为了发展经济，我们必须选择一个多层面，多方位的方法来创造一个公平公正的法制环境，一个值得信赖的信用环境，公正廉洁执法环境，开放高效的政务环境。

【关键词】公平竞争;市场环境;社会主义市场经济;发展

竞争是市场经济主体竞争市场领导权，寻求有利的生活条件和发展空间，加强经济实力，提升经济效益的活动。换句话说，若是有竞争，就会有发展。所以，适当的竞争是促进经济健康发展的重要加速计。在市场经济中，竞争是具有十分重要的地位的，但更重要的是，公平的竞争环境可以起到竞争作用。市场经济是合法经济，它是法治和德治的统一结合体。它要求市场实体在生产和经营活动中合法经营，在开放，公平和公正的条件下，并且务必做到独立竞争，禁止使用外力或非法使用不公平的做法，损害其他经营者或消费者的不公平竞争利益。只有营造公平竞争的市场环境，才能为经营者提供更加平等的竞争机会，每个企业都能获得更大的竞争发展空间，逐步实现优胜劣汰，建立统一、开放、竞争、有序的市场体系，只有这样才能从经济发展中获益。

一、目前我国经济活动中不公平竞争的表现

市场经济的活力源泉和根本保证就是市场竞争，公平的市场竞争环境指的是参与市场竞争的各个方面的盈利者所受到的约束条件相同，市场环境能够给各个竞争的人提供平等的机会，而不会因为受到某些主观和客观的因素的影响，并且在其他各方面也应该是平等的例如市场准入规则自由退出市场，公平税费政策，公平的法律环境，平等的按照市场经济原则获取经济资源，只有当这些条件都满足，我们才能创造经营者和销售者之间的一个更平等的市场竞争环境。[1]

工程招标中的不正当竞争与反垄断法规分析

摘要：随着我国经济的快速发展，工程招标成为了建筑市场的一种主要发包方式。然而，在实际操作过程中，工程招标中不正当竞争行为屡见不鲜，如招标者和投标者之间的串通、投标者之间的恶性竞争等。这些不正当竞争行为严重扰乱了市场秩序，损害了公平竞争，影响了工程质量和经济效益。因此，分析工程招标中的不正当竞争行为，探讨反垄断法规在其中的作用，对于规范建筑市场具有重要意义。

关键词：工程招标；不正当竞争；反垄断；法规分析

1工程招标与竞争法基本概念

工程招标是指政府或企业为了购买工程建设服务或产品，通过公开征集投标人并选择中标者的一种制度。工程招标的基本流程包括需求确认、招标文件编制、投标人资格审查、投标报价、评标、中标等环节。在这一过程中，参与主体包括招标人、投标人和评标委员会等。不正当竞争行为在工程招标中主要表现为串通投标、虚假报价、中标后变更合同等形式，给招标市场带来了严重的扭曲影响。同时，反垄断法对工程招标的影响主要体现在监管和处罚不正当竞争行为，维护公平竞争秩序，保护市场竞争环境。因此，对工程招标与竞争法的基本概念进行深入理解，对于规范工程招标市场具有重要意义。

2工程招标中的不正当竞争行为分析

2.1投标人的潜在不正当行为

在工程招标中，投标人的不正当行为是一个极具影响力的因素。首先，投标人可能存在串通投标、恶意哄抬价格、虚假宣传等行为。其次，一些投标人可能通过行贿、利益输送等手段获取不正当的竞争优势，从而扭曲了招标市场的公平竞争环境。此外，还有一些投标人可能故意提供虚假资质和资料，以获取中标资格，极大地损害了招标的公平性和诚信度。针对这些潜在的不正当行为，需要建立健全的监管机制和惩罚机制，以确保招标市场的公平竞争和诚信环境。同时，投标人自身也应当加强合规意识，自觉遵守相关法律法规，维护招标市场的公正和透明。

2.2招标人在评标中可能存在的不当行为

除了投标人，招标人在评标过程中的不当行为也是一个重要的研究对象。招标人可能存在泄露竞争对手投标价格、违规干预评标过程、故意设置不合理的技术标准等行为。这些不当行为不仅损害了其他投标人的合法权益，也扭曲了招标市场的竞争秩序。针对这些问题，需要建立起严格的监督和检查机制，确保评标过程的公开、公平和公正。同时，对于招标人的不当行为，应当依法予以严厉处罚，以震慑不法行为，维护招标市场的正常秩序和公平竞争环境。