辩护律师保守职业秘密制度
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辩护律师保守职业秘密制度
付甜甜华东政法大学
【摘要】２０１２年《中华人民共和国刑事诉讼法》经过第二次修订，在第四十六条中首次涉及律师保守职业秘密制度，但该条款过于笼统含糊。
并与新《律师法》和《律师执业行为规范（试行）》的相关规定有矛盾之处，不利于法律统一。
通过借鉴国外立法并结合我国国情，应确立保密义务与保密权利健全的保密制度，并正确处理律师保密义务与真实义务之间的冲突。
【关键词】保密义务保密特权真实义务
一、我国辩护律师保守职业秘密制度的立法现状《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十六条规定：“辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。
但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。
”新《律师法》第三十八条规定：“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。
律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息，应当予以保密。
但是，委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。
”《律师执业行为规范（试行）》第五十六条规定：“律师事务所、律师及其辅助人员不得泄露委托人的商业秘密、隐私，以及通过办理委托人的法律事务所了解的委托人的其他信息。
但是律师认为保密可能会导致
无法及时阻止发生人身伤亡等严重犯罪及可能导致国家利益受到严重损害的除外。
”以上三个法条原则上都要求律师保守职业秘密，但不排除例外情况。
它们是律师保守职业秘密，建立律师———委托人信赖关系以及保护律师独立辩护权的基础。
但是这三个法条的内容不尽相同，主要表现为：１．保密的性质，即保守职业秘密是律师的一项权利还是义务。
根据刑诉法的规定，保密是律师的法定权利。
根据新《律师法》和《行为规范》，保密是律师的法定义务。
２．保密的主体。
根据刑诉法和新《律师法》的规定，保密的主体是律师，而《行为规范》规定保密的主体还包括律师事务所和律师的辅助人员。
３．秘密的范围。
在这三个法条中，秘密的范围是逐步扩大的，这导致法条适用有争议，不利于明确律师的保密义务。
４．但书规定。
虽然三个法条对于准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪都规定律师不予保密。
但不予保密的处理方式不同。
刑诉法规定律师应及时告知，这是律师的法定义务，后面两个法条仅仅把它作为不予保密的情形，至于律师对于这些情形如何处理并未说明。
二、国外律师保守职业秘密制度世界大多数国家对律师职业秘密保护通常采取以下两种途径：第一，从职业道德行为规范的角度，规定律师有保守职业保密的义务；第二、从诉讼法、证据法的角度，规定律师享有免证特权。
１．辩护律师保守职业秘密的义务。
保守职业秘密是辩护律师应当遵循的道德上和法律上的义务。
从道德上来看，辩护律师必须保守职业秘密的根本原因来源于辩护律师与其委托人之间的诚信关系。
从法律上来看，如果辩护律师泄露委托人的个人隐私导致其利益受到损害。
辩护律师有可能承担相应的民事赔偿责任和行政处罚；如果辩护律师泄露侦查秘密妨碍了国家的侦查活动，则辩护律师有可能承担刑事责任。
２．辩护律师保守职业秘密的权利。
在刑事诉讼中，保守职业秘密也辩护律师的一项权利，即就职业秘密涉及的事项拒绝出庭作证的权利，以及防备警察和司法当局扣押有关文件和书面材料的权利。
辩护律师职业秘密的权利保护范围一般有两个部分：即辩护律师与委托人交流的特免权和上述交流中涉及到的文件和物品的特免权。
三、律师保密义务与真实义务的冲突真实义务是指辩护律师在刑事诉讼中，忠于案件客观事实，维护犯罪嫌疑人、被告人的正当利益，与此同时，协助司法机关查明案件中的事实真相，使犯罪嫌疑人、被告人受到应有的公正、平等的待遇和处罚。
例如《刑事诉讼法》第四十六条之规定就是要求律师必须履行真实义务，从而将其臵于同时履行真实义务和保密义务的两难境地。
鉴于律师保密义务的重大作用，在刑事辩护中，律师应当以“保密义务”为原则，以“真实义务”为限制，寻求保密义务与真实义务的衡平。
针对不同的秘密内容应分为三种情况：１．对于已经实施的犯罪事实
的保密义务。
对于已经实施而没有被侦查机关或检察机关所掌握的犯罪事实，律师有保密的义务。
因为律师作为委托人的辩护人，理应为当事人保守秘密，这样当事人才会基于对律师的信赖而坦白自己的罪行，才有利于律师全面掌握案情，及时为当事人提供合法合理的法律建议。
而律师一旦泄露秘密，二者之间的信赖关系不复存在，当事人也不再向律师透露真相，以致抵制甚至拒绝律师辩护，长此以往，律师辩护制度的作用会受到严重削弱。
２．对于准备或者正在实施的一般犯罪事实的作证义务。
对此种情形，律师只有被动的作证义务，即当司法机关要求作证时，律师就知悉的此犯罪事实无免证权。
但律师并无主动举报的义务，这也是为了保护律师———委托人的信赖关系。
如果律师对当事人可能构成犯罪的事实一直抱有举报的心态，他不可能很好维护当事人合法权益。
与此同时，当事人也因担心律师的可能举报行为而变得小心谨慎，从而保持沉默或编造虚假事实，这只会背离刑事辩护的制度设计初衷。
３．对于准备或者正在实施的严重犯罪事实的举报义务。
对准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪，律师有举报的义务。
此类犯罪具有重大社会危害性，如果允许律师知而不告，则无疑是纵容违法犯罪行为，从而损害整个社会的利益，也会给国家的司法活动带来严重破坏。
如能有效预防，即便损害了律师———委托人的信赖利益，但对社会整体来说是利大于弊的，是符合社会主义司法理念的。
四、完善我国辩护律师保守职业秘密制度１．对“职业秘密”概
念的进一步界定。
首先，保守职业秘密的主体不仅包括律师、还应包括实习律师、律师助理等知悉秘密的人员。
其次，保密的时间应贯穿于委托关系的始终。
最后，保密的内容应为办理法律事务所知悉的所有信息。
２．确立拒绝作证权、拒绝扣押权等实质性权利。
刑事诉讼法刑诉法只原则性的规定了保密权利，在证据规则中并未确立拒绝作证权、拒绝扣押权等实质性规则，这会导致保密权利流于形式，因此有必要增加相应内容。
３．增加保密义务的例外规定。
除了“准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪”，还可以扩展到以下情形：当事人明示或默示同意辩护律师公开有关案情秘密；为了自身利益，律师针对指控和索赔进行辩护。
４．分情况处理保密义务与真实义务的冲突。
对于已经实施的犯罪事实，律师有保密的义务；对于准备或正在实施的一般犯罪事实，律师有作证的义务；对于准备或正在实施的严重犯罪事实，律师有举报的义务。
５．规定律师违法保密义务的民事责任。
新《律师法》第四十八条仅规定律师协会和司法行政机关对违法的律师可进行纪律惩戒。
但为了维护当事人的合法权益，有必要将民事责任纳入法律范畴，律师泄露委托人的秘密而给委托人造成的物质损失和精神损失时，应承担相应的赔偿责任。
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