预防性拘留制度的适用比较——从国内法到联合国判例
- 格式：pdf
- 大小：708.03 KB
- 文档页数：8
羁押 ” 的 目的显 然 不 在 于 此 ． 是 为 了 防止 犯段 。在 审后 阶段
拘留 ， 法 院只 给 出 一个 不 可 假 释 的期 限 ， 没 有 具 体 的 监禁 时 限 。 犯 罪 人将 一 直 被 关 押 ， 直 到 假 释 委 员 会 认 为可 以释 放为 止 。这 种 制度 的假设 前 提是保 护 社 会 的最 大 利 益 ，如果 犯 罪 人没 有 消 除危 险 性 ， 则 政 府 可 以在 保 护社 会 秩 序 的 目的下 继续 拘 留 ， 直 至
理 两 大 法 系 国 家 以及 国际社 会 对 这 一 理 论 的 实践 态 度
关键词 ： 预 防性 拘 留 ； 不 定期 刑 ； 保 安 监 禁 中 图分 类 号 ： Ｄ ９ １ ４ 文献标志码 ： Ａ 文章编号 ： １ ０ ０ １ — ５ ７ ４ ４ （ ２ ０ １ ６ ） ０ ６ — ０ ０ ５ ９ — ０ ８
用， 主要 用 以规 范 累犯 、 性犯 罪嫌 疑 人 、 恐怖 犯 罪嫌 疑 人 等 再 犯 率 较 高 、 难 以矫 正 的 行 为人 。两 大 法 系分 别 采 用 了 不
定期 刑 和 保 安 监 禁 两 种 制度 形 式 来适 用这 一 刑 罚 理 论 ． 侧重点不 同， 取 得 的 效 果 也 有 所 差 异 。 由于 此 问 题 和人 权 保 护 密切 相 关 ． 在 联 合 国的 个 人 来 文 处理 和 欧 洲人 权 法 院的 判 例 中都 有 所 涉及 。通 过 对 几 个代 表 性 判 例 进 行 分 析 ． 梳
罪 判 决 生效 以前 对 犯 罪 嫌 疑 人 或 被 告 人 予 以关 押
的一种 制度 ， 在羁 押理 由方 面与 “ 未 决 羁押 ” 并 没 有 显著 的 区别 ［ １ ］ 。 第 二 种是作 为 刑罚措 施 出现 ． 从 适 用 时 间上来 看 ， 属于 审后 ， 是一种 不定 期监 禁 。这种 一
词 两用 的情 况 会在 概 念 上导 致混 乱 。笔者 认 为 ， 应
执行 阶段 则 可 以适 用 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ 。 本 文 讨 论 的 是 作 为刑 罚 手 段 的 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ． ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ． 笔者 使用 “ 预 防性 拘 留” 的 翻译概 念 。 （ 二） 预 防性拘 留的定位
Ｖ０ １ ＿ ３８ Ｎｏ ． ６
ＮＯ Ｖ ．２ ０ １ ６
预防性拘 留制度 的适 用 比较
— —
从 国 内法 到 联 合 国判 例
贾 贝 ７ 元 乙
（ 北京 大学 法 学院 ， 北京 １ ０ ０ ８ ７ １ ）
摘要： 预 防性 拘 留 ， 又有译作“ 预防性羁押 ” ， 作 为 一 种 剥 夺 人 身 自由 的 刑 罚 手 段 ， 在 大 陆 法 系和 英 美 法 系 国 家 都 适
拘 留” 或“ 预 防性羁 押 ” 。无论 是在 中文 语境 下 ， 还是
其次 ， 在英 文 语境 下 ， 参考《 法 国刑法 典 》 的修 改 （ 在
法 国， １ ９ ７ ０年 以前 ， 其 审判 前羁 押 一直 被 称为 “ 预 防 性 羁押 ” （ ｄ ６ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ｐ ｒ ６ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ） ，后 改 称为 “ 先 行羁 押” （ ｄ ６ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｉ ｒ ｅ ） ） ， 可 以使 用 ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｒ ｙ代 替 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ 。 因为正 如上 文 所述 。 审前 阶段强 调 的 是
认 为 这种 风 险消除 。 在 大 陆 法 系 和 普 通 法 系 都 有 国家 以 不 同 的 形
也 不适 合适 用 “ 预 防性羁 押 ” 一词 ， 因为 “ 羁押” 一词
基 本 上是 特 定地 使 用在 审 判前 强 制措 施 阶段 ， 在 审
临 时性 ， 而 非 预 防性 ， 所以 ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｙ更合适 ， ｒ 而 刑罚
在 英 语 语境 下 ，此词 的适 用 都 出现 了不 明确 的 问
题， 具 体 指 向两 类剥 夺人 身 自由的手 段 。第 一种 是
审 前羁 押 ， 归 于刑 事 强 制措 施 的一 部 分 。广义 上 来 讲， 等 同 于未 决 羁 押 。 即认 为 预 防性 羁 押 就 是 在 有
预 防性 拘 留 （ ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ） ，也 称 之为 “ 防范性 羁 押 ” “ 防范 性拘 留” ， 实 际上 是一 种 无 限期
当 明确 区分 。首 先 ． 在 中文语 境下 ， 可 以使 用 “ 审前 羁押” 或“ 先 行羁 押 ” 来代 替 “ 预 防性 羁押 ” 。因为 “ 预 防性 ” 一 词 在刑 法 中更 多 适用 在 犯罪 人 的矫 正 问题 上， 是 指 向再犯 罪和 再社会 化层 面的概念 。而 “ 审前
第３ ８卷 第 ６期
２ ０１ ６年 １ １月
宁夏大学学报（ 人 文 社会 科 学版 ）
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｎｉ ｎ ｇ ｘ ｉ ａ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ （ Ｈｕ ｍａ ｎ ｉ ｔ ｉ ｅ ｓ＆Ｓ ｏ ｃ ｉ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ ｓ Ｅｄ ｉ ｔ ｉ ｏ ｎ ）
一
预 防性 拘 留的概 念和 定位
一
种 暂 时 的限 制 ， 而是 一 个 持 续 的状 态 ， 应 当 使 用
“ 拘 留” 一词 ， 即 在 此 阶段 可 以称 为 “ 预防性拘留” 。
（ 一） 一 词多 义 的纠纷
ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ， 翻译 成 中文 就 是 “ 预 防性
拘留 ， 法 院只 给 出 一个 不 可 假 释 的期 限 ， 没 有 具 体 的 监禁 时 限 。 犯 罪 人将 一 直 被 关 押 ， 直 到 假 释 委 员 会 认 为可 以释 放为 止 。这 种 制度 的假设 前 提是保 护 社 会 的最 大 利 益 ，如果 犯 罪 人没 有 消 除危 险 性 ， 则 政 府 可 以在 保 护社 会 秩 序 的 目的下 继续 拘 留 ， 直 至
理 两 大 法 系 国 家 以及 国际社 会 对 这 一 理 论 的 实践 态 度
关键词 ： 预 防性 拘 留 ； 不 定期 刑 ； 保 安 监 禁 中 图分 类 号 ： Ｄ ９ １ ４ 文献标志码 ： Ａ 文章编号 ： １ ０ ０ １ — ５ ７ ４ ４ （ ２ ０ １ ６ ） ０ ６ — ０ ０ ５ ９ — ０ ８
用， 主要 用 以规 范 累犯 、 性犯 罪嫌 疑 人 、 恐怖 犯 罪嫌 疑 人 等 再 犯 率 较 高 、 难 以矫 正 的 行 为人 。两 大 法 系分 别 采 用 了 不
定期 刑 和 保 安 监 禁 两 种 制度 形 式 来适 用这 一 刑 罚 理 论 ． 侧重点不 同， 取 得 的 效 果 也 有 所 差 异 。 由于 此 问 题 和人 权 保 护 密切 相 关 ． 在 联 合 国的 个 人 来 文 处理 和 欧 洲人 权 法 院的 判 例 中都 有 所 涉及 。通 过 对 几 个代 表 性 判 例 进 行 分 析 ． 梳
罪 判 决 生效 以前 对 犯 罪 嫌 疑 人 或 被 告 人 予 以关 押
的一种 制度 ， 在羁 押理 由方 面与 “ 未 决 羁押 ” 并 没 有 显著 的 区别 ［ １ ］ 。 第 二 种是作 为 刑罚措 施 出现 ． 从 适 用 时 间上来 看 ， 属于 审后 ， 是一种 不定 期监 禁 。这种 一
词 两用 的情 况 会在 概 念 上导 致混 乱 。笔者 认 为 ， 应
执行 阶段 则 可 以适 用 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ 。 本 文 讨 论 的 是 作 为刑 罚 手 段 的 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ． ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ． 笔者 使用 “ 预 防性 拘 留” 的 翻译概 念 。 （ 二） 预 防性拘 留的定位
Ｖ０ １ ＿ ３８ Ｎｏ ． ６
ＮＯ Ｖ ．２ ０ １ ６
预防性拘 留制度 的适 用 比较
— —
从 国 内法 到 联 合 国判 例
贾 贝 ７ 元 乙
（ 北京 大学 法 学院 ， 北京 １ ０ ０ ８ ７ １ ）
摘要： 预 防性 拘 留 ， 又有译作“ 预防性羁押 ” ， 作 为 一 种 剥 夺 人 身 自由 的 刑 罚 手 段 ， 在 大 陆 法 系和 英 美 法 系 国 家 都 适
拘 留” 或“ 预 防性羁 押 ” 。无论 是在 中文 语境 下 ， 还是
其次 ， 在英 文 语境 下 ， 参考《 法 国刑法 典 》 的修 改 （ 在
法 国， １ ９ ７ ０年 以前 ， 其 审判 前羁 押 一直 被 称为 “ 预 防 性 羁押 ” （ ｄ ６ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ｐ ｒ ６ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ） ，后 改 称为 “ 先 行羁 押” （ ｄ ６ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｉ ｒ ｅ ） ） ， 可 以使 用 ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｒ ｙ代 替 ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ 。 因为正 如上 文 所述 。 审前 阶段强 调 的 是
认 为 这种 风 险消除 。 在 大 陆 法 系 和 普 通 法 系 都 有 国家 以 不 同 的 形
也 不适 合适 用 “ 预 防性羁 押 ” 一词 ， 因为 “ 羁押” 一词
基 本 上是 特 定地 使 用在 审 判前 强 制措 施 阶段 ， 在 审
临 时性 ， 而 非 预 防性 ， 所以 ｐ ｒ ｏ ｖ ｉ ｓ ｏ ｙ更合适 ， ｒ 而 刑罚
在 英 语 语境 下 ，此词 的适 用 都 出现 了不 明确 的 问
题， 具 体 指 向两 类剥 夺人 身 自由的手 段 。第 一种 是
审 前羁 押 ， 归 于刑 事 强 制措 施 的一 部 分 。广义 上 来 讲， 等 同 于未 决 羁 押 。 即认 为 预 防性 羁 押 就 是 在 有
预 防性 拘 留 （ ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ） ，也 称 之为 “ 防范性 羁 押 ” “ 防范 性拘 留” ， 实 际上 是一 种 无 限期
当 明确 区分 。首 先 ． 在 中文语 境下 ， 可 以使 用 “ 审前 羁押” 或“ 先 行羁 押 ” 来代 替 “ 预 防性 羁押 ” 。因为 “ 预 防性 ” 一 词 在刑 法 中更 多 适用 在 犯罪 人 的矫 正 问题 上， 是 指 向再犯 罪和 再社会 化层 面的概念 。而 “ 审前
第３ ８卷 第 ６期
２ ０１ ６年 １ １月
宁夏大学学报（ 人 文 社会 科 学版 ）
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｎｉ ｎ ｇ ｘ ｉ ａ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ （ Ｈｕ ｍａ ｎ ｉ ｔ ｉ ｅ ｓ＆Ｓ ｏ ｃ ｉ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ ｓ Ｅｄ ｉ ｔ ｉ ｏ ｎ ）
一
预 防性 拘 留的概 念和 定位
一
种 暂 时 的限 制 ， 而是 一 个 持 续 的状 态 ， 应 当 使 用
“ 拘 留” 一词 ， 即 在 此 阶段 可 以称 为 “ 预防性拘留” 。
（ 一） 一 词多 义 的纠纷
ｐ ｒ ｅ ｖ ｅ ｎ ｔ ｉ ｖ ｅ ｄ ｅ ｔ ｅ ｎ ｔ ｉ ｏ ｎ ， 翻译 成 中文 就 是 “ 预 防性
