鄢梦萱商经法要点

一、 公司法

(一) 公司法概述

1. 公司权利能力受限于经营范围

2. 公司权利能力和行为能力同时产生、同时终止、范围内容一致

(二) 公司的设立

3. 有限公司只能通过发起设立

4. 公司设立阶段的民事合同问题：

（1）以自己的名义签订合同，公司成立

（2）以公司的名义签订合同，公司成立；为个人利益的情形

（3）公司未成立的责任承担

（3）侵权责任的承担

5. 公司章程的生效、变更的生效

6. 资本增加、减少的变更登记期限

(三) 公司的股东

7. 股东的行为能力要求：无行为能力要求

8. 工商登记与股东资格

9. 一股二卖问题：善意取得

10. 名义股东与实际股东

（1）名义股东转让股权：有权处分

（2）名义股东的对外责任问题

（3）实际股东付出水面的程序

11. 股东代表诉讼

（1）主体资格问题

（2）诉讼中原被告、第三人问题

（3）费用承担问题

(四) 公司的董监高

12. 不得担任董监高的情形

13. 董事、高管的特定义务及违反结果：公款私存、公款私贷、公款私保、擅自自我交易和同业竞争

(五) 公司的财务和会计制度

14. 公司审计业务的执行者

15. 有限公司股东知情权

（1）有权查阅、复制的内容

（2）行使会计账簿知情权的流程 16. 股份公司股东知情权

（1）与有限公司的区别

（2）财务会计报告应当在股东大会年会的日前 日置备于公司

17. 股东知情权诉讼的原告资格

18. 行使知情权的不正当目的

19. 章程、协议对知情权的限制无效的情形

20. 公司收益分配

（1）分配比例的确定

（2）利润分配请求权诉讼的被告

21. 公积金

（1）法定公积金转为资本的限制

（2）可以不再提取法定公积金的情形

（3）资本公积金的使用限制

(六) 公司债券

22. 可转换公司债券

(七) 公司的合并、分立、解散

23. 公司变更的手续

24. 公司合并、分立的变更登记的期限

25. 合并相关问题：

（1）10内通知债权人和30日公告；债权人接到通知30日内要求清偿、担保的期限

（2）合并不需要清算

（3）合并后债权的转移问题

26. 分立相关问题：

（1）分立债权人不得要求清偿、担保

（2）分立后公司债务的承担

公司的解散与清算

27. 股东请求解散诉讼：

（1）原告资格：占10%股份股东

（2）被告不适格的处理

（3）解散受理后不能再提起清算请求

（4）财产保全：提供担保，不影响经营

28. 公司的清算

（1） 自行清算清算组的成立期限及人员组成

（2） 指定清算的申请人及人员组成

（3） 清算方案应当经股东会或法院确认

（4） 债权申报期间清算组不得向债权人清偿

（5） 清算期间的公司业务和诉讼问题

（6） 无法清算时，控股股东、董事的债务责任

（7） 欠缴出资的责任及时效、期限问题 (八) 有限责任公司

29. 股东的出资方式：

（1） 违法所得作为出资获取的股权的处置方式

（2） 以无权处分的财产作为出资的法律效果

（3） 土地使用权出资的限制（出让、划拨）

（4） 不得作为出资的情形

30. 出资违约的问题：

（1） 对其他发起人的责任

（2） 其他发起人、知情受让者对公司的责任

（3） 其他发起人对债权人的责任

31. 出资瑕疵的问题：

（1） 对其他发起人的责任

（2） 其他发起人对公司的责任

32. 抽逃出资的问题：

（1） 情形认定

（2） 被告股东对公司、债权人的责任

（3） 相关责任人对公司、债权人的责任

33. 瑕疵股权转让的受让人的责任承担问题

34. 出资问题不适用诉讼时效

35. 股权对外转让（章程优先）：

（1） 股权对外转让优先权的通知期限为30日

（2） 股权转让可反悔

（3） 继承引起的股权转让对优先购买权的抗辩

（4） 主张优先购买权的期限

36. 强制执行中的股权转让：

（1） 法院无需经过其他股东同意，只需要通知

（2） 有优先购买权，20日内可主张优先购买权

（3） 修改章程不需要股东会表决

37. 股东的股权收购请求权行使的情形

38. 股东会：

（1） 不设股东会的情形

（2） 股东会的职权

（3） 股东召集和主持定期股东会的情形

（4） 提议召开临时股东会的情形

（5） 无效决议、未成立决议的情形

（6） 可撤销决议的情形、民事法律关系效力

39. 董事会：

（1） 组成人数

（2） 职工董事

40. 监事会：

（1） 职工代表数量不少于1/3

（2） 任期3年

（3） 监事会主席的产生办法 41. 一人有限公司：

（1） 一人公司不具有人合性

（2） 自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不得在设立一人公司（法人无此限制）

（3） 不设股东会，也可不设董事会和监事会

42. 国有独资公司：

（1） 不设股东会

（2） 董事会组成

（3） 监事会

(九) 股份有限公司

43. 发起设立方式：

（1） 发起设立方式的发起人股份缴足前不得进行募集

（2） 发起人认足出资后，应当选举董事会和监事会，并由董事会申请登记

44. 募集设立方式：

（1） 募集设立必须公告招股说明书，并制作认股书，由证券公司承销和银行代收款

（2） 募集设立需要验资

（3） 创立大会的职权

45. 股东大会：

（1） 股东召开股东年会的情形

（2） 临时股东大会召开的情形

（3） 股东大会不得讨论未通知的事项，讨论结果无效

（4） 股东表决权不允许章程规定（有限公司可以章程规定）

46. 董事会：

（1） 组成

（2） 每年至少召开两次董事会

（3） 召开临时董事会的条件：1/10以上表决权股东；1/3以上董事；监事会；有限公司无临时董事会

（4） 表决方式为全体董事过半数，非出席董事

（5） 董事可书面委托其他董事代为投票

（6） 董事对董事会决议的责任

47. 股票发行与转让：

（1） 发起人的股票为记名股票

（2） 股票转让的锁定期

（3） 公司收购股票：

 奖励员工：利用税后利润收购；不得超过已发行股份的5%；1年内处分完毕

 收购股东股份:6个月内处分完毕

 减少注册资本：收购10日内注销

 与其它持股公司合并：6个月内转让或注销

（4） 公司不得接受本公司股票作为质押

48. 上市公司：

（1） 独立董事

（2） 利害关系董事不得代理其他董事行使表决权 二、 合伙企业法

(一) 普通合伙企业

49. 合伙人的主体限制

50. 财产份额的对内转让和对外转让的限制

51. 财产份额出质的要求和限制

52. 合伙人同业竞争和自我交易的限制

53. 一致同意决定的事项

54. 对利润分配和亏损承担的限制

55. 离婚时财产份额的分割

(二) 有限合伙企业

56. 有限合伙人的出资形式限制

57. 执行人只能由普通合伙人担任

58. 利润亏损分担的特殊性

59. 表见普通合伙的责任承担

60. 有限合伙人与普通合伙人之间的转化需经一致同意

61. 有限合伙企业只剩有限合伙人应当解散；仅剩普通合伙人应当转为普通合伙企业

62. 新入伙的有限合伙人对之前的债务要承担责任

63. 退伙的有限合伙人以其退伙所得财产对债务承担责任

64. 有限合伙人丧失行为能力、丧失偿债能力，不得要求退伙；死亡后其继承人可以取得其资格

65. 强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知其他合伙人，且有优先购买权

66. 有限合伙企业的清算：

（1） 全体合伙人担任清算人

（2） 半数同意可指定清算人

（3） 指定合伙人的情形

三、 破产法

(一) 一般规定

67. 破产原因：

（1） 不能清偿且资不抵债

（2） 不能清偿且明显缺乏清偿能力

（3） 有明显丧失清偿能力可能

68. 破产案件申请：

（1） 债务人申请，三种原因，三种破产方式均可

（2） 债权人申请：

 申请的条件：有不能清偿的相关证据

 申请的方式：清算、重整；不能和解

（3） 清算人申请只能申请破产清算 （4） 出资人申请：

 申请的方式：清算转重整

 申请的主体:1/10注册资本以上的出资人

69. 破产申请的审查时限：

（1） 债权人申请：5+7+10+15，5通7异10裁定；特批上报延15

（2） 债务人\清算人申请

70. 破产申请的撤回：受理前可撤回，受理后不可撤回

71. 破产申请审查包括形式审查和实质审查

72. 法院逾期不受理、不接受、不出具凭证的处理方法

73. 破产案件的受理：

（1） 次债务人不得向债务人清偿，清偿的不免除清偿义务

（2） 债务人不得向债权人个别清偿

（3） 对为履行合同管理人可决定继续履行或解除合同；

（4） 视为管理人解除合同：管理人不提供担保，2月未通知、催告30日无答复

（5） 破产受理后，债务人的财产保全应当解除，执行程序应当中止；民事诉讼和仲裁应当中止，直至管理人接管财产后继续

（6） 破产受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产的法院提起

74. 破产管理人：

（1） 破产管理人由法院任命，债权人大会可以申请法院更换，但不得直接更换

（2） 管理人的资格：清算组、事务所、律师会计师等；故意犯罪者、吊销执照者、利害关系人不得担任

（3） 管理人可代表债务人参加诉讼、仲裁和其它法律程序；在债权人会议前决定债务人是否继续营业

(二) 债务人财产

75. 管理人对高管的绩效、工资和其它非正常收入的追回权

76. 可撤销的欺诈破产行为（破产申请前1年内）：

（1） 管理人不行使撤销权的，债权人可行使撤销权

（2） 撤销的情形

77. 可撤销的个别清偿行为（破产申请6个月内）：

（1）有效清偿的五种情形（有担保的债权、工资赔偿、维持费、执行判决）

78. 破产抵销权的行使：

（1） 只能由债权人提出抵消

（2） 申请抵消以申报债权为条件

（3） 未到期的债务、不同种类债务、附条件的债务均可抵消

（4） 管理人受到通知时抵消生效

79. 破产抵消的限制：

（1） 股东出资瑕疵、人格混同产生的债务不得抵消

（2） 破产受理后，买卖债权形成的债务不得抵消（买卖的债权有优先受偿权的除外）

（3） 破产申请前1年内，债权人突击对债务人形成的债务（破产申请后到期）的不得抵消（抵消的债权有优先受偿权的除外）

（4） 破产申请前1年内，次债务人突击对债务人取得债权（破产申请后到期）的不得抵消（抵消的债权有优先受偿权的除外）

（5） 破产申请前1年内形成的债权，在破产申请的前6个月内到期的，不可抵消