边缘化的知识产权律师——以知识产权中介服务为视角
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加强知识产权的刑法保护,促进创意经济发展[摘要]创意经济是知识经济时代社会财富的重要来源。
如何加强知识产权的刑法保护,促进经济发展,是当前我们面临的重要难题。
本文从我国侵犯知识产权的刑事案件的现状出发,结合知识产权的刑法保护立法,分析知识产权刑法保护的特点,以期对知识产权的刑法保护提供一些建议。
[关键词]知识产权;刑法保护;创意经济随着知识经济时代的来临,知识产权已经成为现代社会的重要的财富源泉。
在这种背景下,若要单纯依靠传统制造业,是难以实现经济的持续性和跨越性发展的。
由此可见,若要成功避免在知识经济时代被边缘化,成功化解金融危机和世界经济增速放缓对区域经济的不利影响,保护知识产权、发展创意经济是当务之急。
所谓创意经济,是指以创意产业为主导的经济。
以保护知识产权、促进创意经济为主导的知识产权战略作为一种以权利保护为重要内容的整体战略,既是一个法律问题,更是一个与国家和地方的科技政策、产业政策、文化政策、财税政策、金融政策和教育政策等相关的公共政策的选择问题。
[1]而对于检察机关,如何更好地处理侵犯知识产权的犯罪,维护促进创意经济是我们当前工作的重中之重。
一、知识产权的刑法保护的现状(一)侵犯知识产权的刑事案件现状1.案件数量和涉案人数逐年上升,涉案金额较高。
从纵向角度来看,近年来,广州市花都区侵犯知识产权犯罪来案件数和人数呈现出总体增长态势。
而在涉案金额上,以销售假冒注册商标的商品为例,在2004年“两高”颁布的司法解释中规定,销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额在五万元以上的,属于《刑法》第二百一十四条规定的“数额较大”,达到入罪标准;而销售金额在二十五万元以上的,则属于《刑法》第二百一十四条规定的“数额巨大”。
p3.案件判决重刑率不高。
作为新型经济类犯罪,我国对于侵犯知识产权的案件的处罚程序轻型化和附带罚金刑的特点。
在实际判决中,被告人被判处三年及以下有期徒刑的案件为主,重刑比例低。
而在罚金刑方面,罚金数额较小。
[知识产权发展浅析]知识产权公司上班好吗[知识产权发展浅析]知识产权公司上班好吗摘要:在以高科技信息技术为代表的知识经济大背景下,知识产权在国际贸易中越来越突显其无可替代的作用, 很多发达国家早已制定了国家知识产权发展战略。
我国应当顺应全球化时代,结合我国国情,坚持改革创新,全面实施国家知识产权战略。
关键词:知识经济均衡战略创新知识产权( Intellectual property) , 简言概之, 即人们对自己智力创造活动的成果、经营管理活动中的标记和信誉等依法享有的各项权利之总和。
由于知识产权是一个开放性区域, 随着我们时代的变化就越来越具有日新月异的特点。
只要人类社会还在不断进步与发展, 知识产权范围就会不断扩大。
现今我们正处于一个知识大变革时代, 知识经济和全球化是时代主流, 在这种以高科技信息技术为代表的知识经济大背景下, 各国知识产权相关保护法规无不受着巨大冲击与影响。
作为世界上最大的发展中国家, 中国知识产权保护所面临的困境更是可想而知。
一、加强对知识产权重视的必要性(一)知识产权保护的国内外形势进入21 世纪以来, 知识产权正在受到前所未有的关注, 以知识产权为价值标准的知识经济, 已成为包括中国在内的世界经济大国经济社会发展的核心动力, 知识产权经济是当今世界发展最迅猛的经济模式, 知识产业也是当今世界最赚钱的产业。
知识产权作为一种重要的无形资产转化为资本投入经济运行, 是知识经济时代实现全球资产投入无形化的基础。
温家宝总理指出, 世界未来的竞争就是知识产权的竞争。
拥有自主知识产权的数量和质量, 已经成为各国参与国际竞争的重要筹码和国际风险投资公司的重点投资方向。
知识产权战略正在成为世界各大企业乃至世界各国抢占技术制高点, 全面控制市场, 加快振兴本国经济的一个根本性战略。
一场看不见硝烟的专利战、商标战、版权战、品牌战已经悄然拉开了战幕, 并且会愈演愈烈, 甚至会到你死我活的地步。
谁保护歌曲《悟空》作者权益——版权代理机构如何维护创作者权益近日,音乐人戴荃发表微博长文《我有话要说:从〈悟空〉两年多来版权“零收入”说起》,该博文一出,多位音乐人发声支持,引发了各方关注。
现在我们来看看究竟怎么一回事。
戴荃称自己创作的词曲作品《悟空》在两年多的时间里版税收入为零,且版权代理公司梦响当然音乐文化传播(上海)有限公司(下称梦响当然)也未对他人侵犯《悟空》版权的行为进行维权。
同时,还有音乐人梁凡称由其作曲的《阿楚姑娘》维权两年无果,《从前慢》的曲作者刘胡轶也转发微博力挺戴荃维权。
据戴荃透露,《阿楚姑娘》和《从前慢》的版权代理公司也是梦响当然。
对此,梦响当然有关负责人在接受采访时回应,称梦响当然已把《悟空》的版权委托给环球音乐出版有限公司代理,目前正在帮助词曲作者实现利益最大化,维权事宜也正在与环球音乐出版有限公司沟通中。
近年来,我国音乐产业快速发展,版权代理机构也不断涌现,为词曲作者处理各种版权事宜,但词曲作者与版权代理机构之间的纠纷也时有发生。
对此,有业内人士指出,权利人获得回报少、代理机构维权不力是产生纠纷的主要原因。
版权代理机构需提高服务质量,同时主管部门也应加大版权保护与管理,共同推进国内音乐市场有序发展。
代理不力导致权利人受损音乐版权代理是指版权代理人受权利人的委托,以被代理人的名义代理解决转让或授权使用其作品著作权及相关事务。
华东政法大学知识产权研究中心研究员阮开欣介绍,目前我国音乐版权代理市场主要由一些大型的唱片公司主导,如环球音乐公司、索尼音乐公司、华纳音乐公司、滚石唱片公司和英皇娱乐公司等,这些唱片公司基本都有自己控制的版权代理公司,如环球音乐公司旗下有环球音乐出版公司,华纳音乐公司旗下有华纳出版公司。
唱片公司通过和旗下艺人签约,拥有大多数主流音乐的版权。
没有与唱片公司签约的独立音乐人,大多会委托一些小的版权代理公司、律师事务所进行代理,所占市场份额较小。
对于阮开欣的观点,易观互动娱乐研究中心分析师王传珍表示赞同。
策划知识产权维权看案例,律师怎么说文/本刊记者魏翔琪很多中小型企业由于没有组建健全的法务部门,法律意识较弱,总是在“侵权”的路边游走。
对于 是否属于“侵权”的判断,企业的 衡量标准往往取决“自我意识”的 判断,并不能从法律视角出发,很 容易为自己或给他人造成不可估量的损失。
此次,广东法制盛邦律师事务所资深律师孙月勤、罗穗芳各 自分享了两个具有代表性的案例,并进行了分析解读。
案例一:产品设计申请注册商 标,也可能存在无效的法律风险。
事件还原:原告已就四叶草平面图形申请了注册商标,被告生产、销售的产品使用了与原告注册商标相同或高度近似的标识,构成商标侵权,同时被告生产的珠宝仿冒梵克雅宝知名商品的特有装潢,引起 了消费者的混淆误认,构成仿冒的不正当竞争行为。
被告答辩称没有侵犯原告的商标权,原告四叶草珠宝产品造型为行业内常见的造型,不应获得垄断性的权利。
原告的四叶草立体商标已经因缺乏显著性被宣告无效,本 案主张权利的四叶草平面图形商标也已经被提起无效宣告申请。
就不 正当竞争行为,被告辩称珠宝产品造型本身不同于产品的装潢,且原 告使用的产品造型不具有显著性,且并无证据证明其构成知名商品,故其使用四叶草产品造型的行为不会造成消 费者混淆,原告公司主张的不正当竞争行为亦不成立。
此次涉及商标侵权的产 品包括项链、手链、耳环等三类。
被告在民事案件答辩所称的原告四叶草平面图形商标无效宣告申请案,经 国家知识产权局裁定和法院一审、二审判决,四叶草平面图形注册商标被宣告 无效。
北京市高级人民法院二审审理认为,商标的基本功能在于特定标志通过 使用在商品或服务上,能够实现使相关公众基于该标志识别商品或服务来源的 作用,而无论该标志的组成来源于臆造或是公有领域已经存在的客体,只要能 够实现上述的识别性,就具有了固有显著性。
通常而言,在判断标志本身是否 具有显著性时,应当围绕以下三个因素进行考量:标志本身与其指定使用的商 品或服务的关联程度;判断主体应以具体商品或服务领域中相关公众的普遍知 识水平和认知能力为依据;判断过程中应当以标志的整体性为原则。
国际贸易中的知识产权保护问题浅谈摘要:随着知识产权相关交易跨越国境,国际贸易与知识产权的联系更加紧密,成为当代国际贸易的一个新特征。
本文分析了我国在国际贸易中加强知识产权保护的现实意义和我国国际贸易中知识产权保护现状,并在此基础上提出了完善我国国际贸易中知识产权保护的策略。
关键词:国际贸易;知识产权;知识产权保护中图分类号:f724 文献标识码:a 文章编号:1001-828x(2012)06-0-01一、知识产权的概念知识产权包括专利权、著作权(版权)、商标权和禁止不正当竞争权以及一些其它智力成果权等,是工商业活动中的标记所有人或者智力成果的创造人依法所享有的权利的总称,它是人们以智力或者知识成果的方式取得的权利。
二、我国在国际贸易中加强知识产权保护的现实意义1.推动我国知识经济的建立和发展知识产权制度是知识产权经济建立的最主要法律保障,知识经济的建立促进了我国经济的高速发展,知识产权制度是知识经济正常运行的推动力,新兴的高新技术产业是我国知识经济的主要支柱。
主要体现在:(1)知识经济的正常运行需要知识产权进行保护;(2)知识经济的建立需要知识产权进行保护;(3)知识经济的发展需要知识产权进行保护[1]。
2.提升企业的核心竞争力企业核心竞争力中最重要的一部分是知识产权。
企业战略同知识产权具有非常密切的联系:知识产权等同于知识资本的子集,是企业核心竞争力的重要要素。
因为科学技术的高速发展早已从本质上改变了竞争的意味,知识产权已经变为知识经济时代主要的创造新竞争优势和生产要素的基础,然而这种无法察觉的智慧创造活动一定会成为本世纪最具价值潜力的财产形式。
目前,中国出口贸易产品结构中工业制成品比重占80%以上,已取代初级产品。
然而,在工业制成品的出口中,我国主要依靠国外零部件进口,使用国外关键设备、核心技术,做一些组装或进料加工的低技术含量工作。
我国工业制成品的低价格、低成本优势,主要是在那些技术水平较低的产品和产业中体现。
边缘化的知识产权律师——以知识产权中介服务为视角圜囝口固囫圈口口口边缘化的知识产权律师——以知识产权中介服务为视角国前,国家正在大力实施知识产权战略纲要.在知识产权战略纲要实施过程申,律师如果不能认清形势.不积极采取有关对策,而是盲目乐观.以知识产权专业律师自居的话.将来极有可能面临着知识产权中介服务的边缘化,失去在知识产权中介服务市场上的应有份额,甚至有可能沦为知识产权战略纲要实施和知识产权中介服务的旁观者.一,知识产权中介服务市场律师角色的边缘化一般来说.按照知识产权从产生到消亡的各个阶段,知识产权中介服务类别大致可以分为以下五方面:知识产权获权和确权代理服务,知识产权法律服务,知识产权推广应用服务,知识产权资产评估和融资服务,知识产权信息服务.目前,在这五方面的知识产权中介服务中.律师只是在知识产权法律服务阶段占有一定的优势.其余四方中国律师CHlNESELAWYER2010?11面则很少介入.甚至无法介入. (一)知识产权获权和确权代理服务知识产权获权和确权代理服务是知识产权业务产生的源头,是知识产权的基础业务,由此可以派生出一系列的衍生业务.知识产权当中的专利权,商标权均需要向国家有关部门提出申请,经过审批后方能取得相应的权利.知识产权获权和确权代理服务的合法提供者主要有专利代理机构, 商标代理机构,开办专利代理或者商标代理业务的律师事务所.目前在知识产权获权和确权代理业务领域,律师事务所所占份额甚少.1,专利代理业务领域专利代理业务主要由专利代理机构,开办专利代理的律师事务所提供.其中以前者为主.开办了专利代理业务的律师事务所数量很少.申请量基本可以忽略.要想在律师事务所文?陈建南广东新健达律师事务所申请开办专利代理业务,门槛也非常高.根据我国《专利代理条例》第4条的规定,成立专利代理机构必须有3名以上具有专利代理人资格的专职人员.并不要求其是否具有律师身份.而《专利代理管理办法》第8条第二款则规定:律师事务所申请开办专利代理业务的.在该律师事务所执业的专职律师中应当有3名以上具有专利代理人资格.即要求在律师事务所申请开办专利代理业务的.必须有3名执业人员既具有专利代理人身份,又具有律师身份,也就是我们通常所说的持"双证"的执业律师.为什么有3名以上仅具有专利代人理人资格,不具有律师资格的就不符合要求呢?毕竟既具有律师资格又具有专利代理人资格的人才是极为有限的. 这种律师事务所申请开办专利代理服务必须有3名有专利代理人资格的专职律师的规定.极大地提高了律12-师事务所申请开办专利代理业务的门槛.律师事务所进入专利代理服务领域难度极大.2,商标代理业务领域长期以来.律师一直被排除在商标代理业务之外.国家工商行政管理总局于2010年7月12日颁布了最新的《商标代理管理办法》(国家工商行政管理总局令第50号),在律师事务所从事商标代理业务方面做出了重要修改.根据新管理办法.律师事务所可以直接从事商标代理业务,而无须向工商行政管理部门申请登记.对于知识产权律师而言.律师事务所可以作为商标代理机构直接从事商标代理,有助于律师事务所进一步拓宽知识产权业务,为客户提供更好的知识产权法律服务.(二)知识产权法律服务提供知识产权法律中介服务的机构有律师事务所,专利代理机构, 商标代理机构,版权法律服务机构, 知识产权司法鉴定机构等.从理论上说.知识产权法律业务因为涉及到具体的法律问题,是律师的强项.应该可以占据较大的市场份额.但令人遗憾的是.在知识产权法律业务市场份额上,律师所占的份额却不大,大量的知识产权诉讼业务事实上是由专利代理机构,商标代理机构或者公民代理承办的.不少专利代理机构,商标代理机构也从早期的招聘内部法务人员处理诉讼事务.演变到正式设立律师事务所进军法律服务行业,而且这种趋势越来越明显. 笔者认为,目前知识产权法律服务的最大问题就是管理体制条块分割,缺乏衔接.在知识产权诉讼这一传统律师业务领域,律师遭遇专利和商标代理人的挑战.律师由于不能从事与知识产权申请有关的业务.致使无法在参与诉讼中对知识产权申请代理过程中的资源进行有效的运用. 如此,不仅加大了企,事业单位的服务成本.而且在整体上导致知识产权法律服务水平无法得到提升,对从业人员的监管也难以实现.(三)知识产权推广应用服务知识产权推广应用服务机构包括科技中介服务机构和知识产权投资,融资服务机构以及知识产权转让许可代理服务机构三类.科技中介服务机构主要包括科技开发中心,生产力促进中心,创业服务中心等.这些单位与知识产权行政主管部门有着千丝万缕的关系.经常可以承接到政府的一些知识产权投标项目,调研课题或者承担部分的知识产权管理职能等,律师事务所难以完全介入,最多只能有限介入.知识产权投资,融资服务机构主要包括商业银行,风险投资公司,担保公司,企业孵化器等.在这块业务上,律师事务所可以有限介入.知识产权转让许可代理服务机构包括专利代理机构,商标代理机构,律师事务所以及版权代理机构.在这块业务上,律师事务所拥有较大的业务空间,尤其是一些涉及到企业收购,合并,知识产权运营,出资等项目.(四)知识产权资产评估服务知识产权资产评估服务主要包括资产评估机构,版权交易中心.《国家知识产权战略纲要》提出,要建立知识产权价值评估制度,规范知识产权评估工作,提高评估公信度.近年来.国家知识产权局采用多种形式和多种举措.积极推动知识产权资产评目囝口目圆圈口口口估工作的开展.2006年4月,国家知识产权局与财政部联合颁发了《关于加强知识产权资产评估管理工作若干问题的通知》.其中规定知识产权占有单位符合其所列情形之一的,应当进行资产评估.2007年以来,国家知识产权局会同财政部共同实施知识产权资产评估促进工程,大力加强知识产权价值评估公共服务体系建设,提升知识产权资产评估的运用实效,稳步推进知识产权的产业化,商用化和市场化.目前,《资产评估准则——无形资产》和《专利资产评估指导意见》等知识产权评估行业管理规范先后发布.对于这一块业务,受到专业技能及执业资格(注册资产评估师)的限制,律师事务所目前无法进入.(五)知识产权信息服务知识产权信息服务机构主要包括:科技信息机构中的部分业务部门,知识产权行政主管部门所属信息服务部门等.虽然目前我国受理和授权的知识产权的相关信息通过互联网实现向公众免费开放,在相关领域初步形成了一批面向重点行业和地方特色行业的知识产权信息库.但是必须清醒地看到,现有的知识产权信息利用和服务能力建设方面还存在许多问题.这些问题严重制约了知识产权制度促进自主创新作用的有效发挥,加强知识产权信息利用和服务的任务十分紧迫.由于信息来源,数据共享以及检索手段,检索工具等方面的限制.律师事务所难以介入更深程度的增值性知识产权信息开发业务.最多只能进行一些基本的检索工作13中国律师CHINESEIA,^fYER2010?11圜圜口目圆圈口口口二,分析与对策(一)律师在知识产权中介服务中的介入程度综上所述.在知识产权中介服务当中.律师只在知识产权法律服务方面具备完全的准人资格,我们还应当清醒地看到:尽管律师知识产权法律服务具备完全的准入资格,但是目前律师在这一块自己最强的业务当中所占的份额并不高.律师代理的案件并不是很多.执业律师真正完全以知识产权为执业领域,不同时兼做其他业务的也很少.笔者认为.在知识产权获权和确权业务当中,鉴于商标代理业务对律师事务所的放开,而专利代理仍然门槛很高,律师在这方面的业务属于中等介入:在知识产权应用推广服务方面,律师受到资源的限制,属于有限介入;而在知识产权评估服务方面, 受到专业技能及执业资格(注册资产评估师)的限制,律师无法进入;在知识产权信息服务方面,受到数据来源,检索工具等方面的限制,律师也无法进入.在知识产权获权和确权服务方面,随着商标代理业务对律师事务所的放开,律师在知识产权获权和确权服务方面有一定的好转.但是在技术含量较高的专利代理方面仍然需要突破.知识产权应用推广服务方面律师尚有很大的业务发展空间.至于律师无法进人的知识产权评估服务方面,知识产权信息服务方面,主要原因是基于资产评估的专业性,信息服务的技术性等行业特点,属于合理范畴.(二_.)对策1,知识产权全业务模式所谓知识产权全业务模式,是中国律师CHINESELAWYER2010?11指律师不但在知识产权法律服务方面完全介入,发挥主导作用,还要在知识产权获权和确权服务,知识产权推广应用服务方面完全介入.发挥重要作用.惟有如此,律师才有可能在知识产权中介服务市场中不被边缘化如前所述.知识产权获权和确权服务是知识产权产生的前提.并且可以衍生出众多的派生业务.如果律师不在知识产权获权和确权服务方面获得实质性的突破,律师在知识产权中介服务产业链中将始终处于下游地位.在整个知识产权法律服务中将始终处于被动的局面.事实上,放眼国内.目前在知识产权领域做的比较好的律师事务所都是采取这种模式.比如北京金杜律师事务所,就具有专利代理资格,可以全面介入知识产权获权和确权服务,成为国内知识产权法律服务领域的佼佼者.北京天驰律师事务所在知识产权法律服务方面,也是以天驰商标代理公司为依托,逐步发展成为在商标法律服务方面具有较高知名度的专业律师事务所的.当然.在现阶段要实现知识产权全业务模式.绝非一件容易的事情. 在这一过程中.需要司法行政部门与其他知识产权行政主管部门建立综合协调机制.打破知识产权法律服务的行业壁垒,破除部门分割.建立一个高效,统一的知识产权法律服务市场,完全由市场去选择优质高效的知识产权法律服务机构和执业人员. 2,知识产权非诉讼业务的转型知识产权非诉化是今后知识产权法律业务发展的一个重要趋势, 知识产权非诉讼法律服务可以说是一个巨大的市场.每个企业都会有知识产权的非诉讼业务的需求,比如知识产权方面的法律咨询,合同起草,商务谈判,申请代理,知识产权运营,知识产权战略等等业务,但不是每个企业都会有知识产权诉讼发生.知识产权非诉讼法律服务对律师的专业水平,知识结构,创新能力等方面提出了很高的要求.知识产权律师如何与其他知识产权领域从业者在知识产权非诉讼法律服务的竞争中突出自己的专业优势.扩大市场份额,值得我们进一步研究.3,更加深入地参与知识产权战略纲要实施工作.争取律师界在知识产权的话语权在各地制定的知识产权战略纲要实施方案当中.司法行政主管部门,律师协会普遍参与程度不高,缺乏在知识产权战略纲要实施过程中的角色扮演,话语权严重缺失.有鉴于此.司法行政管理部门和律师协会分别作为律师的行业主管部门及行业协会.应当在知识产权战略纲要实施过程中主动参与,积极介人.并且还要扮演重要角色.只有这样,最终律师才有可能成为知识产权中介服务领域中的一支重要力量,而不仅仅是一个普通的知识产权法律服务提供者.总而言之.律师在知识产权中介服务方面的作用是不可或缺的,无可替代的.无需妄自菲薄.只要我们调整思路,开阔视野.全面深入地介入知识产权业务中.延伸知识产权法律服务链,深入地参与知识产权战略纲要实施工作.律师在知识产权中介服务领域的前途一定是充满光明和希望的.绝对不会被边缘化.14_。