行政许可的设定范围

中华人民共和国行政许可法最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定（法释〔2009〕20号）中华人民共和国行政许可法（２００３年８月２７日第十届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过）目录第一章总则第二章行政许可的设定第三章行政许可的实施机关第四章行政许可的实施程序第一节申请与受理第二节审查与决定第三节期限第四节听证第五节变更与延续第六节特别规定第五章行政许可的费用第六章监督检查第七章法律责任第八章附则第一章总则第一条为了规范行政许可的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会秩序，保障和监督行政机关有效实施行政管理，根据宪法，制定本法。

第二条本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

第三条行政许可的设定和实施，适用本法。

有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，不适用本法。

第四条设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。

第五条设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原则。

有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。

行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开。

符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的平等权利，行政机关不得歧视。

第六条实施行政许可，应当遵循便民的原则，提高办事效率，提供优质服务。

第七条公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法要求赔偿。

第八条公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。

行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。

行政与法行政许可设定范围的合理化分析框架□胡睿超（中国政法大学，北京100088）

摘要：《中华人民共和国行政许可法》第十一条至第十三条对于设定行政许可作了原则性规定，但实践中却无法有效运用，主要原因是未能对是否需要设定行政许可进行科学的评价。从政府规制理论出发，

行政许可既有正当性基础，同时也存在局限性，不能滥用。只有通过从正向上判断设定行政许可的必要性和有效性，从反向上合理排除其它可替代方案这一套合理化分析框架的论证，才能科学评价行政许可的设定范围。以此分析框架为出发点来评判网约车行业“三证”的行政许可可以发现，互联网背景下的约车服务应当创新监管模式。

关键词：行政许可；设定范围；网约车；政企合作中图分类号：D922．1文献标识码：A文章编号：1007－8207（2020）02－0099－09

收稿日期：2019－05－23

作者简介：胡睿超（1988—），男，浙江金华人，中国政法大学法学博士研究生，研究方向为行政法。

前言《中华人民共和国行政许可法》（以下简称《行政许可法》）自2004年7月1日起施行以来，我国已依据该法对行政审批事项进行多次清理①。相关数据显示，截止2019年年底，国务院部门行政审批事项削减超过了40％，工业生产许可证种类压减了1／3以上。然而，多轮改革过后，行政许可或行政审批仍然在一定程度上存在过多过滥的现象。目前，学界对于这一问题的解读大多是从行政审批制度背后的固有管理思维、行政审批导致的政府自利驱动、行政审批具体制度的制度障碍等角度探讨改进该制度②。也有

①如果仔细分析《行政许可法》颁布之后的改革，实际上可以将这一阶段的改革再细分为两步走。第一步（2004—

2012年），基于《行政许可法》的规定清理已有行政审批事项，在此过程中共取消、调整或下放684项行政审批事项。第二步（2013年至今），主要着眼于全面深化改革，以“政府———市场———社会”的权力边界界定为主要任务。②关于此问题的讨论可参考：徐增辉《改革开放以来中国行政审批制度改革的回顾与展望》，《经济体制改革》2008年第3期；王建新《公安行政审批改革存在的问题及对策研究》，《行政法学研究》2015年第4期；王健《关于行政审批制度改革的若干思考》，《广东行政学院学报》2001年第6期；孙寿山《关于深化行政审批制度改革的几点思考》，《国家行政学院学报》2009年第3期；中国行政管理学会课题组《规范政府部门行政审批流程：问题分析与对策建议》，《中国行政管理》2014

行政许可的设定依据（原创实用版）目录一、行政许可的定义与特点二、行政许可的设定依据1.法律2.法规3.规章4.政策三、行政许可的实施主体四、行政许可的设定目的五、行政许可的设定程序正文一、行政许可的定义与特点行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

行政许可具有以下特点：1.依申请性：行政许可需要当事人主动提出申请，行政机关才能进行审查和决定。

2.裁量性：行政机关在审查行政许可申请时，具有一定的裁量权，可以根据具体情况决定是否批准申请。

3.公示性：行政许可的决定需要公开，让社会公众了解和监督。

二、行政许可的设定依据行政许可的设定依据主要包括法律、法规、规章和政策。

1.法律：法律是国家的最高行为准则，行政许可的设定必须遵守国家的法律规定。

法律可以明确规定某些特定领域需要实施行政许可，同时也可以设定行政许可的程序和要求。

2.法规：法规是国务院及其部门颁布的具有法律效力的规范性文件。

在法律的基础上，法规可以进一步明确行政许可的具体实施要求和程序。

3.规章：规章是地方政府颁布的具有法律效力的规范性文件。

地方政府可以根据法律和法规的规定，结合本地实际情况，制定具体的行政许可实施细则。

4.政策：政策是国家和地方政府为了实现一定时期的经济社会发展目标，制定的具体工作指导原则。

政策可以对行政许可的实施起到指导作用，但不具备法律效力。

三、行政许可的实施主体行政许可的实施主体是具有法定权限的行政机关。

这些行政机关根据法律、法规、规章和政策的规定，负责对公民、法人或者其他组织的行政许可申请进行审查和决定。

四、行政许可的设定目的行政许可的设定目的是为了保障公共利益，维护社会秩序，确保国家政策的顺利实施。

通过行政许可，可以对某些特定领域的活动进行规范和控制，防止不合法的行为对社会造成损害。

五、行政许可的设定程序行政许可的设定程序应当遵循法律、法规和规章的规定。

一般包括立项、起草、审查、批准、发布等环节。

行政许可法规章制度第一章总则第一条为了规范行政许可的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会秩序，保障和监督行政机关有效实施行政管理，根据宪法，制定本法。

第二条本法所指称行政许可，是指行政机关根据国民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

第三条行政许可的设定和实施，适用本法。

有关行政机关对其他机关或者对其直接管理副厅级的人事、财务、外事等事项的审批，不适用本法。

第四条设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。

第五条设定和试行行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原则。

有关行政许可的明文规定应该应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依照。

行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开。

符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的应聘者宗教自由，行政机关不得歧视。

第六条实施审批程序，应当遵循服务项目的原则，提高办事效率，提供优质服务。

第七条公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法核准行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法明确要求赔偿。

第八条公民、法人或者其他组织工作依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变党政机关已经生效的行政许可。

工商登记所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者已经生效的行政许可。

由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。

第四条依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。

第十条县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度，加强对大力加强行政机关实施行政许可的监督检查。

行政机关应当对公民、法人或者其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督。

行政许可设定的4个禁止：1、地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;2、不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

3、其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，4、不得限制其他地区的商品进入本地区市场。

(三)行政许可的实施程序1.申请与受理2.审查与决定3.期限4.听证5.变更与延续二、行政强制及其种类、法定程序行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。

行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。

(一)行政强制措施的种类和行政强制执行的方式行政强制措施的种类：(1)限制公民人身自由;(2)查封场所、设施或者财物;(3)扣押财物;(4)冻结存款、汇款;(5)其他行政强制措施。

行政强制执行的方式：(1)加处罚款或者滞纳金;(2)划拨存款、汇款;(3)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;(4)排除妨碍、恢复原状;(5)代履行;(6)其他强制执行方式。

(二)行政强制的设定【教材原文】(1)行政强制措施由法律设定。

(2)尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除①限制公民人身自由、②冻结存款汇款和③应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

(3)尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定查封场所、设施或者财物，以及扣押财物的行政强制措施。

(4)法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。

【内容总结】行政强制的设定(三)行政强制的法定程序(略)1.行政强制措施实施的一般程序2.行政强制执行的一般程序【习题1】根据《行政许可法》，下列法律法规中，不得设定任何行政许可的是( )。

⽔⼟保持⾏政许可依据和范围有哪些⽔⼟保持是指对⾃然因素和⼈为活动造成⽔⼟流失所采取的预防和治理措施。

⼋⼗年代以来，进⼊了⼀个以⼩流域为单元开展⽔⼟流失综合治理的新阶段。

那么⽔⼟保持⾏政许可依据和范围，下⾯由店铺⼩编为⼤家进⾏相应的解答，以供⼤家参考学习，希望以下回答对您有所帮助。

⼀、⽔⼟保持⾏政许可依据和范围有哪些依据：《中华⼈民共和国⽔法》、《江西省实施〈中华⼈民共和国⽔⼟保持法〉办法》和⽔利部第5号令《开发建设项⽬⽔⼟保持⽅案编报审批管理规定》。

范围：在⼭区、丘陵区、风沙区开办乡镇集体矿⼭企业、开垦荒坡地、申请采矿，以及其他⽣产建设单位和个⼈必须填报“⽔⼟保持⽅案报告表”。

占地⾯积为⼀公顷以上或者挖填⼟⽯⽅总量在⼀万⽴⽅⽶以上的开发建设项⽬，应当编报⽔⼟保持⽅案报告书，其他建设项⽬应当编报⽔⼟保持⽅案报告表，报告表由建设开发项⽬所在地县级⽔⾏政主管部门审批。

⼆、⾏政许可制度的设置必须有哪些法律依据1、依法定事项设定⾏政许可。

法律、⾏政法规和地⽅性法规都只能严格按照《⾏政许可法》第⼗⼆条所规定的事项设定⾏政许可，超越法定许可事项范围设定的⾏政许可⽆效;2、依法定权限设定⾏政许可。

对于可以依法设定⾏政许可的事项，⾏政许可设定机关必须遵守《⽴法法》有关⾏政法规、地⽅性法规、规章等规范性⽂件的⽴法权限，以及《⾏政许可法》有关⾏政许可设定权限的相关规定，⽆权或者越权设定的⾏政许可⽆效或者将被有权机关撤销。

《⾏政许可法》第七⼗⼀条规定，违反本法第⼗七条规定设定的⾏政许可，有关机关应当责令设定该⾏政许可的机关改正，或者依法予以撤销。

3、依法定程序设定⾏政许可。

许可法定原则强调不仅实体上要合法，程序上也要合法。

⾏政许可管理机关应该按照什么样的程序规制⾏政许可，⾏政相对⼈应按照什么程序取得⾏政许可等问题都需要有法定依据。

设定主体违反法定程序设置许可，将被有权机关根据相应法律、法规撤销。

另外许可法定原则还要求⾏政许可申请⼈的资格和能⼒必须符合法定条件，其申请程序必须符合法定要求，申请内容必须符合法律规定及社会公共利益。

详解什么是行政许可行政许可是当今世界各国普遍应用的一种主要行政管理手段和方法，它广泛应用于国家行政管理的政治、经济、文化、教育、卫生、环保等诸多领域。

行政机关通过实施行政许可对社会生活进行宏观调控，起到防范和控制风险、合理分配和利用自然资源、提供证明等作用。

一、行政许可的概念及特征行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经过依法审查，以颁发书面证照等形式，准予其从事特定活动的行为。

1.行政许可是依申请的行政行为。

行政机关作出行政许可行为，不能主动为之，而是以相对人申请为前提。

因为行政许可是赋予相对人某种权利或资格的行为，对于具备法律规定的条件而是否要求取得这种权利或资格，是相对人自己的事，由其自主决定。

因而只有相对人向行政机关作出明确的意思表示，即提出行政许可申请，行政机关才能对其申请进行审查，进而决定是否予以许可。

2.行政许可是要式行政行为。

行政许可赋予行政相对人从事某种特定活动的资格或权利，而这种资格或权利是其他不具备相关条件的个人、组织所不能拥有的。

所以，行政许可行为必须有特定的形式要件，以便于行政机关和社会对被许可人与未获得许可的其他个人、组织加以区别，也便于行政机关对行政相对人进行监督检查。

按现行的法律的规定，我国行政许可的形式主要有：许可证、执照、注册登记、准许证、通行证、特许证、护照、批准书、审批书等。

3.行政许可的前提是法律的一般禁止。

许可是对禁止的解除，没有法律的一般禁止，便不存在行政许可。

行政许可对符合一定条件者解除禁止，允许其从事某项特定活动，享有特定权利和资格。

例如，制作、运输、销售爆破物品是国家一般禁止的行为，但是，国家为了国防安全、社会治安和社会建设的需要，对符合特定条件的组织或者个人准许其实施这类行为。

4.行政许可是授益性行政行为。

授益性行政行为和损益性行政行为相对，是我国行政行为的一种类别，它是指行政主体通过为行政相对人设定权益或免除其义务而带来一定的利益的行政行为。

行政许可------行政许可的概述设定范围----行政许可设定标准的设定设定权限划分实施机关---行政许可的实施实施程序------听证程序------行政许可的撤回、变更、撤销、注销------行政许可的费用中华人民共和国行政许可法中华人民共和国主席令第七号，由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第四次会议于2003年8月27日通过，现予公布，自2004年7月1日起施行。

为了规范行政许可的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会秩序，保障和监督行政机关有效实施行政管理，根据宪法规定制定本法。

全文共八章八十三条第一章总则第二章行政许可的设定第三章行政许可的实施机关第四章行政许可的实施程序第一节申请与受理第二节审查与决定第三节期限第四节听证第五节变更与延续第六节特别规定第五章行政许可的费用第六章监督检查第七章法律责任第八章附则第一节行政许可概述一、行政许可的概念和特征概念：《行政许可法》第二条本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

特征：见课本《行政法学》P179---183应注意问题：（一）行政许可外延界定的三个标准是：（1）区别行政机关对外的审批与对内的审批。

行政许可是对外的审批，对内部事务的审批不是行政许可。

如上级机关对下级机关的审批。

所谓外部行政行为，是指对公民、法人或者其他组织作出的管理行为。

（2）基于一般关系的审批与特殊关系的审批。

行政许可是基于一般关系的审批。

行政许可与行政确认。

行政许可是赋权行为，行政机关对法律事实、法律关系是否存在的确认则不属于行政许可。

实例演练：（1）公务员出差、请假、职务的任免、差旅报销等事项的审批属不属于行政许可？（2）上级对下级行政机关请示、公文等的审批属不属于行政许可？（3）婚姻登记、企业登记、税务登记、抵押登记、产权登记、植物新品种权的授予、组织机构代码、商标条码的注册、机动车登记、户籍登记有属于行政许可的吗？（4）行政许可具有哪些特点？A．是行政机关依职权主动为之的行政行为B．是一种赋予行政管理相对方某种权利或者某种资格的行政行为C. 是要式行政行为D. 是行政主体与行政管理相对方双方意思表示一致的行政行为答案及解析：（1）不属于行政许可。

⾏政许可法的适⽤范围是什么⾏政许可作为⼀种⾏为来说是有法参考的，即⾏政许可法，⾏政的各项程序的执⾏都是需要依照⾏政许可法作为⼀种参考，并且设定徐峥许可意识为了避免⼀些⾏政上⾯过多的问题。

⾏政许可法的适⽤范围是什么设定⾏政许可是指法定的国家机关按照法定的程序，独⽴作出哪些⾏为需要经过批准才可以进⾏，应当按照什么样的程序和条件来进⾏批准或者不批准的规定。

设定⾏政许可，是⼀种⽴法⾏为，严格来讲，并不是⼀种⾏政许可⾏为。

我国⾏政许可的设定，最基本的和最主要的形式还是法律，在地⽅主要是地⽅性法规。

既然设定⾏政许可并不是⼀般意义上的⾏政许可⾏为，为什么还要纳⼊到本法的调整范围呢?这主要有两⽅⾯的考虑：⼀⽅⾯，本法的⽴法指导思想之⼀就是清理过去，规范未来。

过去，我国实⾏计划经济，国家包揽整个经济和社会事务，⾏政审批⽆所不在。

现在，我国实⾏社会主义市场经济，由市场来配置资源。

该由市场决定的事情，应当由市场主体来决定;该由社会⾃⼰解决的事情，应当交社会⾃⼰去办理。

⾏政管理要退出⼀些经济和社会领域。

这就需要对哪些事项可以设定⾏政许可，哪些事项不能设定⾏政许可，作出⼀个原则界定。

同时，过去由于对⾏政许可缺少统⼀认识，⾏政许可的设定主体⽐较混乱。

许可收费，收费养⼈，养⼈收费，导致⾏政许可过多过滥，致使某些⾏政机关偏离其服务宗旨。

为了从源头上治理⾏政许可过多过滥的问题，减少⾏政审批，因此必须对⾏政许可的设定权进⾏规范，减少⾏政许可的设定主体。

另⼀⽅⾯，按照法治的要求，凡是对公民设定义务，或者对公民某种权利作出限制以致剥夺，均需由⽴法机关制定法律，或者由⽴法机关作出授权，再由⾏政机关加以规定。

也就是要求⾏政机关的⾏为应当有法律依据，做到依法⾏政。

⾏政许可涉及公民的权利义务，原则上应由法律作出规定。

由于我国地域辽阔，经济发展不平衡，并且法律体系尚在完善过程中，不可能将⾏政许可的所有事项都交由最⾼国家权⼒机关规范，需要赋予⾏政机关和地⽅权⼒机关⼀定的设定权。

中华人民共和国行政许可法释义（2004年版本）中华人民共和国行政许可法释义主编：张春生（全国人大法律委员会委员）李飞（全国人大常委会法制工作委员会副主任）副主编：李援（全国人大常委会法制工作委员会行政法室主任）许安标（全国人大常委会法制工作委员会行政法室处长）撰稿人：许安标刘松山陈希文武增童卫东目录第一章总则第二章行政许可的设定第三章行政许可的实施机关第四章行政许可的实施程序第一节申请与受理第二节审查与决定第三节期限第四节听证第五节变更与延续第六节特别规定第五章行政许可的费用第六章监督检查第七章法律责任第八章附则第一章总则总则一般对立法目的、依据、调整范围、基本原则以及其他一些重要问题作出规定，对全法起统领和指导作用，总则中的有关原则和制度，在其后的法律条文中一般都有具体体现和明确规定。

本法总则的内容主要包括三个方面：一是立法目的和依据；二是适用范围；三是行政许可的基本原则。

其中第一条是关于立法目的和依据的规定，第二条至第三条是关于适用范围的规定，第四条至第八条是关于行政许可基本原则的规定，第九条和第十条是有关行政许可的转让、建立、健全监督制度的规定。

这些内容的确定与规范，为以后各章节具体条文的设计确定了指导原则和理论基础。

对总则的学习和理解，要注意两个方面的问题：一方面要和以后各章节的具体内容结合起来进行学习研究，不能孤立地学习研究总则，否则会感到空洞、空泛；另一方面也不能认为总则抽象，不确定当事人的权利义务，而忽视对总则内容的学习研究。

总则之后各章具体内容的理解和把握，要结合总则所确定的精神和指导原则来掌握，特别是在遇有不同理解时，要结合总则所确定的原则来进行判断。

第一条为了规范行政许可的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会秩序，保障和监督行政机关有效实施行政管理，根据宪法，制定本法。

【释义】本条是关于立法指导思想、立法宗旨和立法依据的规定。

一、行政许可法的制定过程行政许可法是继行政诉讼法、国家赔偿法、行政处罚法、行政复议法之后的又一部对行政机关的工作产生重要影响的法律。