关于行政立法控权模式探析——兼论“行政立法”引入司法审查制度(1)
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法律能够为社会生活输出具有稳定性的规范化预期,国家层面上全国人大与其常委会的立法尤其如此。
我国目前已有的275部法律,是全国人大与其常委会采用集中式立法模式行使国家立法权的结果。
与集中式立法模式相对应而存在的是分散式立法模式。
学界鲜有对这两种立法模式的分析。
本文拟围绕分散在我国法律中的80个新闻条款,对全国人大与其常委会的立法模式予以考察并提出对策性建议,具体展开如下。
一、全国人大与其常委会在行使国家立法权时可选择立法模式全国人大与其常委会是我国在国家层面的权力机关并有权行使国家立法权。
宪法第五十七条和第五十八条构成了前后对同一事项进行规定的“双子条款”,共同规定了全国人大与其常委会分别作为最高国家权力机关与其常设机关的宪法地位,并明确两者都行使国家立法权。
上述“双子条款”规定了全国人大与其常委会行使国家立法权,这里的“行使国家立法权”有三层含义。
一是全国人大与其常委会拥有国家立法权;二是全国人大与其常委会应当与时俱进地行使国家立法权;三是全国人大与其常委会可以按照具体情况和实际需要裁量如何行使国家立法权。
全国人大与其常委会在行使国家立法权时,可选择不同的立法模式。
可选择不同的立法模式是上述“全国人大与其常委会可裁量如何行使国家立法权”的具体表现形式之一。
由于立法模式这一事物在本质上的复杂性,人们对于立法模式的认知纷繁芜杂,学界也未达成共识[1]。
其中,按照是否采用一部统一的法律来规范某种社会关系为标准,立法模式可以分为分散式和集中式两种。
集中式立法模式,是指全国人大或其常委会采用一部统一的法律来规范某方面的社会关系。
集中式立法模式是常见的立法通例,例如《地方组织法》就属于全国人大的集中式立法例。
分散式立法模式,是指全国人大或其常委会未采用一部统一的法律来规范某方面的社会关系,而选择在进行其他立法时对涉及调整该社会关系的顺带地予以具体规定。
全国人大或其常委会采用分散式立法模式的考量因素很多,并且存在分散式立法模式向集中式立法模式转化的情况。
行政立法名词解释行政立法是一种指导国家政策的重要法律制度,它是政府法定权力在公民、企业及其他社会团体之间进行分配和调节的基本法律形式,其具有约束性、普遍性、权责一致性和可适应性等特点。
在一个法治社会,立法具有重要意义,它不仅是社会关系的重要调节手段,也是凝练制定政策和实施行政管理的基础。
一、行政立法的定义行政立法是指政府对国家政策或行政管理的内容、程序、责任和效用的行政立法的总称。
具体而言,行政立法是指通过立法过程,通过立法权行使机关根据政府政策制定和发布的行政法规、行政规章、行政条例、行政命令和行政诉讼程序等政府行政行为的总称。
二、行政立法的特点1、约束性:行政立法的具体内容具有强制的规范力,行政机关必须严格按照行政立法的规定执行,否则有违反行政立法行为的法律责任。
2、普遍性:一方面,行政立法的作用是尽可能的普遍,覆盖面更广,从而推动全体公民具有同样的政策;另一方面,行政立法的法律效力不仅仅限于政府本身,也普遍适用于公民、企业和其他社会团体。
3、权责一致性:行政立法赋予行政机关相应的职权和义务,既有权利,也有责任,使行政机关在约束之外,也受到法律的保护。
4、可适应性:行政立法对变化的社会背景有一定的适应性,它可以根据社会需要进行不断修改和修正,使其适用于实际情况,使之更加符合人民的意愿。
三、行政立法的作用1、作为支撑国家政策的总规约:行政立法确定了政府实施行政管理的原则、标准和程序,它构成了政府实施行政管理行为的总体规范,为政府实施行政管理提供了法律依据。
2、调节政府与公民、企业的关系:行政立法是政府法定权力在公民、企业及其他社会团体之间进行分配和调节的基本法律形式,它给予公民和企业一定的权利和责任,保护公民和企业的合法权益,调节政府和公民、企业之间的关系。
3、作为行政管理的重要基础:行政立法是政府行政管理中最为重要的基础,它不仅将政府行政管理行为具体化为具有强制性的规则,也为行政管理规范有关行政活动和行政组织提供了规范和支持。
毕业论文参考题目一刑法方面1.论转化犯2.论“携带凶器抢夺”3.论“限制加重”的数罪并罚原则4.论危险犯的终止5.论结果加重犯6.论共同过失犯罪的存在可能性7.论原因自由行为8.论我国刑法中的定量因素9.论巨额财产来源不明罪之存废10.论社会危害性标准11.论婚内强奸12.论刑法中的期待可能性13.论结果加重犯的主观方面14.论持有行为的性质15.论吸收犯之存废16.罪刑法定原则探析17.不作为犯罪研究18.刑法因果关系研究19.单位犯罪适用中若干问题分析20.犯罪中止若干问题研究21.中外刑法中犯罪预备之立法比较22.共同犯罪中身份犯问题研究23.牵连犯中若干问题研究24.正当防卫中若干问题研究25.死刑问题研究26.交通肇事罪研究27.重大责任事故罪研究28.侵占罪研究29.贪污罪研究30.受贿罪研究31.合同诈骗罪研究32.金融罪研究33.抢劫罪若干问题研究34.走私罪若干问题研究35.论职务侵占罪36.关于完善我国缓刑制度的探讨37.计算机犯罪研究38.我国黑社会性质组织犯罪研究39.校园财产犯罪原因分析40.青少年犯罪原因分析41.职务犯罪研究42.女性犯罪原因分析43.流动人口犯罪现象分析44.暴力犯罪现象分析45.略论犯罪未遂46.紧急避险研究47.共同过失犯罪初探48.试析共同犯罪中的犯罪停止形态研究49.吸收犯问题研究50.想象竞合犯问题研究51.罚金刑问题研究52.转化犯问题研究53.包容犯问题研究54.结果加重犯问题研究55.法条竞合问题研究56.持有型犯罪研究57.目的犯问题研究58.略论我国刑法中的追诉时效59.赦免制度研究60.罪名法定问题探析61.危险犯研究62.行为犯研究63.洗钱犯罪研究64.保险诈骗罪研究65.非法吸收公众存款罪研究66.强迫交易罪研究67.侵犯商业秘密罪研究68.非法拘禁罪研究69.安乐死问题初探70.绑架犯罪问题研究71.盗窃罪若干问题研究72.聚众斗殴罪研究73.妨害公务罪若干问题研究74.伪证罪若干问题研究75.非法持有毒品罪研究76.斡旋受贿问题研究77.介绍行贿罪若干问题研究78.贪污罪的共犯问题研究79.巨额财产来源不明罪若干问题研究80.滥用职权罪若干问题研究81.玩忽职守罪若干问题研究82.徇私枉法罪研究83.民事、行政枉法裁判罪若干问题研究84. 罪刑相适应论诉讼法方面1.检察机关在刑事诉讼中的职能定位2.论“以事实为根据”与证据裁判原则3.暴力取证罪的立法完善4.程序性制裁与刑讯逼供的遏制5.论上诉不加刑原则6.关于我国设立沉默权制度的思考7.辩诉交易制度在中国发展前景8.论我国取保候审制度的完善——兼与保释制度之比较9.论非法证据排除规则在我国的适用10.刑事诉讼中被害人法律保护存在的问题与对策11.论民事诉讼审前准备程序的功能12.公益诉讼与当事人适格之扩张问题研究13.小额诉讼程序的构建14.答辩失权制度研究15.中美陪审审判制度的比较16.论民事诉讼证明标准17.民事诉讼证人作证制度研究18.非法证据排除规则研究19.民事诉讼当事人举证权利研究20.自认制度研究21.民事诉讼审级制度研究22.论民事诉讼的法院调解原则23.证据概念的重构24.论公开审判制度25.传闻证据规则研究26.论证明责任的分配27.论民事诉讼的自认28.论司法认知29.论推定30.论诉讼保障制度31.论正当当事人32.论民事撤诉制度33.论缺席判决34.论执行回转35.诱惑侦查研究36.刑事缺席判决探讨37.专家法律意见书之地位探讨38.证人拒绝作证之成因与对策39.沉默权存废之探讨40.诉讼外解决纠纷机制探讨41.辩诉交易在中国存废之探讨42.民事执行难之成因与对策43.公诉转自诉制度探讨44.举证时限探讨45.论判决的既判力46.辩诉交易问题47.证人作证研究48.非法证据排除规则探讨49.刑事诉讼审前程序比较研究50.证明标准探讨51.司法公正探讨52.民事检察制度研究53.民事再审程序研究54.公益诉讼探讨经济法、环境法、劳动法方面1 论环境侵权行为的构成2 对环境权性质的思考3 论环境侵权中的精神损害赔偿4 论环境刑法的特点5.环境侵权民事救济制度研究6.我国的环境公益诉讼制度探析7.水污染防治法执行问题研究8.《环境保护法》修改若干问题的一点思考9.我国战略环境影响评价立法研究10.环境与国际贸易若干法律问题探析11.环境法的经济分析12.论环境法的价值内涵13.《森林法》》修改之法律思考14.论我国环境法的制度设计15.论环境权(或公民环境权/环境物权)16.论土地发展权17.论环境(保)相邻关系的法律调整或论区际环境关系的法律调整18.论环境公益诉讼机制的构造19.能源法律问题研究20.论劳动合同中的竞业禁止条款与保密条款21.农村土地纠纷解决机制问题研究22.失地农民社会保障体系的立法构建23.农民权益保护立法研究24.农民劳动法律保护研究25.农村养老保险制度研究26.弱势群体的法律保护研究27.我国劳动诉讼制度研究28.WTO劳工标准与中国劳动立法的完善29.农地承包经营合同法律问题研究30.论社会保障立法的价值取向与立法结构31.论企业劳动规章的法律性质及法律规制32.论劳动集体谈判(协商)制度33.宏观调控法律问题研究34.物业管理法律问题研究35.论政府或公用采购的经济法调整36.论食品安全的法律保障37.公营企事业管理体制改革的法律政策研究38.农村土地税费改革法律问题研究39.论医患关系的法律性质及法律调整40.生态农业发展的法律政策研究41.工伤赔偿法律问题研究42.企业的社会,责任法律问题研究43.信用立法问题研究44.操纵证券交易价格的归责问题研究45.上市公司收购的法律问题研究46.证券法之虚假陈述制度研究47.我国证券监管体制研究48.我国期货监管体制研究49.我国保险监管体制研究50.我国银行监管体制研究51.WTO金融服务贸易法律制度研究52.信托的法律的性质研究53.我国证券法中民事责任制度研究54.证券交易所法律制度研究55.金融创新与法律制度研究56.中央银行法律制度研究57.对不良企业的法律救助58.股东代表诉讼制度的比较研究59.可转换债券若干法律问题研究60.消费者权益保护法研究61.我国商业银行改制中的法律问题探讨62.经济法主体探讨63.商业银行监管法律制度探讨64.个人所得税法探讨65.证券监管法律制度探讨66.反垄断法研究67.政府采购法研究民商法方面1.遗失物拾得制度若干问题研究——从利益平衡与制度设计角度2.试论表达自由与隐私权保护的冲突与平衡3.论网络空间隐私权及其法律保护4.确立我国有限合伙制度的法律思考5.试论继承中债权人利益保护的法律完善6.农村合作经济组织法律问题研究7.论我国监护制度的完善8.论居住权9.公司破产制度研究10.论集体土地使用权制度11.论有限合伙12.论一般人格权13.论信赖利益14.论债权物权化15.论所有权保留16.中国民营企业法人治理结构初探17.家族型企业法律问题规制18.浅议国有独资公司董事长的权源结构与运行19.上市公司资产重组之法律问题研究20.民营企业法律保障初探21.职工参与公司控制之法律研究22.浅议一人公司23.论独立董事制度24.公司创立大会法律制度研究25.公司治理机构的法律规制26.公司治理的法律地位27.对破产法的几点思考28.关于公司法人治理结构问题的研究29.对我国公司法中小股东保护的立法思想30.关于个人独资企业的几点思考31.论我国公司法对股东权的保护32.公司经营者的责任33.相互持股的利与弊及其法律调整34.对不良企业的法律救助35.股东代表诉讼制度的比较研究36.公司利益分配中的法律调整机制37.职工参与制度研究38.关于公司章程法律效力的探讨39.有限责任公司股东转让出资法律规制及其优化40.公司资本制度研究41.股权转让42.中小股东权益保护研究43.公司对外担保44.董事会制度45.股东的表决权46.破产监督人制度47.公司董事对第三人的法律责任48.旅游合同法律问题研究49.论合同履行中的”经济合理”原则(或:情势变迁原则)50.论数据库的法律保护51.农村土地所有权制度探讨52.建立隐名合伙制度的思考53.论商号的法律保护54.完善我国继承法的法律思考55.空间权的法律研究56.关于角色的商品化权探析57.关于完善我国自然人民事行为能力制度的思考58.论我国村的民事法律地位59.占有制度与我国民法物权制度的完善60.论离婚损害赔偿制度61.非婚生子女保护制度评析62.人工生殖法律问题研究63.论保护儿童最大利益原则作为婚姻家庭法的基本原则64.关于协议离婚问题的研究65.婚姻关系中的侵权损害赔偿探讨66.夫妻约定财产制的立法思考67.论配偶权制度68.论夫妻约定财产制与交易安全69.家庭暴力法律规制研究70.无效婚姻及其确认有关问题探讨71.扶养制度研究72.离婚原因及其法律规制探讨73.分居制度74.离婚损害赔偿制度75.亲子关系76.结婚制度77.论继子女78.继承权79.转继承80.我国民法结构安排研究81.论我国物权立法的原则(或其中某一原则研究)82.无权处分行为的效力与善意取得制度的关系83.物权变动中的第三人利益保护84.法人超越经营范围订立合同的效力85.违约责任与侵权责任的竟合86.论共同危险行为87.论作品88.TRIPS与中国知识产权立法研究89.权利穷尽研究90.反向假冒与商标淡化研究(可选其一)91.植物新品种权研究92.实施知识产权战略研究(多学科题目)93.域名与商标的冲突与对策94.小议使用新型专利创造性的判断依据95.驰名商标若干问题研究96.论保护商业秘密制度中的竞业禁止规定97.论我国计算机软件著作权的保护98.论电子数据库的法律保护99.论域名抢注及其法律对策100.保险合同的最大诚信原则101.人身保险中的如实告知义务102.财产保险中保险人的代位求偿权103.论票据行为的无因性104.保险利益原则研究或者论保险法的基本原则105.论人身保险合同或保险合同法律特征研究106.遗失物拾得制度若干问题研究107.论表达自由与隐私权保护的冲突与平衡108.确立我国的有限合伙的立法思考109.试论我国离婚救济制度的不足与完善110.著作权合理使用制度探析111.雇主责任研究112.离婚标准问题探讨113.论非婚同居的法律规制114.校园伤害案件学校责任基础及形式研究115.政府科技管理立法初探116.论网络游戏虚拟财产的法律保护117.论民法典的逻辑结构118.合同之债的相对性弱化研究119.论贞操权120.交通事故责任研究121.胎儿利益的民法保护122.物权行为研究123.无因管理研究124.论作品125.侵犯著作权认定规则研究126.商业方法可专利性研究127.论植物新品种权128.商标权与地理标志权冲突研究129.商标淡化侵权研究130.论知识产权的无形性131.授予发明专利之条件研究132.保险法原则研究133.论保险合同134.保险利益研究135.财产保险合同与人身保险合同之比较研究宪法与行政法方面1.宪政与司法审查2.公民权与人权3.行政诉讼制度的完善4.资格罚研究5.听证制度研究6.论村民自治7.选举制度的完善8.市场经济条件下公民劳动权及其实现9.论人大对司法机关的个案监督10.当代中国的变迁与宪法发展11.论公民受教育权及其保护12.WTO与中国行政主体的发展研究13.试论我国政府信息公开制度之建立14.行政许可公正性问题探讨15.论行政调查16.行政效率机制的行政法保障17.公共工程采购若干问题研究18.WTO规则与我国行政程序制度的完善19.行政公益诉讼初探20.行政相对人权利研究21.行政指导程序问题研究22.论我国公民的出版自由及其实现23.论市场经济条件下我国公民的迁徙自由24.略论公民罢免权25.论妇女宪法权利及其平等保护26.论我国公民基本权利立法的完善27.论公民社会保障权28.抽象行政行为司法审查的若干问题思考29.行政指导的定义及其法律规制30.行政征用补偿问题研究31.论行政解释的功能及其实现32.电子政务及其法律规制33.公民平等权的宪法学思考34.论中国宪法的修改35.论法官保障制度36.论公民的知情权37.论市民社会中宪法私有财产权的保护38.农民平等权问题研究39.可持续发展与宪法价值的嬗变40.法治下的中国地方分权41.论公民基本权利的冲突42.行政强制中的比例原则研究43.紧急状态下的政府行为研究44.论高校在行政法上的地位45.论我国土地征收制度的完善46.论行政法的基本原则47.论国家赔偿的范围48.论国家赔偿中的精神损害赔偿49.WTO下中国行政法的发展50.各国公务员制度比较研究51.浅议市场经济条件下的依法行政52.论我国的宪法监督53.略论对弱势群体的法律保护54.析网络下的公民言论自由权的保护和限制55.我国社会救助制度的发展和完善56.论行政合同57.违宪审查模式与中国的选择58.行政法治与行政自由裁量权59.论大学生权利的法律保护60.公民劳动权初论61.收容遣送制度探讨62.非典时期问题的反思63.民工权益法律保护64.违宪审查制度65.村民自治法律问题探讨毕业论文参考题目二论文题目论题方向序号法理学方向 1 论法治与社会公平法理学方向 2 构建和谐社会的法理思考法理学方向 3 社会转型与法律发展法理学方向 4 科学发展观的法律思考法理学方向 5 论程序公正法理学方向 6 关于效率与公平关系的再认识法理学方向7 司法公正与法律权威法理学方向8 论依法执政与提高党的执政能力法理学方向9 论司法体制改革与创新法理学方向10 论法律推理法理学方向11 法理的含义和意义法理学方向12 论司法公正与效率法理学方向13 社会公平与弱势群体的权利保障法理学方向14 关于法学教学方法的几点建议法理学方向15 "可持续发展"的法律思考法理学方向16 论公平正义与执法法理学方向17 中国立法现状及其改进对策研究宪法方向 1 公民财产权的法律地位宪法方向 2 农民平等权的法律保障问题宪法方向 3 论思想自由权宪法方向 4 论我国的违宪审查体制与完善宪法方向 5 关于我国宪政与法制建设的思考宪法方向 6 我国公民受教育权及其宪法救济宪法方向7 宪法在审判实践中的适用问题研究宪法方向8 宪法在审判实践中的适用问题研究宪法方向9 论宪法监督体制的完善宪法方向10 宪法法院监督模式的形成与发展分析宪法方向11 论我国妇女合法权益的法律保护宪法方向12 完善老年人权益法律保障制度宪法方向13 关于我国国家赔偿制度的立法思考宪法方向14 论公民财产权的宪法保障宪法方向15 论宪法的人权保障功能宪法方向16 论男女平等就业权的法律保障宪法方向17 美国、法国和中国宪法监督模式之比较宪法方向18 我国违宪审查制度建立的主要法律障碍宪法方向19 论宪法的司法化宪法方向20 论迁徙自由权宪法方向21 社会团体的合法性问题宪法方向22 论中国公职人员财产申报制度及其完善宪法方向23 论违宪审查制度在我国的建立及模式选择行政法与行政诉讼法方向 1 论我国行政法的作用行政法与行政诉讼法方向 2 论我国行政立法体制行政法与行政诉讼法方向 3 市场经济下行政法的功能问题研究行政法与行政诉讼法方向 4 论中国公务员制度的特色行政法与行政诉讼法方向 5 行政处罚程序研究行政法与行政诉讼法方向 6 论行政强制措施的作用行政法与行政诉讼法方向7 行政赔偿范围问题研究行政法与行政诉讼法方向8 行政指导的功能问题研究行政法与行政诉讼法方向9 行政复议的范围研究行政法与行政诉讼法方向10 论行政诉讼法律关系行政法与行政诉讼法方向11 行政诉讼的举证责任问题研究行政法与行政诉讼法方向12 论具体行政行为的约束机制行政法与行政诉讼法方向13 论中国司法审查制度行政法与行政诉讼法方向14 论行政诉讼的参加人行政法与行政诉讼法方向15 行政侵权责任问题探讨行政法与行政诉讼法方向16 行政处罚显失公正行为的性质研究行政法与行政诉讼法方向17 论行政诉讼的受案范围行政法与行政诉讼法方向18 论行政诉讼的管辖问题行政法与行政诉讼法方向19 论行政诉讼判决种类行政法与行政诉讼法方向20 行政诉讼判决与行政诉讼裁定区别问题研究行政法与行政诉讼法方向21 论行政诉讼期间具体行政行为不停止执行的原则行政法与行政诉讼法方向22 关于行政许可制度改革的几个问题研究行政法与行政诉讼法方向23 行政赔偿和民事赔偿的区别问题研究行政法与行政诉讼法方向24 关于行政征收制度改革的若干问题研究行政法与行政诉讼法方向25 论行政自由裁量权的控制行政法与行政诉讼法方向26 论行政立法程序行政法与行政诉讼法方向27 论无效行政行为的后果及其认定行政法与行政诉讼法方向28 行政程序法的基本原则与制度研究行政法与行政诉讼法方向29 程序合法性的法律要求问题研究行政法与行政诉讼法方向30 行政执法的公开化、统一化问题研究行政法与行政诉讼法方向31 行政法上的权利救济制度研究行政法与行政诉讼法方向32 论司法权与行政权的关系行政法与行政诉讼法方向33 WTO与中国行政法改革研究中国法制史方向 1 论我国古代法的特征。
第十三章行政监督一、概念题1.分权制衡理论(山东师大2013年研)答:分权制衡理论又称权力制约论,是西方国家的立法、行政和司法三种权力各自独立又相互制约和均衡的理论。
强调为防止政府权力的腐败或滥用,必须进行合理分割,建立相互制约和监督的关系。
分权制衡论对权力的制约最为直接有效。
分权制衡理论的意义在于它是近现代西方国家政治制度和监督制度的重要理论基础,既为西方国家的权力架构提供依据,又为各种监督方式的拓展奠定基础,从而成为西方国家重要的行政监督理论基石,并受到后世很多西方思想家的推崇、继承与发展。
在实践中更成为西方国家普遍的政府组织原则,对近现代西方政治民主化进程产生深远的历史影响。
局限性是分权制衡论主导下的以权力制约权力的权力制约模式虽能有效制约权力,但不可能解决所有的权力滥用问题。
就三权分立自身而言,立法权、行政权和司法权三者虽是并列的,但在事实上,司法权是其中最弱的,而行政权则是其中最具有扩张性的,因此很难达到理想的制衡效果。
2.人民主权理论(青岛大学2016年研;中国地大2013年研)答:(1)人民主权理论的含义人民主权理论是西方思想家基于社会契约论和主权论提出的民主理论,是近代西方政治发展史上一个重要理论成果,它认为人民拥有主权,国家的主权源于人民权利的让渡,因此人民对国家有天然监督权。
人民主权论是人类在对政治发展历史经验的基础上获得并经检验为真理的认识,是对“家天下”和野蛮政治的否定,这种观念显然是对客观世界的正确反映,是较好的解释权力来源的观点。
(2)人民主权与政府权力人民主权是政府权力的逻辑基础,没有人民主权就不可能有政府权力。
政府是人民缔结契约、转让权力的结果;一切权力属于人民;行政管理者只是人民权利的具体执行者,其权力是人民赋予的,他们必须承担维护人民权利的义务;为防止政府滥用职权和侵犯民权,人民可以通过各种形式来监督政府行为;在公共权力体系中,建立行之有效的监督机制监督政府的各种行为。
行政程序法指调整行政程序关系的法律规范的综合。
从立法形式上考察,行政程序法主要分为法典模式和分散模式。
法典模式指一个国家把行政程序法律规范集中于一个专门法规之中,而这种专门法规的名称又往往直接称为“行政程序法”。
分散模式指并没有专门的法典来表形行政程序法,而是通过盘里、普通法原则或其他零星的成文法规来体现。
我国行政程序法的现状:我国目前并没有一部完整的《行政程序法》。
有关行政立法程序、行政执法程序、行政裁判程序等散见于相关的行政实体法中。
但是行政机关内部工作程序的规定比较发达和完善。
我国应该采取的立法模式:我国传统上是成文法典的国家,所以法典以治理社会的做法是可以为人们所普遍接受的。
但是这种立法模式需要较高的立法技术,否则不容易制定出一部较为科学的法典。
鉴于我国的立法技术和行政法学理论发展的状况,近期可先制定单行的行政程序法,除已制定的行政处罚法、行政复议法、行政许可法等,还有“行政强制法”、“行政调查法”等。
通过切实有效实施上述法律,将行政程序法所内涵的价值与观念为社会基本接受,等条件成熟后再编纂为统一的行政程序法典。
当然我们现在就开始起草制定统一的行政程序法典,也不排斥单行立法的同时进行,在行政程序法实施若干年之后再进行一次法典编纂,也不失为一条可行之路。
中国科技期刊数据库 科研2015年15期 115论现代行政法学的理论基础赵 烨中共北京市朝阳区委政法委,北京 100026摘要:行政法作为整个社会主义法律体系的一个独立的法律部门,它是调整行使国家行政权力活动和由此种活动形成的行政关系的法律规范体系,其内容是对行政权力行使的规则和秩序的规律性反映。
简而言之,行政法是调整行政关系的法律规范的总称。
行政法学的理论基础是指导行政法制建设和行政法学研究的基本思想,是构建行政法学的基石,下文就现代行政法学的理论基础进行探讨。
关键词:现代;行政法学;理论基础 中图分类号:D922.1 文献标识码:A 文章编号:1671-5780(2015)15-0115-021 导言现代中国行政法学的理论基础是一个重要且有争议的问题。
将“管理论”、“平衡论”等理论作为当代中国行政法学的理论基础存在着片面性。
在现代中国还谈不到中国行政法学的理论基础,我国行政法应加强对行政机关的制约和监督,进一步强调行政法的控权职能。
我国行政法学界关于行政法理论基础的研究热潮始于1993年罗豪才教授发表的一篇名为《现代行政法的理论基础——论行政机关与相对人一方的权利义务平衡》的论文。
在这场讨论热潮中,有十余种学说被提及,诸如“管理论”、“控权论”、“平衡论”、“服务论”、“人民主权论”、“政府法制论”等。
这场讨论以其持续时间之长、涉及行政法学界人数之多、理论探讨之深而为人瞩目。
但这场讨论也存在着许多的不足,因为涉及到的学说、观点过多,众说纷纭,甚至有些论点根本没有建立在行政法治建设实践的基础上,因此反而让人觉得有些杂乱无章。
这场讨论甚至还直接被一些学者否定了,在他们看来行政法理论基础是一个“虚构的神话”,是一个类似于“上帝”的问题,没有存在的实际价值。
但是笔者认为,这种关于行政法理论基础的讨论,不仅深化了对一些行政法基本概念的理解,更新了行政法的理论体系,而且开启了对行政法的哲学思考,有利于为我国今后的行政法发展找到一个正确的方向。
区域治理法治现代化论行政自由裁量权的法律规制宁善威安庆师范大学法学院,安徽 安庆 246133摘要:行政自由裁量权是现代行政管理中广泛运用的一种权力。
美国学者施瓦茨曾高度评价行政自由裁量权,认为其是行政权的核心问题。
但这种权力极易被滥用,从而产生背离行政管理目标、损害行政相对人权益的不利后果,故而如何控制和规范行政自由裁量权的运用成为行政法学研究的重点之一。
关键词:行政;自由裁量权;滥用;规制一、行政自由裁量权概述1行政自由裁量权的涵义美国《布莱克法律词典》将自由裁量权定义为:“自由裁量权也是一种羁束性的权力,受法律羁束,但权力行使的时间、方式或者范围留给权力行使者自由裁量。
”英国学者韦德认为,自由裁量权是一种按照合理和公正规则行事,而不是按照个人观点任意行事的权力,应是按照法律法规行事,而不是恣意妄为。
自由裁量权应该是法定的、固定的,而不是独断的、模糊的、幻想的。
它必须在法律法规允许的范围内行使。
我国行政法学家王明扬先生认为:“自由裁量是指行政机关对于做出何种决定有很大的自由,可以在各种可能采取的行动方针中进行选择,根据行政机关的判断采取某种行动。
也可能是执行任务的方法、时间、地点、或侧重面,包括不采取行动的决定在内”。
综上,笔者认为,行政自由裁量权是指行政主体及其工作人员在法律规定的范围内,基于行政管理目的和公正合理的原则,自由斟酌、自主选择做出一定的行政行为的权力。
2行政自由裁量权的不当运用相较于立法权、司法权等其他国家权力,行政权是最广泛、直接作用于行政相对人利益的权力,且行政权实施的程序不如立法权、司法权实施程序严格,因而行政权极易被不正当使用。
而行政自由裁量权是行政权的重要内容,本身就具有一定的自由抉择空间,所以更容易被不当运用,体现为以下几种情形:2.1越权裁量越权裁量是指行政主体超越法定的权限行使裁量权,主要表现超越法定幅度行使自由裁量权和超越法定范围行使自由裁量权。
2.2滥用行政自由裁量权滥用行政自由裁量权是指行政主体具有行政自由裁量权,但却因某种不正当目的故意造成权力的不正当行使,违背行政自由裁量权行使的目的的行政违法行为[1]。
《我国行政给付程序若干问题立法研究》篇一一、引言行政给付程序是政府在实施行政行为时所遵循的一系列法定程序,它不仅关乎政府权力的行使,也直接影响着公民的权利和利益。
我国行政给付程序的立法体系虽已初步建立,但仍存在一些亟待解决的问题。
本文将针对我国行政给付程序中的若干问题展开立法研究,旨在完善行政给付程序,提高行政效率,保障公民的合法权益。
二、我国行政给付程序的现状与问题(一)现状我国行政给付程序在立法层面已经形成了一定的体系,主要包括行政许可、行政处罚、行政强制执行等程序的法律规定。
这些规定为行政机关在行使权力时提供了法律依据,保障了公民的合法权益。
(二)问题尽管如此,我国行政给付程序仍存在一些问题。
首先,部分程序性规定过于笼统,缺乏具体操作性。
这导致行政机关在执行过程中难以把握尺度,容易出现滥用权力的现象。
其次,部分程序性规定之间存在冲突和矛盾,导致行政机关在执行过程中难以抉择。
最后,部分程序性规定未能充分保障公民的知情权、参与权和救济权,影响了公民的合法权益。
三、立法研究重点针对上述问题,本文认为应重点研究以下几个方面:(一)细化行政给付程序的规定对现有行政给付程序的规定进行细化,明确各个程序的步骤、时限和标准。
使行政机关在执行过程中能够有法可依,减少滥用权力的现象。
同时,细化规定也有助于提高行政效率,降低行政成本。
(二)解决程序性规定之间的冲突和矛盾针对部分程序性规定之间的冲突和矛盾,应进行全面梳理和评估。
通过修订、废止或补充相关法律规定,解决这些冲突和矛盾。
确保各个程序性规定之间相互协调、相互衔接。
(三)保障公民的知情权、参与权和救济权在立法过程中,应充分保障公民的知情权、参与权和救济权。
通过完善信息公开制度、听证制度等措施,确保公民能够了解行政行为的依据、过程和结果。
同时,应建立有效的救济机制,为公民提供法律援助和诉讼支持。
四、完善我国行政给付程序的建议(一)完善立法体系加强行政给付程序的立法工作,完善相关法律法规。
关于行政立法控权模式探析——兼论
“行政立法”引入司法审查制度(1)
论文关键词:行政立法;控权;司法审查;程序规制
论文摘要:传统法治主义否认行政自由裁量权的存在,
主张“无法律即无行政”。但在现代社会,赋予行政机关立
法权已是不争的事实。现代行政法所要探究的重点不在于应
否赋予行政机关立法权,而是要如何有效地进行控权。我国
目前无论是立法还是操作现状,对行政立法的制约都存在一
系列不足。本文对行政立法做了明确界定,探讨了行政立法
纳入司法审查的合理性,进而提出了我国行政立法的控权模
式,试图为我国立法抛砖引玉。
在现代社会,随着经济技术的发展,社会事务复杂多变。
行政管理对社会干预的程度和范围也日益加深和扩展。由代
表民意的权力机关独自承担立法职能已无法适应变化万端
的社会需要,使其不得不制定一些抽象原则而将具体的实施
规则委托给行政机关去补充完善。其结果就是“权力机关立
法是骨架,政府机关立法是血肉”。行政立法已成为我国法
律的重要渊源。行政法的功能之一就是权力的制衡。然而,
权力实施主体与权力行使依据的制定者的同一性无疑使得
对权力的制约成了一大盲点,而监督主体的广泛性又使得外
部监督出现了缺位。这些都为行政法治的实现设置了障碍。
一、我国行政立法现状分析
行政立法的内涵与性质分析
行政立法是指特定行政机关,依法律授权,针对不特定
的人和不特定的事件制定具有普遍约束力的行为规则的行
为。行政立法与其说是立法机关无能的结果,毋宁说是在社
会发展的今天立法机关向行政机关所做出的一些妥协,更确
切的说是立法机关和行政机关所达成的一个无言的契约。这
在现代社会有一定的必然性。
我国理论界对行政立法的争论体现在对行政立法性质
的认定上。我国早期学术界将行政立法分为授权立法和职权
立法,后来一些学者认为“行政机关没有固有的立法权,所
有行政立法都应是授权立法”,并将其区分为一般授权立法
和特殊授权立法。一部分学者则认为行政立法不属于抽象行
政行为,不应纳入司法审查的范围。笔者认为,行政立法仍
应属于抽象行政行为的范畴。行政立法充其量只能说具有准
立法性质,其本质不是一种立法活动。
第一,行政立法主体一行政机关并无立法权,行政法规
的制定是一种授权立法,行政机关立法权来源于宪法法律授
权或者权力机关的授权,行政机关本身并无立法权。这也是
法治社会的客观要求。行政权与立法权若统一于同一主体,
其权力制约的程度可见一斑。
第二,行政立法的效力与权力机关立法不同。行政立法
可分为行政法规和行政规章,其中行政法规的效力低于法律,
而行政规章则低于行政法规。人民法院在审查案件时,应当
适用法律,在行政法规不违反法律的情况下应适用,可以参
照行政规章。
第三,行政立法适用客体、调整范围与法律不同,行政
法规调整的范围就是行政机关的行政行为,它基本上都是管
理性规范;而法律所规范的是国家、组织和个人的各种活动,
其中包括对行政权力的制约。
第四,行政立法涉及的对象是行政机关和广泛意义上的
行政相对人。这与立法机关的立法活动有所不同。
笔者认为,行政立法是否归属于抽象行政行为并不能成
为其排除在司法审查之外的理由。此外,理论界的另一争论
则是对行政立法中“法”的性质和范围的界定上。实际上,
无论“法”的性质、范围如何,都不影响对其的监督。恰恰
相反,行政立法与法律的制定相比其民主性更加缺失,由此
对其监督应更为严格。英美等各国的司法实践和立法都表明
对于行政立法应当进行司法审查。
我国行政立法的监督现状
我国《行政诉讼法》中将行政立法活动归类于抽象行政
行为,并明确将抽象行政行为排斥在司法审查之外。因此,
现实中,一些政府部门往往从维护本部门、本地区的利益出
发,借用抽象行政行为来延伸和扩张其行政职权。抽象行政
行为的负效应日益暴露出来,它有可能成为众多违法行政、
越权行政、滥用职权的主要方式和来源。甚至利用行政诉讼
法的规定,以抽象行政行为代替具体行政行为,从而规避审
判机关的司法审查。行政立法中各种利益分配不均,公民不
能很好地参与等等弊端依然存在。
从立法层面上看,《立法法》、《行政法规制定程序条例》、
《规章制定程序条例》等等相继出台,弥补了我国现有法律
对行政立法规制上的不足。但《行政诉讼法》明确将抽象行
政行为排斥在司法审查之外;《国家赔偿法》虽然将行政行
为赔偿的范围扩大,但亦没有对抽象行政行为做出明确规定;
《行政复议法》虽然规定抽象行政行为可复议的制度,从形
式上看复议机关是行政机关作为纠纷的居中裁判,具有准司
法的性质,但复议机关与行政机关的同一性无疑使行政复议
难逃不公之嫌;《立法法》在一定程度上澄清了立法权限,
但在对行政立法的监督上,仍然存在着许多不足之处。
从现实层面上分析,我国对行政立法主要采用权力机关
监督为主,权力机关和行政机关监督相结合的监督方式。行
政立法数量众多,专业性强导致权力机关精力有限、能力不
足,很难进行强有力的监督,而行政机关作为同一系统的机
关,其监督力度可想而知。在我国,对行政立法的司法审查
几乎空白,人民法院对于行政立法只能是“依照法规,参照
规章”。这也成了我国行政立法监督中的薄弱环节。
二、英美等国行政立法监督的规定
英国行政法中称行政立法为委任立法。在英国,议会主
权原则决定了“议会所制定的法律不会因为违宪而无效,英
国法院对议会所制定的法律无权审查”。然而,对于法律授
予行政机关的委任立法,法院却可以进行司法审查。其依据
是越权原则,即行政机关所制定的法规如果不在法律授权范
围内就是越权的行为,这种行政管理法规将被法院宣告为无
效。而所谓越权有两种含义,一为实质的越权,二为程序上
的越权。
美国宪法则规定法院享有司法复议权,可以受理对联邦
和各州立法、行政法规和行政措施违宪的控告。这是从19
世纪著名的“马伯里诉麦迪逊案”的判例肇始的。美国法院
可以对行政行为进行审查,根据美国联邦行政程序法第551
节第13款规定:“行政行为包括行政机关的法规、裁定、许
可证、制裁、救济的全部或一部分,或者和上述各项相当或
否定的行为或不作为。”即美国法院还可以对国会的立法进
行违宪审查。
德国法院对委任立法也具有较大的控制权,即实施司法
审查。包括间接审查和直接审查。前者指通过审查依据委任
立法所作的行政行为进而审查委任立法问题,后者则是直接
对委任立法提起司法审查,理由是授权法超越了宪法规定的
权限,或委任立法超越了授权法或宪法规定的权限。无论属
于何种,都可能是因违反法治原则而构成越权。
此外,德国、意大利、西班牙等国还设立了专门的宪法
法院进行违宪审查,这些都为我国行政立法的监督提供了一
定的参照作用。
三、如何进行行政立法的监督
就我国目前而言,监督主体的广泛性造成了主体之间的
互相推诿;法律上的规制尚存有许多不完善之处,如《立法
法》审查的范围是与宪法和法律相抵触的立法,但并不涉及
法律是否违宪。行政法规与规章之间的不统一仅以书面审查
方式解决,审查机制没有大的改进。更为遗憾的是,《立法
法》并不要求其必须接受公民个人提出的审查建议,甚至也
没有要求地方政府建立专门审查的职能机构;人民的广泛参
与监督在现实上又有很多不可操作与不可行性;而行政法规
的强技术性,又直接导致了目前我国权力机关无力有效地行
使监督职权,在缺乏先例的情况下,其可能难以确定下位法
是否与上位法相抵触;尽管许多地方人大和政府已经建立了
审查不规范立法的专门机构,但这些审查机构同样可能会受
到地方保护主义的影响。究竟如何进行监督呢?笔者拟从两
个方面加以分析:
司法审查
作为一种抽象行政行为,行政立法应接受司法审查。行
政立法作为一种从属性立法,法院有权审查其合法性。行政
法治的核心就是对行政权的控制。司法审查是行政法治的客
观要求。如果行政立法可以免受司法审查,行政法治就成了
一句空话。
首先,人民法院在审查具体行政行为案件的时候,可能
会涉及到行政相对人提出的行政法规、规章的问题。错误的
行政立法带来的负面影响远远超过具体行为的侵害。如果不
对根本性的行政立法加以审查,具体行政行为得以操作的依
据没有加以纠正,直接的结果就是重复错误的具体行政行为。
这不仅不利于人民法院实现司法监督权,更损害了行政相对
人的利益。目前的行政诉讼制度使行政立法实际享有了“司
法豁免权”,人民法院无权用判决的形式否定行政立法的效
力,这势必助长行政机关在作出行政立法时恣意妄为的心态,
因此,制定不合法、不合理的行政管理文件成为近年来行政
机关滥用职权的普遍现象,在广大干部群众中引起强烈的不
满。
其次,人民法院是一个居中裁判者,这就决定了在进行
司法审查时人民法院“案外公正人”的特殊角色。这是与行
政复议的不同点。我国《行政复议法》规定抽象行政行为可
提起复议,但行为机关与复议机关的同质性在操作中遇到了
很多困境。现行的政府体制是复杂的,不同的机构有不同的
权力,没有一个单纯负责解决各种类型的行政立法问题的机
构,而赋予法院对行政立法的审查权可以使该问题简单化,
从而排除官僚主义和部门保护主义的干扰。
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