关于公司章程与投资协议不一致事宜的效力适用问题

盘点公司章程中同钱不同股，同股不同权等特殊规定的效力企业运营需要遵守的基本规则为企业章程，以及以《企业法》为代表的法律法规。

企业章程是企业必备的，由企业全体股东共同拟定的，并对企业、股东和企业的经营管理人员拥有约束力的调整企业内部组织关系和经营行为的自治规则。

其调整的是股东之间、股东与企业之间、企业的管理机构与企业之间的法律关系。

企业章程作为企业的宪法，拥有基本法的地位。

若是企业章程作为基本法所规定的股东权益及其执行的特别限制与企业法中的一般规定不一致时，那么章程中的这些特别规定的效力如何呢？本文针对企业章程也许股权管理方法中对股东特别规定的效力问题进行商议。

一、同钱不相同股即有限责任企业股东出资与持股比率不一致时。

股东认缴的注册资本是构成企业资本的基础，但企业的有效经营有时还需要其他条件或资源，因此，在注册资本吻合法定要求的情况下，我国法律并未禁止股东内部对各自的实质出资数额和占有股权比率做出约定，这样的约定其实不影响企业资本对企业债权担保等对外基本功能实现，其实不是闪避法律的行为，应属于企业股东意思自治的范围。

尽管有限责任企业股东出资比率和持股比率可否一致属于股东意思自治的范围，但是，为了防范出现大股东也很多数股东欺凌小股东也许少许股东的状况，应严格限制该约定的见效条件为全体股东一致赞成。

诚然企业法中仅规定企业的重要事项需要股东会三分之二以上表决权的经过，但持股比率关乎到股东在企业享有的表决权、分红权以及新增资本认购权等股东权益，因此要求出资比率与持股比率不一致需要全体股东的一致赞成是吻合法理及客观实质的。

案例：深圳市启迪信息技术有限企业与郑州国华投资有限企业、开封市豫信企业管理咨询有限企业、珠海科美教育投资有限企业股权确认瓜葛案·最高人民法院（2011）民提字第6号民事判决书裁判要旨： ? 在企业注册资本吻合法定要求的状况下，各股东的实质出资数额和拥有股权比率应属于企业股东意思自治的范围。

有限责任公司章程中股权转让的条件与公司法规定不一致时如何确认股权转让的效力近年来，随着我国社会经济的不断发展，司法实践中有关有限责任公司股权转让方面的纠纷不断增加，而其中又以股权转让效力纠纷最为常见，也最为疑难、复杂。

关于有限责任公司股权转让的条件，《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）集中规定在第三十五条，该法条对股东之间转让出资、股东向股东以外的人转让出资以及其他股东在同等条件下的优先购买权等作了较为明确规定。

同时，我国《公司法》第二十二条规定股东转让出资的条件也是有限责任公司章程应当载明的事项。

可见，通过一定的程序，股东可以在公司章程中对股权转让的条件作出适当的规定。

那么，在司法实践中就会出现这样的问题：当公司法与公司章程对股权转让的规定不一致时，如何判断股权转让的效力？是以公司法为准，还是以公司章程为准？抑或根据具体情况设定具体的准则？这里涉及到对公司法是否具有强行性的认识问题，也涉及对公司章程的性质的认识问题，当然还涉及到股权转让效力的判断标准问题。

对此，学界往往仁智互见，司法机关对此类纠纷的处理也是结果迥异。

本文拟通过对公司章程和公司法的性质以及他们之间相互关系的分析，对有限责任公司章程中股权转让的条件与《公司法》规定不一致时如何确认股权转让效力问题作一探析，以期对公司法理论发展或司法实践有所裨益。

一、公司法与公司章程的关系在公司章程对股权转让的条件与公司法的相关规定不一致时，要研判相关股权转让的效力，首先要探析和评价公司章程和公司法的性质。

公司章程是关于公司组织与活动最基本的法律文件。

章程的内容涉及公司组织存续和经营管理最重要的事项①。

我国《公司法》第十一条明确规定，设立公司必须依照本法制定公司章程。

该条还同时对公司效力的范围作出规定，即公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。

为了确保公司章程的真实合法有效，国外公司法大多数都要求有限责任公司章程应予公证，我国公司法没有这种规定，但要求章程须经全体股东同意并签名盖章，报登记主管机关批准。

公司章程的常见问题及其解决方案范本公司章程是一份对于公司组织架构、权益分配、经营管理等方面进行规范的文件。

在公司运营过程中，常常会出现一些与公司章程相关的问题。

本文将介绍公司章程的常见问题，并提供相应的解决方案范本。

一、公司名称变更问题在某些情况下，公司可能需要更改其注册名称。

这可能是由于公司战略调整、品牌升级或法律要求所引起的。

针对这一问题，公司应当按照以下步骤进行处理：1.适用法律法规：根据所在国家或地区的相关法律法规，了解公司名称变更的程序和要求。

2.决议通过：在董事会或股东大会上进行议案讨论，并通过决议书记录决定进行名称变更。

3.正式申请：根据法律法规要求，向相关政府机关提交公司名称变更申请，并提供所需的文件和材料。

4.公告和登记：在完成名称变更后，按照法律法规的规定，进行公告和登记手续，确保新名称合法有效。

二、股权变更与转让问题股权的变更与转让是公司章程中另一个常见的问题。

当股东希望将其股权转让给他人，或者出现股权转让的继承、赠与等情况时，公司应采取以下措施：1. 股权转让协议：起草股权转让协议，明确转让股权的条件、价格等相关事项。

2. 股东决议：在董事会或股东大会上进行表决，并记录决定进行股权转让的决议。

3. 股权过户：按照法律法规的要求，通过完成股权过户手续，将股权正式转让给受让人。

4. 更新公司记录：及时更新公司股权记录，确保股权转让信息真实有效。

三、董事会成员变更问题随着公司经营发展和管理需求的变化，董事会成员的变更是常见的情况。

为了保证公司管理层稳定并有效运作，公司应采取以下步骤：1. 董事任命：根据公司章程规定，进行新董事的提名和任命程序，确保合适的人选加入董事会。

2. 相关申报：根据法律法规要求，进行董事变更的相关申报和备案手续。

3. 内部沟通：对董事会成员变动进行内部沟通，并协调好各方利益关系。

4. 公司记录更新：及时更新公司记录，包括董事名单、职务分工等，确保其准确无误。

2017年武汉市司法卷三《商法》备考练习题（二）不定项选择题张某有200万元资金，打算在烟台投资设立一家注册资本为300万元左右的餐饮企业。

关于如何设立与管理企业，请回答题。

1.张某可以选择的企业类型有?( )A.与他人共同出资设立一家合伙企业B.单独出资设立一家个人独资企业C.与韩国商人共同设立一家中外合作经营企业D.与他人共同出资设立一家股份有限责任公司【参考答案】AB【参考解析】根据《合伙企业法》的规定，合伙企业没有最低或最高注册资本的限制，本案中，张某打算设立一家注册资本为300万左右的餐饮企业，从注册资本上看是不违背合伙企业法的规定的。

另外缺少的100万左右可以让另外一个合伙人出资。

因此，A项的企业类型可选。

根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业没有注册资本的最低或最高限制，同时也没有实缴出资的限制，只要出资人申报出资即可，之后的出资额度可以慢慢缴足。

本案中，张某只有200万的资金，不妨碍其成立一家注册资本为300万的个人独资企业，缺少的另外100万可以事后补足。

因此，B项的企业类型可选。

《中华人民共和国中外合作经营企业法》第1条规定，为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人(以下简称外国合作者)按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织(以下简称中国合作者)在中国境内共同举办中外合作经营企业(以下简称合作企业)，特制定本法。

据此可知，中外合作企业中的中国合作者要求是中国的企业或其他经济组织，不能是个人。

因此，C项错误。

《公司法》第81条第3款规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。

法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

据此可知，股份有限公司的最低注册资本是500万，张某想成立一家注册资本为300万左右的企业，不能采用股份有限公司的类型。

因此，D项错误。

2.如张某拟设立一家一人有限责任公司，下列表述正确的是?( )A.注册资本不能低于50万元B.可以再参股其他有限公司C.只能由张某本人担任法定代表人D.可以再投资设立一家一人有限责任公司【参考答案】B【参考解析】本题考核一人有限公司的相关规定。

关于公司章程与投资协议不一致事宜的效力适用问题文丰律师06-14 17:30作者：蒋嘉娜来源：国浩律师事务所投资协议与公司章程的概念及特征1.投资协议投资协议是公司股东以出资设立、经营公司为目的，而在股东之间约定权利义务的文件。

投资协议主要作用在于表明股东投资公司的目的、确定公司的基本性质和结构，以及分配和协调股东之间的权利义务关系，其协议本质应属于合同，依法受我国《合同法》一般规则的规范和调整。

投资协议一般不是必备的法律文件，主要依据当事人的意思表示形成，只对签署协议的股东具有约束力。

2.公司章程公司章程是指公司必须具备的、由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的、调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则，依法属于我国《公司法》所规制的范围。

公司章程部分内容对签署股东而言具有合同的性质，相互之间具有约束力，公司章程除了对签署股东、内部经营管理人员具有约束力外，还具有涉他性，经公示后对公司外部相关主体（如善意第三人）具有一定的利害关系。

公司章程是必备性文件，任何公司成立都必须以提交公司章程为法定条件，需依法在工商登记部门备案。

因此，投资协议与公司章程系由投资人形成的两种在本质存在不同的协议安排。

两者在性质、功能、效力时间、调整对象、范围都有差别，应区别对待。

具体适用对于投资协议中与章程内容不一致或者说相冲突的条款，应区别不同对象和内外关系来适用不同的规则，我们提出如下看法：第一，如果是调整股东之间的关系，除特殊情况外，先考虑适用章程。

一般来说，公司章程制定在投资协议签订之后，此时经工商登记的公司章程应看作是股东以新的意思表示变更了原来的意思表示。

但是，当有充分证据证明投资协议才是发起人的真实意思表示时，应以投资协议为准。

这是民法意思自治原则的要求。

相关参考规定如：《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》第十条规定，“合作企业协议、章程的内容与合作企业合同不一致的，以合作企业合同为准”、《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）》规定，“公司成立后，发起人协议或投资协议与公司章程规定不一致的，以公司章程规定为准。

股东出资纠纷之一：有限责任公司股东出资的时间如何确定？目录一、确定股东的出资时间具有重要意义二、确定股东出资时间的依据之一：公司章程（一）以公司章程确定的出资时间履行出资义务（二）两份公司章程规定不一致，如何确定出资时间？（三）公司章程确定出资时间后，能否要求提前出资？三、确定股东出资时间的依据之二：股东协议（一）股东协议与公司章程之间的联系和区别（二）公司章程已确定出资时间，股东协议能否作出不同的规定？（三）股东协议与公司章程，以何为准确定出资时间？四、确定股东出资时间的依据之三：股东会决议（一）公司章程已确定出资时间，股东会能否作出提前出资的决议？（二）股东会作出提前出资的决议何时会被法院认定为无效？（三）股东会作出提前出资的决议何时会被法院认定为有效？五、确定股东出资时间的依据之四：其他文件六、出资的时间无法确定时，法院应驳回诉请七、余论一、确定股东的出资时间具有重要意义在股东出资纠纷中，股东应按约定的时间向公司全面履行出资义务。

如果迟延履行或者拒绝履行将带来诸多不利的法律后果，如向公司承担补足责任、向其他已经缴纳出资的股东承担违约责任、在未出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，同时该股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等自益权可能会被限制，更为严重的是，公司可能会作出股东会决议将其除名。

对股东来说，股东应对出资的时间予以明确，只要在规定的时间内完成出资义务，就会避免不利的法律后果；对公司来说，要求股东承担补足出资责任的前提是需要证明股东未按照规定期限履行出资义务，所以在股东出资纠纷中，出资时间的确定具有尤为重要的意义，很多司法判例驳回公司要求股东履行出资义务的诉请，其理由就是股东出资的期限未届至或者出资期限约定不明。

出资的时间的确定在公司诉讼中绝非易事，特别是存在多个文件对出资时间规定不一时，更需要法官抽丝剥茧，明察秋毫，审慎判定。

本文主要探讨股东之间以及股东与公司之间因出资发生的内部纠纷，重点是讨论确定出资时间的依据问题。

章程与股东协议不一致《章程与股东协议不一致》甲方：公司名称(以下简称"公司")地址：法定代表人：联系人：电话：传真：电子邮箱：乙方：股东姓名/名称(以下简称"股东")身份证号码/营业执照号码：地址：电话：传真：电子邮箱：鉴于，甲乙双方签署的《公司章程》和《股东协议》存在不一致之处，为维护双方合法权益，特拟定本《章程与股东协议不一致》合同，供甲乙双方遵守，具体条款如下：第一条、不一致之处1、章程规定股东权益，则以章程规定为准，股东协议中的相应规定自动失效。

2、股东协议规定的内容与章程不一致，按照章程规定执行，股东协议中的相应规定自动失效。

第二条、各方的身份及权利义务1、甲方作为公司的法定代表人，应根据国家法律法规和公司章程，严格履行职责，保证公司正常运作。

2、乙方作为公司的股东，应当支持公司的正常经营和发展，积极参与公司事务，共同维护公司的利益。

第三条、履行方式甲、乙双方应根据本合同约定的内容，依法依规履行各自的权利义务。

第四条、期限本合同自双方签署之日起生效，并在合同期限内履行。

第五条、违约责任任何一方违反本合同约定的内容，应承担相应的民事和法律责任，并承担违约金。

第六条、相关法律法规本合同的履行和解释应当遵守中国的相关法律法规。

第七条、权力和义务本合同各条款构成双方的法律权力和义务。

第八条、法律效力和可执行性本合同具有合法有效性和可执行性。

第九条、其他与本合同有关的一切纠纷，应根据中国法律进行解决。

本合同未尽事宜，由双方协商解决。

甲方：(公司名称)法定代表人：签字：年月日乙方：(股东名称/姓名)签字：年月日。

公司章程存在的问题主要包括以下几个方面：
1.缺乏法定性：公司章程的修改需要经过严格的程序，但有些公
司存在未经法定程序就擅自修改公司章程的情况，这可能导致公司面临法律风险。

2.缺乏完整性：公司章程应该包含公司的各项基本制度，如股东
权利和义务、股权转让、股东会和董事会的议事规则等。

但有些公司的章程内容过于简单，缺乏完整性，导致公司运营过程中出现问题时无法及时解决。

3.缺乏明确性：公司章程中的某些条款可能表述含糊不清，导致
实际执行时产生歧义。

这不仅可能导致公司运营效率低下，还可能引发内部纠纷。

4.缺乏适应性：随着市场环境和公司业务的变化，公司章程也应
随之调整。

然而，有些公司的章程内容过于僵化，无法适应公司发展的需要。

这可能导致公司在面临新的机遇和挑战时无法及时作出调整。

5.缺乏公平性：在股权转让、股东权利和义务等方面，公司章程
应保证公平性。

然而，有些公司的章程条款可能存在不公平的情况，导致股东和投资者之间的利益分配不公。

这可能引发内部矛盾，甚至引发法律诉讼。

公司章程容易出现的问题
公司章程是公司的基本法律文件，规定了公司的组织结构、经营范围、股东权利和义务等重要事项。

如果公司章程存在问题，可能会对公司的运营和发展产生不利影响。

以下是一些公司章程容易出现的问题：
1. 不符合法律法规：公司章程必须符合相关法律法规的规定，如果公司章程违反法律法规，可能会导致公司无法正常运营或面临法律风险。

2. 不完整或不清晰：公司章程应该完整、清晰地规定公司的各项事项，如果公司章程不完整或不清晰，可能会导致公司内部管理混乱或产生纠纷。

3. 不合理的条款：公司章程中的某些条款可能不合理，例如限制股东权利、不合理的股权结构等，这些条款可能会影响公司的发展和股东的利益。

4. 未及时更新：随着公司的发展和法律法规的变化，公司章程需要及时更新，如果公司章程未及时更新，可能会导致公司无法适应新的情况或面临法律风险。

5. 未经过充分讨论：公司章程应该经过充分的讨论和协商，确保各方利益得到平衡和保障，如果公司章程未经过充分讨论，可能会导致公司内部矛盾和纠纷。

盘点公司章程中同钱不同股，同股不同权等特殊规定的效力公司运营需要遵守的基本规则为公司章程，以与以《公司法》为代表的法律法规。

公司章程是公司必备的，由公司全体股东共同制定的，并对公司、股东和公司的经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。

其调整的是股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系。

公司章程作为公司的宪法，具有基本法的地位。

如果公司章程作为基本法所规定的股东权利与其行使的特殊限制与公司法中的一般规定不一致时，那么章程中的这些特殊规定的效力如何呢？本文针对公司章程或者股权管理办法中对股东特殊规定的效力问题进行探讨。

一、同钱不同股即XX公司股东出资与持股比例不一致时。

股东认缴的注册资本是构成公司资本的基础，但公司的有效经营有时还需要其他条件或资源，因此，在注册资本符合法定要求的情况下，我国法律并未禁止股东内部对各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现，并非规避法律的行为，应属于公司股东意思自治的X畴。

尽管XX公司股东出资比例和持股比例是否一致属于股东意思自治的X畴，但是，为了防止出现大股东或者多数股东欺压小股东或者少数股东的情况，应严格限制该约定的生效条件为全体股东一致同意。

虽然公司法中仅规定公司的重大事项需要股东会三分之二以上表决权的通过，但持股比例关乎到股东在公司享有的表决权、分红权以与新增资本认购权等股东权益，所以要求出资比例与持股比例不一致需要全体股东的一致同意是符合法理与客观实际的。

案例：XX市启迪信息技术XX与XX国华投资XX、XX市豫信企业管理咨询XX、XX 科美教育投资XX股权确认纠纷案·最高人民法院（2011）民提字第6号民事判决书裁判要旨：在公司注册资本符合法定要求的情况下，各股东的实际出资数额和持有股权比例应属于公司股东意思自治的X畴。

股东持有股权的比例一般与其实际出资比例一致，但XX公司的全体股东内部也可以约定不按实际出资比例持有股权，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现。