诉讼保全担保业务的法律风险
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诉讼财产保全责任保险承保风险分析及对策建议诉讼财产保全责任保险是指在诉讼活动中针对实施财产保全行为可能导致未来损害而对保全人提供补偿保障的一种责任保险。
保险公司承保该类保险的风险包括出险频率高、保障金额难定、风险损失难预测等。
出险频率高是诉讼财产保全责任保险的主要风险之一。
由于保全人在保全过程中可能会出现疏忽、过失或错误的情况,导致原告受到了进一步的损害,从而提起了相应的赔偿诉讼。
保险公司承保此类保险时需要对保全人的资质、经验、行为记录等加以审慎评估,避免将高风险客户列入承保范围。
保障金额难定是另一个值得重视的风险。
由于实施财产保全行为所涉及的财产种类、保全方式等均存在多样性和变异性,保险公司难以完全确定可能发生的损害规模,从而给出定额赔偿条款。
在建立保单条款时,保险公司可以通过设置损失限额、免赔额、责任免除等方式,以尽量控制赔偿风险。
风险损失难以预测也是诉讼财产保全责任保险的风险之一。
由于保全行为所涉及的权利、义务、诉讼程序等每个案件的具体情形都有所不同,因此每个案件的赔偿风险均不尽相同。
保险公司需要根据历史事故数据以及精确的风险评估模型进行科学的风险预测,避免因偏差或失误导致赔偿金额过于高昂,影响保费收入和公司盈利。
针对上述风险,保险公司可以采取多种措施加以规避和遏制。
首先,加强对保险投保对象的审查,避免过高风险客户的入保;其次,规范赔偿条款,通过限额、责免等模式尽量控制赔偿风险;再次,建立科学的风险评估模型,对风险损失进行精准掌控;最后,积极开展风险防控教育,促进保全人的提高风险意识,减少出险率与赔偿金额。
综上所述,诉讼财产保全责任保险是一种具有很大风险的保险产品,保险公司必须认真制定风险控制策略,加强风险管理能力。
只有通过全面的风险评估,建立合理的保险条款,大幅降低出险频率和赔偿金额,才能保证该类保险产品的健康保持和公司经营的可持续性。
诉讼财产保全责任保险承保风险分析及对策建议
诉讼财产保全责任保险是一种法律风险保险,旨在保障当事人在诉讼过程中因违约、失职等原因导致财产保全受损的风险。
承保风险分析:
1. 赔付风险:保险公司在事故发生后需要承担赔付责任,可能面临大额赔偿支付压力。
2. 信息对称风险:保险公司难以获取准确的保险风险信息,导致保险公司无法准确评估风险,从而可能造成保费定价不准确的情况。
3. 保险欺诈风险:保险公司可能面临投保人提供虚假信息、故意引发事故等保险欺诈行为的风险。
对策建议:
1. 加强风险管理:保险公司应建立完善的风险管理体系,包括风险识别、风险评估和风险控制等环节,以减少承保风险。
2. 加强信息收集与分析:保险公司应通过加强与相关部门的合作,获取更准确的风险信息,利用数据分析等手段进行风险评估,提高承保准确性。
3. 控制风险承担能力:保险公司应建立健全的风险承担能力评估体系,合理控制承保风险,避免因赔付风险而导致公司经营困境。
4. 加强合规监管:保险公司应加强对保险欺诈行为的监测和防范,建立有效的风险监控机制,发现异常情况及时采取措施,维护市场秩序。
诉讼保函业务专题之二:诉讼保全担保业务的法律风险(上)(2011-08-26 23:05:45)转载▼分类:融资担保标签:诉讼保函风险分析与控制财经诉讼保函业务的法律风险分析与一般担保业务如综合授信担保、贷款担保、银行承兑汇票担保、商业承兑汇票贴现担保、进口开证担保等相比,相似之处在于诉讼保全担保业务的法律风险主要也是代偿风险和追偿权不能实现的风险,不同之处在于担保的当事人、担保的主债权、担保的范围和担保期限等方面存在一定的差别。
并且,申请诉讼保全担保和解除诉讼保全担保的法律风险也大不相同。
首先,一般担保业务的当事人为债务人、债权人和担保公司(担保人),其操作模式一般是债务人先与债权人商定某项合同或者项目,在正式签订合同之前债务人应债权人的要求找到担保公司,请求担保公司为该合同或者项目下的义务履行提供担保。
担保公司经审查同意后,先后与债务人和债权人签订担保服务合同、担保合同,前者主要是约定担保公司享有的收取担保费用以及代偿、追偿等权利,后者则主要约定了担保公司对债权人的担保义务。
而诉讼保全担保的目的虽然也是为了避免对方的利益遭受损失,但担保提供的对象不是对方当事人而是人民法院。
按照我国现有法律的规定,诉讼保全担保中,涉诉的双方当事人不像一般担保中那样享有自主参与和决定担保合同内容的地位,人民法院则起到至关重要的决定作用,也即说担保数额、担保方式和担保期限等全部由人民法院决定,当事人很少有自由选择的余地。
由此见,诉讼保全担保不同于我国担保法上的合同担保,其实质上是提供担保的一方为了申请人民法院查封、冻结、扣押另一方的财产后者为了解除对自己财产的司法查封、冻结、扣押而将自己同等价值的财产对等地置于人民法院的监控之下,二者只是在最终目的上有相似之处而已。
其次,诉讼保全担保的主债务与主合同约定的债务联系十分密切,但二者并不完全等同。
按照担保法原理,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。
诉讼保全担保则不尽然,诉讼保全担保的前提并不是主合同,而是涉及财产纠纷的民事争议发生并且一方当事人欲向人民法院申请采取或者解除财产保全,其担保的主债权也不是主合同债务,而是申请错误给对方造成的损失和生效判决可能确定的债权数额。
第1篇一、引言担保法律风险是指在担保活动中,由于担保行为本身或相关法律法规的不完善,导致担保人、债权人或其他相关方可能遭受经济损失的风险。
在我国市场经济体制下,担保已成为一种重要的信用担保方式,但在实际操作中,担保法律风险也日益凸显。
本文将从担保法律风险的成因、表现、防范措施等方面进行分析,以期为相关方提供有益的参考。
二、担保法律风险的成因1. 法律法规不完善我国担保法律体系尚不完善,存在一些法律法规之间的冲突和空白。
如《担保法》与《物权法》在担保物权设立、变更、转让等方面存在不一致之处,导致在实际操作中难以把握。
2. 担保合同不规范部分担保合同存在内容不完整、条款不明确等问题,容易引发纠纷。
同时,一些担保合同存在欺诈、胁迫等非法手段,损害了担保人、债权人或其他相关方的合法权益。
3. 担保物价值不稳定担保物价值受市场波动、政策调整等因素影响,可能导致担保物价值下降,从而增加担保法律风险。
4. 担保人道德风险部分担保人存在欺诈、虚假担保等行为,损害了债权人的利益。
5. 债权人监管不力部分债权人缺乏对担保活动的监管,导致担保法律风险增加。
三、担保法律风险的表现1. 担保合同纠纷由于担保合同不规范、条款不明确等原因,导致担保合同纠纷频发。
担保人可能因担保物价值下降、债务人违约等原因,要求解除担保合同,引发纠纷。
2. 担保物权设立纠纷在担保物权设立过程中,可能因法律法规不完善、担保合同不规范等原因,导致担保物权设立无效或存在争议。
3. 担保物处置纠纷在担保物处置过程中,可能因担保物价值下降、处置程序不规范等原因,导致债权人无法实现债权,引发纠纷。
4. 担保人、债权人权益受损部分担保人、债权人因担保法律风险,导致自身权益受损,如担保物被恶意处置、债权无法实现等。
四、防范担保法律风险的措施1. 完善法律法规加强对担保法律体系的研究,完善相关法律法规,消除法律法规之间的冲突和空白,为担保活动提供明确的法律依据。
第1篇一、引言诉讼保全是指在诉讼过程中,为保障当事人的合法权益,防止诉讼标的物因诉讼期间的不确定性和不可预见性而受到损害,由人民法院依法采取的一种临时性措施。
诉讼保全的法律后果关系到当事人的利益和案件的审理,因此,了解诉讼保全的法律后果对于当事人和法官都具有重要的意义。
二、诉讼保全的法律后果1. 保全裁定对当事人的法律后果(1)保全裁定对被保全人的法律后果保全裁定对被保全人具有以下法律后果:1)被保全人不得处分保全标的物。
被保全人在保全期间不得对保全标的物进行转让、抵押、赠与等处分行为。
2)被保全人不得对保全标的物进行收益。
被保全人在保全期间不得对保全标的物进行收益,如出租、出借等。
3)被保全人不得对保全标的物进行毁损。
被保全人在保全期间不得对保全标的物进行毁损、破坏等行为。
(2)保全裁定对申请人的法律后果保全裁定对申请人具有以下法律后果:1)申请人应承担保全费用。
申请人申请保全,应承担因保全所产生的费用,如保全费、公告费等。
2)申请人应承担因保全错误给被保全人造成的损失。
申请人申请保全,如因保全错误给被保全人造成损失的,申请人应承担相应的赔偿责任。
3)申请人应承担因保全措施不当给被保全人造成的损失。
申请人申请保全,如因保全措施不当给被保全人造成损失的,申请人应承担相应的赔偿责任。
2. 保全措施的法律后果(1)保全措施对被保全人的法律后果1)保全措施对被保全人的财产权利产生限制。
保全措施对被保全人的财产权利产生限制,如冻结银行账户、查封房产等。
2)保全措施对被保全人的生产经营活动产生限制。
保全措施对被保全人的生产经营活动产生限制,如查封生产经营场所、扣押生产设备等。
(2)保全措施对申请人的法律后果1)申请人应承担因保全措施不当给被保全人造成的损失。
申请人申请保全,如因保全措施不当给被保全人造成损失的,申请人应承担相应的赔偿责任。
2)申请人应承担因保全措施解除后,被保全人财产权利受到侵害的损失。
保全措施解除后,如被保全人的财产权利受到侵害,申请人应承担相应的赔偿责任。
诉讼保全的风险有哪些诉讼保全制度⼀般是适⽤于债务纠纷的案件,是为了保护债权⼈实现其债权的⼀种⽅式,防⽌债务⼈转移、变卖财产的⼀种⽅式,但诉讼全保也不⼀定是安全的,好会有⼀定的风险。
那么风险是什么呢?店铺为⼤家解答。
⼀、诉讼保全的风险有哪些我国民事诉讼法规定,债权⼈在追收债务过程中,可以根据案件具体情况,决定是否在诉讼前或者在诉讼过程当中申请采取财产保全措施。
债权⼈申请⼈民法院采取财产保全措施⾯临的风险主要有:(⼀)保全后未在法定期间起诉致财产保全解除,引发赔偿诉讼。
(⼆)保全措施不完备,致使财产保全落空。
(三)申请财产保全过限,给被申请⼈造成不必要的损失。
(四)保全措施不当致使判后⽆法执⾏。
⼀、什么是诉讼全保财产保全,也叫诉讼保全。
它是指法院审理案件时,在作出判决前为防⽌当事⼈(被告)转移、隐匿、变卖财产,依职权对财产作出的保护措施,以保证将来判决⽣效后能得到顺利执⾏。
具体措施⼀般有查封、扣押、冻结。
财产保全⼀般由当事⼈(原告)申请,由⼈民法院审查决定是否采取财产保全措施。
对当事⼈(原告)没有提出申请的,但争议的财产可能有毁损、灭失或其他危险的,法院可依职权采取保全措施。
三、防范财产保全风险的主要措施(⼀)加强对被保全财产的监控,防⽌债务⼈转移、处分保全财产。
债权⼈应密切关注债务⼈的动向,判断债务⼈是否存在或可能存在转移被查封、扣押的财产的情况。
如债务⼈有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等⾏为,要及时向⼈民法院反映情况,积极采取措施制⽌,或者变更保全措施,防⽌标的物失控造成案件难执⾏。
(⼆)合理确定申请财产保全范围。
债权⼈应当通过多种渠道掌握债务⼈的财产状况,扩⼤保全财产的选择⾯,根据诉讼请求范围或案件实际,尽可能选择那些价值相对稳定的物品进⾏保全,以达到财产保全的效果,确保将来判决的有效执⾏。
(三)督促⼈民法院确保财产保全符合法定程序⼿续。
通过⼈民法院加强对债务⼈财产的调查核实,防范债务⼈弄虚作假,转移财产⽽逃债,确保申请财产保全措施能够达到保全效果,顺利实现将来法院裁决的实体权利。
诉讼保全信用担保的风险分析及规范管理(一)风险分析诉讼保全信用担保制度在实践中本身是被各级法院接受的。
人民法院在受理的诉讼保全申请中,以银行等金融机构作为申请人的,一般不要求金融机构另行提供担保,而由金融机构以其自身的信用及资产作担保。
但各个法院在是否接纳及如何接纳第三方担保公司参与诉讼保全领域的问题上不统一,关键在于担心担保公司信用担保责任是否会落空,从而给法院带来国家赔偿的风险。
我们认为:第一、传统的担保方式并不能确保被申请人的利益得到完全的保障。
在传统的担保方式中,人民法院一般要求申请人交纳保证金或将担保财产置于司法监控之下。
我们习惯的思维认为一旦申请不当须赔偿被申请人损失时,处于法院监管下的财产可以保证被申请人的损失得到补偿。
但就如上文所说,我国目前的诉讼保全担保适用的法律是民事诉讼法及其相关解释,而现行的法律及司法解释中并没有确立被申请人对诉讼保全担保财产的优先受偿权。
被申请人如果因申请人的不当申请导致损失,对于申请人提供的担保财产主张优先受偿权的没有法律依据。
申请人所提供的担保财产完全有可能因申请人拖欠工资甚至破产等被其他案件予以执行。
第二、从审判实践看,被申请人提起的不当保全损害赔偿诉讼程序和其它案件的审理程序一样,对于申请人提供的担保财产,被申请人依然要提出保全申请。
法院不可能因监管了担保财产而变成申请人履行赔偿责任的担保人,亦无继续监管担保财产的法律依据及责任。
而被申请人申请保全原担保财产,并不当然获得优先受权。
法院在对申请人与被申请人的赔偿诉讼作出裁判后,申请人或担保人拒不履行的,被申请人只能提请法院强制执行。
如果被申请人或担保人的资产不足以清偿其它申请执行人的债务,依据现有的执行法律规定,所提供的担保财产应当供各债权人分配。
第三、诉讼保全担保期限的依附性和不确定性决定了实质性财产担保的风险。
我国民事诉讼法规定的再审制度导致了二审终审形同虚设。
在审判实践中,申请人所提交保证金或担保物一般在申请人胜诉后即予以退回。
诉讼财产保全责任保险承保风险分析及对策建议随着我国司法领域的不断发展和完善,诉讼财产保全已成为诉讼过程中重要的一环。
为了保障当事人的利益,保全财产成为诉讼过程中的一项重要任务,但是一些不法之徒也在这个过程中进行了违法行为,给当事人造成了不小的损失。
因此,诉讼财产保全责任保险应运而生。
本文将分析该保险的承保风险,并提出相应的对策建议。
一、风险分析1.投保风险首先,在承保该保险时,保险公司需要对承保对象进行严格的投保风险评估,对客户进行了解和分析,查询其建立在财产保全条件下的死亡或破产风险等问题,具体透彻的风险评估是确保公司资金和客户的利益不受损失的重要保障。
2.赔付风险其次,赔付风险是该保险面临的另一种风险。
诉讼财产保全责任保险是在被保险人承担诉讼财产保全义务时,在保全过程中发生的因过错导致当事人损失的,保险公司在合同约定的范围内进行赔付。
由于诉讼财产保全是一个复杂的、长期的、动态的过程,因此赔付可能涉及到许多因素,例如当事人是否按照文书规定提交担保、当事人是否按照规定撤回财产保全申请等情况,这些情况对赔付产生的影响应得到有效的分析和评估。
3.经营风险最后是经营风险。
在诉讼财产保全责任保险的承保过程中,保险公司需要考虑到经营风险,如同业竞争、资金流动性不足、自然灾害等因素带来的收益风险以及公司的经营风险等因素。
诉讼财产保全责任保险保险公司的资金都来自于客户的保险费,因此需要注意在保证资金安全的前提下,加强风险管理。
二、对策建议在面对上述风险时,保险公司可以采取以下建议。
1.优化保险产品优化保险产品,并制定详细的安全评估体系来评估承保对象的风险和应对方案,制定更加透明的操作流程,提高保险产品的精确度和适应性。
2.科学定价以科学定价为前提,确定保险费率,建立一套严格的定价体系,制定合理、覆盖面广的保险费率,确保保险公司的收益。
3.开展定期审查开展定期审查,及时发现并补充风险措施,保证企业的长远发展。
针对风险进行分析和事故调查,以便查明事故原因,进一步完善保险产品,并及时加强风险管理。
诉讼财产保全责任保险承保风险分析及对策建议1. 保单条款不清晰在诉讼财产保全责任保险中,保单条款的不清晰会对保险责任和保险金的理赔产生不利影响。
没有清晰的保险条款,难以从理论上规避风险,保险公司可能会在实际理赔中对许多条款进行不同的理解,造成保险理赔的滞后甚至是拒赔。
在此情况下,保险公司可能会采取各种方式来避免理赔,例如修改条款,重新限制保险责任范围等手段。
2. 赔偿责任明确不清诉讼财产保全责任保险属于一种责任保险,责任赔偿的范围在管理和监管方面具有一定的局限性。
一方面,由于责任范围不明确,保险理赔人在实际操作中可能会出现误判,导致理赔困难。
另一方面,如果出现大额责任赔偿,保险公司可能面临无法承担的压力。
3. 风险管理不到位在承保诉讼财产保全责任保险时,保险公司可能会在风险管理带方面存在一些不到位的问题。
包括对被保险人的风险管理能力评估不充分,对风险的识别和分析不够全面,对风险控制的方式手段不规范等等。
这些风险管理问题会直接影响保险公司的发展以及保险人的家庭和财产安全。
4. 公司前期财务规划不到位在承保诉讼财产保全责任保险时,保险公司需要进行充分的财务分析,保证自身的财务风险控制策略能够予以实施,否则就可能在理赔风险处理方面出现困难。
同时,需要提前规划和准备拒赔、控制理赔额度等风险应对策略。
二、对策建议保险公司制定保单条款前应充分了解市场需求和行业变化,将其写入条款中,以确保保单质量得到优化。
制定保单条款时,应确保内容精准明了、内容充实完备,并由专业人士进行审核确认。
这将有利于减少理赔争议,规避潜在的理赔风险。
保险公司应确立明确的赔偿责任范围。
在标准化、规范化的基础上,应该构建出完整的理赔流程和规范,对风险识别、评估和控制进行全面深入地研究,以确保责任赔偿的精准和及时性。
3. 提高风险感知能力保险公司应彻底提高自身的风险感知能力,总结经验教训,认真分析和处理不同风险,制定适当的风险管理和控制措施。
诉讼保全担保业务的法律风险概述诉讼保全担保业务是一种特殊的法律服务,旨在保障当事人在诉讼过程中的权益。
它通过提供担保,确保当事人能够履行法院对其作出的裁决。
然而,与其他业务一样,诉讼保全担保业务也存在一定的法律风险。
本文将从法律角度探讨诉讼保全担保业务可能面临的风险。
法律风险的定义在了解诉讼保全担保业务的法律风险之前,我们首先需要理解法律风险的概念。
法律风险是指在法律领域中,由于相关法律规定的不明确或可解释性,导致人们在行使权利或承担义务时可能受到的风险。
在诉讼保全担保业务中,法律风险主要包括以下几个方面。
1. 法律环境的不确定性诉讼保全担保业务的法律风险来自于法律环境的不确定性。
尽管法律制度的目的是为了保护当事人的权益,但法律条文的解释和适用却可能存在模糊和不确定的地方。
在实际操作中,当事人需要根据具体情况解读和适用相关法律规定,这就给诉讼保全担保业务带来了一定的法律风险。
2. 法律规定的复杂性诉讼保全担保业务涉及的法律规定通常比较复杂,包括诉讼程序、法院裁决等多个方面。
当事人需要了解并遵守这些规定,以避免因违反规定而产生风险。
然而,由于法律规定的复杂性,当事人可能会存在理解偏差或误解,从而造成诉讼保全担保业务中的法律风险。
3. 法律解释的多样性诉讼保全担保业务中的法律风险还体现在法律解释的多样性上。
同一法律条文可能会因不同法院、不同判例或不同解释而产生不同的理解和适用。
当事人需要在合理范围内预测法院对相关法律规定的解释,并据此进行有利于自身的操作。
然而,法律解释的多样性给当事人带来了法律风险,因为他们无法准确预测法律的发展方向和具体解释。
处理法律风险的策略面对诉讼保全担保业务的法律风险,当事人可以采取一些策略来降低风险。
1. 寻求专业法律意见当事人在进行诉讼保全担保业务之前,应咨询专业的律师,获取准确和全面的法律意见。
律师可以帮助当事人理解相关法律规定、预测可能的法律风险,并提供相应的解决方案。
诉讼保函业务专题之二:诉讼保全担保业务的法律风险(上)
(2011-08-26 23:05:45)
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诉讼保函业务的法律风险分析
与一般担保业务如综合授信担保、贷款担保、银行承兑汇票担保、商业承兑汇票贴现担保、进口开证担保等相比,相似之处在于诉讼保全担保业务的法律风险主要也是代偿风险和追偿权不能实现的风险,不同之处在于担保的当事人、担保的主债权、担保的范围和担保期限等方面存在一定的差别。
并且,申请诉讼保全担保和解除诉讼保全担保的法律风险也大不相同。
首先,一般担保业务的当事人为债务人、债权人和担保公司(担保人),其操作模式一般是债务人先与债权人商定某项合同或者项目,在正式签订合同之前债务人应债权人的要求找到担保公司,请求担保公司为该合同或者项目下的义务履行提供担保。
担保公司经审查同意后,先后与债务人和债权人签订担保服务合同、担保合同,前者主要是约定担保公司享有的收取担保费用以及代偿、追偿等权利,后者则
主要约定了担保公司对债权人的担保义务。
而诉讼保全担保的目的虽然也是为了避免对方的利益遭受损失,但担保提供的对象不是对方当事人而是人民法院。
按照我国现有法律的规定,诉讼保全担保中,涉诉的双方当事人不像一般担保中那样享有自主参与和决定担保合同内容的地位,人民法院则起到至关重要的决定作用,也即说担保数额、担保方式和担保期限等全部由人民法院决定,当事人很少有自由选择的余地。
由此见,诉讼保全担保不同于我国担保法上的合同担保,其实质上是提供担保的一方为了申请人民法院查封、冻结、扣押另一方的财产后者为了解除对自己财产的司法查封、冻结、扣押而将自己同等价值的财产对等地置于人民法院的监控之下,二者只是在最终目的上有相似之处而已。
其次,诉讼保全担保的主债务与主合同约定的债务联系十分密切,但二者并不完全等同。
按照担保法原理,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。
诉讼保全担保则不尽然,诉讼保全担保的前提并不是主合同,而是涉及财产纠纷的民事争议发生并且一方当事人欲向人民法院申请采取或者解除财产保全,其担保的主债权也不是主合同债务,而是申请错误给对方造成的损失和生效判决可能确定的债权数额。
因而,主合同债务数额可能成为双方争议的标的额,主合同的存在与争议发生也可能有着必然的联系,但主合同的存在与否对诉讼保全担保的成立和担保范围不起决定意义。
据此不难得出,诉讼保全担保业务可能面临的代偿风险有两种:第一,申请人申请诉讼保全不当并给被申请人造成损失的,担保公司代申请人偿付被申请人
相应的损失;第二,被申请人通过担保公司为其提供担保解除诉讼保全,后不履行生效判决确定的给付义务,担保公司代其履行。
显而易见,后一风险大于前一风险。
再次,因为主合同一般都有约定的履行期限,一般担保的担保期限是比较容易确定的,即使出现当事人因为各种原因没有约定或者约定不明、无效等情况,担保法也作了一些补漏性的规定。
而在诉讼保全担保中,虽然当事人可以在诉讼过程中通过处分自己的权利来影响诉讼进程,但担保期限在很大程度上还是受到人民法院审理期限的影响。
一般而言,只要案件没有通过审理和执行两个阶段,诉讼保全担保责任就不能解除。
而关于审理和执行的期限,我国《民事诉讼法》只作了一些最长期限的限制性规定,实践中还常常出现超期审理、久拖不决的情况。
并且,二审终审制也常常因为审判监督程序的设置而被架空,诉讼也会因此而变得遥遥无期。
这些对于担保公司开展诉讼保全担保业务时确定担保期限、预测担保风险和确定担保费用等增加了一定的难度。
最后,由以上分析不难看出,只有当担保公司为被申请人提供担保解除财产保全时,担保业务的风险才与一般担保业务风险相近,而对于需求量更大的申请财产保全担保,其风险小于一般担保业务风险,因而可以降低一些业务门槛和担保费用。
如前所述,申请财产保全担保的主债权是被申请人因申请人申请不当而遭受的损失,故对担保公司而言,发生风险的前提有二:一是申请人申请财产保全不当;二是被申请人因此而遭受损失,二者缺一不可。
第一前提不仅可以通过事
前对申请人的资质、信用审查,而且可以通过对诉讼争议的审核加以控制和防范,而后一前提受到法定范围的限制,而不能是无限损失。
而一般担保的风险多是信用风险,即债务人不履行到期债务而发生的代偿风险,主要是通过对债务人的资信审查加以控制和防范,并且现实中这类风险发生的概率明显更大一些。
诉讼保函业务的法律风险控制
由于申请解除财产保全担保的法律风险与一般担保业务的法律风险近似,因而风险控制也使用一般担保业务操作流程。
对于申请诉讼保全担保而言,因增加了对诉讼争议进行审查的必要程序,代偿风险可以控制在更小的范围,而反担保措施对于求偿权的实现起着至关重要的作用。
(一)代偿风险控制
在前期审查阶段,首先要审查企业营业执照、起诉状及其相关的证据材料或能够证明申请人对被申请人享有债权的其他文书材料、诉讼保全申请书、律师提供的法律意见书和被申请人营业执照等基本资料。
如果法院已经受理案件,还须对法院受理案件通知书、开庭通知及其他诉讼文书进行审查,重点在于查明:①是否存在诉讼争议,且争议的解决是否具有财产给付之内容;②是否具备诉讼保全的理由,如不立即采取财产保全措施将有可能使利害关系人的合法权益遭受难以弥补的损害;③申请人是否具备原告的主体资格;④诉讼请求是否适当以及证据材料是否确实、充分;⑤被申请人是否为适格的被告,以及申请保全的财产权属是否明确。
须指出的是,因为担保公司审查
争议的目的在于防范代偿风险,而不是代替人民法院解决争议,所以前期审查主要是书面、单方审查,这和人民法院通过质证和言辞审理查明的案件事实肯定是有些出入的。
诉讼保全担保之所以不同于一般担保,很重要的一点在于申请人一般不能从财产保全中骗取收益,只要不是恶意争诉或者重大误判,其财产保全申请发生错误的几率应该是不难判明的。
(二)求偿风险的控制
在前期审查中,仍不可忽略一般担保业务的常规审查项目,如申请人的资产状况、生产经营状况、履约信用等情况,目的主要在于确保求偿权能得以实现。
前期审查通过后,担保公司应及时安排业务人员对企业提供的情况进行实地核实,并审查相关证据材料原件。
调查人员根据对企业的资格审查情况,汇总所有原始资料及信用评价结果出具详细的评审报告。
经担保公司内部审批通过后,还应要求申请人提供反担保,既可以由第三方提供保证反担保、也可以用申请人或者第三人用土地使用权或其他财产提供抵押、质押反担保。
在担保人和申请人签订担保服务合同的同时或者向人民法院出具担保承诺之前,反担保人须和担保人签订书面反担保合同,如为物的反担保,还须移交担保物的权属证书和其他有关资料或办理物的担保法定登记手续。
(三)保后管理
出具财产保全担保之后的担保管理是风险控制全过程的重要阶段,包括从人民法院采取保全措施之日起到案件审理并执行终结时止的各个环节的保后管理活动。
保后管理的目的是监督谨慎采取诉讼策略
和遵守担保服务合同义务,减少担保公司风险。
保后担保管理应实行分工负责与部门合作制度,并建立相应的责任机制。
担保公司应与被担保方在担保服务合同中明确约定,被担保方应将所有与诉讼阶段有关的诉讼文书和资料及时提交担保人,并及时通报诉讼中出现的一切可能影响诉讼进程的特殊情况。
当出现担保服务合同约定的担保责任正常解除、约定的担保服务合同解除条件成就、被担保方重大违约等情况,担保人可立即采取相应的措施,及时预测、评估和化解担保风险。