试论行政合同的司法审查(2)行政法(1).doc
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第1篇一、引言行政合同是指行政机关与公民、法人或其他组织之间,为了实现公共利益或者管理公共事务,在平等、自愿的基础上,就某项事务达成的一种具有法律约束力的协议。
在我国,行政合同的法律地位和适用范围日益受到重视。
本文将探讨行政合同适用法律依据,以期为相关研究和实践提供参考。
二、行政合同的法律依据1.《中华人民共和国合同法》《合同法》是我国调整合同关系的法律规范,其中对行政合同的规定主要体现在以下几个方面:(1)行政合同是一种合同,应当遵循《合同法》的基本原则,如自愿原则、公平原则、诚实信用原则等。
(2)行政合同应当具备《合同法》规定的合同成立要件,包括主体合格、意思表示真实、内容合法等。
(3)行政合同在履行过程中,应当遵循《合同法》关于合同履行的一般规定,如全面履行、适当履行、协作履行等。
2.《中华人民共和国行政法》《行政法》是我国调整行政法律关系的法律规范,其中对行政合同的规定主要体现在以下几个方面:(1)行政合同是行政机关为实现公共利益或者管理公共事务而与公民、法人或其他组织签订的协议。
(2)行政合同具有行政性质,其签订、履行和解除应当符合行政法的基本原则,如合法性原则、合理性原则、程序正当原则等。
(3)行政合同在履行过程中,行政机关应当依法履行合同义务,公民、法人或其他组织应当依法履行合同义务。
3.《中华人民共和国行政诉讼法》《行政诉讼法》是我国调整行政诉讼法律关系的法律规范,其中对行政合同的规定主要体现在以下几个方面:(1)行政合同当事人对行政机关不履行、不完全履行或者违法变更、解除合同的行为,可以依法提起行政诉讼。
(2)行政诉讼中,人民法院对行政合同的审查范围包括合同的合法性、合理性、适当性等。
(3)行政诉讼中,人民法院可以判决行政机关履行、变更或者解除合同。
4.《中华人民共和国行政复议法》《行政复议法》是我国调整行政复议法律关系的法律规范,其中对行政合同的规定主要体现在以下几个方面:(1)行政合同当事人对行政机关不履行、不完全履行或者违法变更、解除合同的行为,可以依法申请行政复议。
国家司法考试卷二行政法(行政法学的基本概念)模拟试卷1(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.实体行政法与程序行政法是以行政法的( )为标准对其所作的划分。
A.调整对象的范围B.作用C.性质D.功能正确答案:C解析:B项以行政法的作用为标准,可分为三类:一是有关行政组织的规范;二是有关行政行为的规范:三是有关行政监督的规范。
知识模块:行政法学的基本概念2.( )是产生行政关系的前提。
A.行政职权的产生B.行政职权的变更C.行政职权的消灭D.行政职权的行使正确答案:D解析:行政关系的建立以行政职权的行使为前提。
知识模块:行政法学的基本概念3.监督行政法律关系的客体是( )。
A.行政主体B.行政管理相对方C.行政主体的行政行为D.行政主体的行为正确答案:C解析:本题考查监督行政法律关系的客体的内容。
知识模块:行政法学的基本概念4.行政法是( )。
A.各种行政法规的总称B.行政法律规范的总称C.行政机关制定的法律规范的总称D.行政管理法规的总称正确答案:B解析:本题考查行政法的概念。
知识模块:行政法学的基本概念5.下列何项不属于行政法律关系的构成要素?( )A.行政法律关系的主体B.行政法律关系的客体C.行政法律关系的内容D.行政法律关系的变动正确答案:D解析:本题考查行政法律关系构成的三要素。
知识模块:行政法学的基本概念6.行政法的一个重要特点是( )。
A.没有一部统一的法典B.有一部统一的法典C.我国没有一部统一的法典,但多数国家有一部统一的法典D.我国有一部统一的法典,但多数国家没有一部统一的法典正确答案:A解析:本题考查对行政法形式特点的了解。
知识模块:行政法学的基本概念7.下述社会关系中属行政法调整范围的是( )。
A.各社会组织内部的管理关系B.行政机关缔结买卖合同而形成的关系C.法律法规授权的组织行使某一行政管理权所发生的社会关系D.行政机关与相对方当事人之间发生的民事关系正确答案:C解析:本题考察行政法调整范围,其调整行政关系和监督行政关系。
行政法公务员考试真题1、(2013年国考-7)某县开展行政执法大检查:①某食品厂生产腐竹时非法添加硼砂被当场查获,县工商局以证据确凿为由吊销该厂营业执照,不再另行举行听证会;②县矿业公司将含镉的工业废渣倾倒入河,造成河水镉浓度超标,县环保局、县水利局分别决定对其罚款10万元和5万元;③县卫生局接到群众举报某火锅店使用过期牛油,遂派一工作人员前往检查,对牛油进行查封、送检。
上述县直单位做法妥当的是:A.县工商局B.县环保局C.县水利局D.县卫生局2、(2014年山东省考-5)关于行政许可听证制度,下列说法不正确的是:A. 行政许可听证程序既可以由行政机关主动启动,也可因许可事项的申请人、利害关系人的申请而启动?B. 行政许可涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在做出行政许可决定前应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利?C. 行政许可的实施和结果应当公开D. 申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用3、(2011年山东省考-16)《全国推进依法行政实施纲要》要求,减少行政执法层次,适当下移执法重心。
对与人民群众日常生活、生产直接相关的行政执法活动,其主要实施机关是()。
A. 省、市两级行政执法机关B. 乡镇级行政执法机关C. 县级行政执法机关D. 市、县两级行政执法机关行政法事业单位考试真题4、(2015山东省事业编-37)下列行为不属于行政处罚的是()。
A.安监局对企业因安全生产管理不到位责令其停产停业B.交警对不按照道路标志行驶的驾驶员王某予以警告C.公安局对吸食毒品的社会无业人员李某实施拘留D.规划局对某企业的房地产开发项目申请作出不予许可的决定5、(2013年临沂事业编-91)行政法有一般行政法和特别行政法之分,下列属于特别行政法的是()A.《中华人民共和国行政处罚法》B. 《中华人民共和国行政复议法》C.《中华人民共和国行政监察法》D. 《中华人民共和国食品安全法》6、(2013年临沂事业编-97)下列活动形成的关系不属于行政法律关系的是()A.财政局取消不合法收费项目B. 税务局干部上街宣传法律C.公安局给所属干部纪律处分D. 人民法院审查工商局处罚决定二、多项选择题7、(2015山东省事业编-73)根据《事业单位人事管理条例》相关规定,负有事业单位聘用、考核、奖励、处分、人事争议处理等职责的人员履行职责,应当回避的情形包括()。
行政法学(1)练习题及答案一、单项选择题1.下列各项中,属于行政法特殊渊源的是( )A.宪法B.法律C.行政法规D.法律解释2.国务院根据宪法和法律制定的关于行政管理的规范性文件,总称为( )A.行政法律B.行政法规C.行政规章D.行政措施3.行政主体在行使国家赋予的行政职权,实施国家行政管理活动的过程中,所必须承担的法定义务,称为( )A.行政职权B.行政优益权C.行政职责D.行政权限4.行政行为合法要件缺损,该行政行为应属于( )A.有效行政行为B.无效行政行为C.可撤销行政行为D.应废止行政行为5.国务院总理的选举,需根据国家主席的提名,并经过全国人大以全体代表的过半数通过后,由( ) A.中央政治局任命 B.委员长任命 C.国家主席任命 D.党的总书记任命6.一个行政行为对相对方在权利、义务上产生的具体影响为( )A.行政行为的内容B.行政行为的效力C.行政行为的生效规则D.行政行为的构成要件7.国务院依全国人大常委会授权在经济体制改革和对外开放方面制定的暂行规定和条例属于( )A.一般授权立法B.特别授权立法C.自主性立法D.职权性立法8.行政主体向违反行政法规定的相对方收取排污费的行政行为,在性质上属于( )A.行政征收B.行政征用C.行政没收D.行政征购9.下列行政许可中,属于排他性行政许可的是( )A.开业经营许可B.生产许可C.专利许可D.持枪许可10.下列行政行为中,不属于...行政确认的形式的是( )A.检查B.认可C.证明D.登记11.下列行政处罚种类中,属于行为罚的是( )A.行政拘留B.没收财物C.吊销营业执照D.劳动教养12.在行政奖励中,属于精神方面权益内容的奖励是( )A.晋职B.晋级C.授予劳动模范D.奖金13.甲假冒乙的注册商标推销自己的同类商品,乙请求工商机关予以制止,工商机关依法作出责令甲停止侵犯乙注册的商标的裁决,该裁决是( )A.权属纠纷裁决B.损害赔偿裁决C.行政纠纷裁决D.侵权纠纷裁决14.根据《行政处罚法》的规定,当事人要求听证的,应当在行政机关告知后的( )A.三日内提出B.五日内提出C.七日内提出D.十日内提出15.下列国家行政机关中,属于专门行政监督机关的是( )A.工商机关B.税务机关C.审计机关D.公安机关16.下列各项中,属于行政合同的是( )A.国家订货合同B.供用电合同C.房屋租赁合同D.劳务合同17.下列各项中,不属于行政职权的是( )A.行政处罚权B.行政复议权C.行政指导权D.行政审判权18.行政法的基本原则是( )A.合法性原则B.行政法治原则C.合理性原则D.应急性原则19.行政立法行为属于( )A.抽象行政行为B.具体行政行为C.内部行政行为D.依申请的行政行为20.下列各项中,不具有行政主体资格的是( )A.乡、镇人民政府B.公安派出所C.街道办事处D.公安局法制科21.《中华人民共和国治安管理处罚条例》属于( )A.行政法律B.行政法规C.行政规章D.其他行政规范性文件22.行政主体受胁迫作出的行政行为属于( )A.无效的行政行为B.有效的行政行为C.可以撤销的行政行为D.需要重作的行政行为23.公安机关对在公共场所酗酒滋事的人进行人身拘束,该行政行为性质是( )A.行政处罚B.行政强制C.行政监督D.行政指导24.专利行政许可属于( )A.共存行政许可B.非排他性行政许可C.特殊行政许可D.排他性行政许可25.行政监督的对象是( )A.国家行政机关B.法律、法规授权的组织C.行政相对方D.行政受托人26.某单位逾期拒绝拆除其违章建筑,城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除违章建筑的行为,属于( )A.直接强制B.执行罚C.代履行D.行政罚27.国务院向获国家最高科学技术奖的科学家颁发500万元奖金,该行政行为是( )A.行政许可B.行政奖励C.行政补偿D.行政给付28.下列各项中,属于行政给付的是( )A.支付保险金B.支付行政赔偿金C.支付下岗职工最低生活保障费D.支付行政合同违约金29.行政裁决的对象是( )A.行政纠纷B.民事纠纷C.行政职务纠纷D.特定的民事纠纷30.行政合同的主要特征是( )A.当事人是双方或多方B.合同成立以意思表示一致为前提C.合同的目的是便于行政主体运用行政职权实现特定行政目标D.合同纠纷通过司法途径解决31.根据国务院《突发公共卫生事件应急条件》,在北京市以及河北省北京市的部分地区启动一国突发事件应急预案,应当由下列机关批准或者决定后实施?()A.国务院卫生部决定B.北京市卫生局和河北省卫生厅共同决定C.北京市人民政府和河北省人同政府共同决定D.国务院批准32.下列关于行政机构性质的判断哪一项是错误的?()A.某市卫生局医政处属于行政机关内设机构B.省清理整顿行政审批制度领导小组属于临时性机构C.市质量技术监督局稽查大队属于行政机关组建的机构D.市旅游局执法大队属于行政机关的派出机构33.以下关于我国立法文件的表述哪一项是错误的?()A.中国人民银行有权制定部门规章B.中央军事委员会根据宪法和法律,制定军事法规C.大同市人民政府可以制定地方规章D.中央军事委员会各总部、军兵种、军区、省军区可以制定军事规章34.行政监察机关在调查违反行政纪律时,对涉案的可以证明违反行政纪律行为的文件、资料、财务帐目及其他有关的材料有权暂予扣留、封存,该行为属于以下何种具体行政行为()A.行政处罚B.行政强制措施C.行政强制执行D.行政征收35.根据《烟草专卖法》规定,经营烟草制品零售业务的企业或个人,由县级政府工商行政管理部门根据上一级烟草专卖行政主管部门的委托,审查批准发给烟草专卖零售许可证。
一、行政合同的概念及特征。
合同,又称契约,原来是民法上的概念。
是指当事之间设立的具有权利义务内容的协议。
行政合同又称行政契约,是指行政主体为了行使行政职能实现特定的行政管理目标,而与公民、法人或其他组织,经过协商,相互意思表示一致所达成的协议。
行政合同与民事合同虽然都是双方或多方当事人在平等互利基础上达成的协议,但两者有一定的区别,行政合同与民事合同相比具有以下几个方面的特征:1、行政主体特定性。
所谓行政主体,是指依法享有行政职权,能够以自己的名义作出行政行为,并独立承担法律责任的组织。
包括两个部分,一是行政机关,二是法律法规授权的组织。
行政合同是行政主体为了实现行政管理目标而签订的,因此,当事人中必有一方是行政主体。
没有行政主体的参加,不能称为行政合同。
而且行政主体在合同中处于主导地位并享有一定的行政特权,通过合同的方式行使行政管理权。
但是并非行政机关签订的一切合同都是行政合同,只有当行政机关以行政管理为目的并以行政主体的身份签订的合同,才是行政合同。
当行政机关为了实现一定的民事目的,而与其它平等主体签订的合同,即为民事合同。
2、合同目的明确性。
行政合同与民事合同的本质区别在于合同的目的是行政主体为了履行行政职能,行政主体签订行政合同的目的是实现行政管理,维护公共利益,而不是为了自身的经济利益。
3、合同内容法定性。
行政合同的内容必须符合法律、法规的规定,双方都无完全的自由处分权。
行政主体只能按照法律的规定提出邀约邀请,相对方只能表示接受。
4、意思表示一致性。
行政合同属于双方行政行为,双方的行政行为须以双方意思表示一致为前提。
当然,双方意思表示一致并不等于双方追求的目的相同,行政主体签订行政合同的目的是为了执行公务,行政管理相对方则是为了营利。
5、合同履行优益性。
在行政合同的履行、变更或解除中,行政主体享有行政优益权。
行政合同中当事人并不具有完全平等的法律地位,行政主体可以根据国家行政管理的需要,单方面依法变更或解除合同,而作为相对方不享有此种权利。
[司法类试卷]国家司法考试卷二行政法(行政主体实施的其他行为)模拟试卷1一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1 行政合同是一种( )行为。
(A)单方行政(B)双方行政(C)抽象行政(D)行政执法2 行政机关基于政治、经济、技术等方面的原因,可自由选择当事人签订行政合同的方式是( )。
(A)招标(B)邀请发价(C)拍卖(D)要约与承诺3 行政指导( )。
(A)须有明确的法律依据(B)无强制力,对其内容管理相对人没有必须服从的义务(C)无强制力,故如果其违反法律,给行政管理相对方造成损害,也不承担法律责任(D)无强制力,因此也无须公开,但应受其上级机关及人民法院的监督4 行政合同纠纷通常经( )途径解决。
(A)民事诉讼(B)行政裁决(C)仲裁(D)行政诉讼5 行政机关在行政合同中享有( )。
(A)取得报酬权(B)不可预见的困难情况的补偿权(C)损害赔偿请求权(D)优益权6 ( )是行政合同。
(A)某行政机关依职权与农民签订的粮食订购合同(B)某行政机关为置办公用品与公司签订的合同(C)某行政机关就办公用房租赁问题与其他行政机关签订的合同(D)某行政机关为工作人员利益与保险公司签订的保险合同7 相对方在行政合同中的特殊义务是( )。
(A)按照合同给付价金的义务(B)接受行政机关管理和监督的义务(C)补偿行政机关损失的义务(D)严格履行合同的义务8 下列( )属于行政合同。
(A)行政机关委托某律师事务所代理其法律事务的合同(B)国有土地使用权出让合同(C)行政机关购买办公用品与某文具商品签订的合同(D)行政机关与该单位工勤人员的用工合同9 行政合同( )。
(A)基于行政机关单方意思表示而成立(B)行政机关有权单方面变更或解除合同(C)应通过民事诉讼来解决其纠纷(D)行政机关变更解除合同无须赔偿对方因此而受的损失10 行政机关在行政合同中享有下列哪些特殊权利?( )(A)解除合同而无须补偿对方因此而受到的损失(B)要求对方完全、实际履行合同(C)可随时变更、解除合同(D)对不履行或不适当履行合同义务的当事人有制裁权11 关于行政机关在行政合同中的权利、义务表述错误的是( )。
真题考试:2020 行政法学真题及答案(1)共46道题1、行政处罚简易程序中的较小数额罚款,是指对公民罚款在(单选题)A. 20元以下B. 50元以下C. 100元以下D. 200元以下试题答案:B2、代履行属于(单选题)A. 直接强制执行措施B. 间接强制执行措施C. 刑事强制措施D. 行政强制措施试题答案:B3、下列属于抽象行政行为的是(单选题)A. 行政许可B. 行政奖励C. 行政立法D. 行政处弱试题答案:C4、下列关于行政合同的表述,正确的是(单选题)A. 行政合同属于单方行政行为B. 行政合同订立后,行政机关在任何情形下都无权单方面变更或解除合同C. 行政合同纠纷可以通过司法救济解决D. 行政相对人在行政合同履行过程中,如果行政机关因公共利益解除合同,行政相对人没有损失补偿请求权试题答案:C5、《行政处罚法》第38条规定“对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,行政机关的负责人应当集体讨论决定”.这属于行政程序法的(单选题)A. 回避制度B. 说明理由制度C. 合议制度D. 听证制度试题答案:C6、下列属于行政确认的是(单选题)A. 通令嘉奖B. 授予商标专利权证书C. 授予“英勇市民”称号D. 颁发医师执业证书试题答案:B7、行政机关行使职权过程中与公民、法人或其他组织之间发生的行政法律关系是(单选题)A. 内部行政法律关系B. 外部行政法律关系C. 民事法律关系D. 刑事法律关系试题答案:B8、根据《公务员法》规定,下列属于公务员法律关系发生途径的是(单选题)A. 晋升B. 委任C. 辞职D. 死亡试题答案:B9、下列关于行政赔偿请求入的表述,正确的是(单选题)A. 受害的法人终止的,只有其原始股东可以成为赔偿请求人B. 受害公民死亡的,只有其有扶养关系的亲属可以成为赔偿请求人C. 受害公民死亡的,只有其继承人可以成为赔偿请求人D. 行政赔偿请求人分为公民、法人或者其他组织三种试题答案:D10、除当场作出行政许可决定外,行政机关作出行政许可的一般期限是(单选题)A. 7个工作日B. 10个工作日C. 20个工作日D. 30个工作日试题答案:C11、行政行为的成立要件包括(多选题)A. 主体要件B. 主观要件C. 客观要件D. 功能要件E. 时间要件试题答案:A,B,C,D12、根据《行政复议法》的规定,公民、法人或其他组织申请行政复议的期限是(单选题)A. 10日B. 15日C. 45日D. 60日试题答案:D13、行政法的调整对象是(单选题)A. 民事法律关系B. 刑事法律关系C. 行政关系和监督行政关系D. 公务员权利与义务关系试题答案:C14、下列关于行政复议的表述,正确的是(单选题)A. 行政复议机关仅对复议的具体行政行为的合法性进行审查B. 对具体行政行为提起行政复议的,行政复议机关应当首先进行调解C. 行政机关可以依职权启动行政复议D. 行政复议一般实行一级复议试题答案:D15、行政法的调整对象是(单选题)A. 民事法律关系B. 刑事法律关系C. 行政关系和监督行政关系D. 公务员权利与义务关系16、下列关于行政监督检查的表述,正确的是(单选题)A. 任何情况下行政相对人都不能拒绝行政主体的监督检查B. 对实物、场所进行监督检查时,当事人不到场的,行政工作人员无权单独检查C. 对女性人身检查对,应当由女工作人员进行D. 在依法履行行政监督检查时,行政主体不需要保守相对人商业秘密试题答案:C17、下列属于司法审查范围的是(单选题)A. 国防行为B. 外交行为C. 行政立法D. 行政处罚试题答案:D18、下列关于行政行为效力的表述,正确的是(单选题)A. 行政行为作出后,如果行政相对人认为其是违法的,可以不予执行B. 行政行为作出后,可以根据情况随意变更C. 行政行为是对行政相对入作出的,对行政机关没有约束力D. 行政行为生效后,行政主体和行政相对人都必须自觉履行行政行为确定的义务试题答案:D19、下列属于依申请行政行为的是(单选题)A. 行政强制B. 行政征收C. 行政许可D. 行政处罚20、责令停产停业属于(单选题)A. 财产罚B. 声誉罚C. 行为罚D. 人身自由罚试题答案:C21、下列关于行政复议的表述,正确的是(单选题)A. 行政复议只审查行政行为的合法性B. 行政复议只审查行政行为的适当性C. 行政复议既要审查行政行为的合法性,又要审查行政行为的适当性D. 行政复议只审查行政行为是否符合法定程序试题答案:C22、行政行为作出后,在没有被有权机关宣布无效或被撤销之前,就事先假定其符合法律规定,这是行政行为的(单选题)A. 强制性B. 裁量性C. 效力先定性D. 单方意志性试题答案:C23、下列关于行政指导的表述,正确的是(单选题)A. 行政指导适用范围非常狭窄B. 行政指导属于“消极行政”的范畴C. 行政指导不具有法律强制力D. 行政指导能产生直接法律效果试题答案:C24、下列关于行政复议的表述,正确的是(单选题)A. 行政复议机关仅对复议的具体行政行为的合法性进行审查B. 对具体行政行为提起行政复议的,行政复议机关应当首先进行调解C. 行政机关可以依职权启动行政复议D. 行政复议一般实行一级复议试题答案:D25、下列关于行政不当特征的表述,错误的是(单选题)A. 狭义上的行政不当不构成行政违法B. 行政不当针对的是自由裁量行政行为C. 行政不当不需要承担行政责任D. 行政不当指不合理、不适当的行为试题答案:C26、行政行为主体合法的要求有(多选题)A. 行政机关合法B. 人员合法C. 委托合法D. 时间合法E. 步骤合法试题答案:A,B,C27、人民法院审理行政案件,做出第一审判决的期限是(单选题)A. 1个月B. 2个月C. 3个月D. 6个月试题答案:C28、下列属于精神方面权益的行政奖励是(单选题)A. 授予荣誉称号B. 发给奖品C. 发给奖金D. 晋职试题答案:A29、下列关于行政监督检查的表述,正确的是(单选题)A. 任何情况下行政相对人都不能拒绝行政主体的监督检查B. 对实物、场所进行监督检查时,当事人不到场的,行政工作人员无权单独检查C. 对女性人身检查对,应当由女工作人员进行D. 在依法履行行政监督检查时,行政主体不需要保守相对人商业秘密试题答案:C30、回避制度是为了保障实现行政程序的(单选题)A. 程序公正原则B. 效率原则C. 权责统一原则D. 相对人参与原则试题答案:A31、行政拘留的期限一般为1日以上(单选题)A. 10以下B. 15日以下C. 30日以下D. 60日以一下.试题答案:B32、没有可能实施的行政行为应属于(单选题)A. 有效行政行为B. 无效行政行为C. 可撤销行政行为D. 效力待定的行政行为试题答案:B33、下列关于行政指导的表述,正确的是(单选题)A. 行政指导适用范围非常狭窄B. 行政指导属于“消极行政”的范畴C. 行政指导不具有法律强制力D. 行政指导能产生直接法律效果试题答案:C34、当事人对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼,下列关于本案管辖权的表述,正确的是(单选题)A. 只能是原告所在地法院B. 只能是被告所在地法院C. 原告和被告所在地法院都有管辖权D. 被告的上一级机关所在地法院试题答案:C35、下列关于行政行为效力的表述,正确的是(单选题)A. 行政行为作出后,如果行政相对人认为其是违法的,可以不予执行B. 行政行为作出后,可以根据情况随意变更C. 行政行为是对行政相对入作出的,对行政机关没有约束力D. 行政行为生效后,行政主体和行政相对人都必须自觉履行行政行为确定的义务试题答案:D36、下列关于行政指导的表述,错误的是(单选题)A. 行政指导具有强制力B. 行政指导不直接产生法律后果C. 行政指导属于“积极行政”的范畴D. 行政指导是行政主体的社会管理行为试题答案:A37、行政行为生效后,所有的机关、组织或个人必须自觉履行行政行为确定的相应义务,这是行政行为的(单选题)A. 公定力B. 执行力C. 确定力D. 拘束力试题答案:B38、下列关于行政给付的理解,错误的是(单选题)A. 行政给付的内容可以是一定数量的金钱,也可以是实物B. 行政给付通常是自由裁量行政行为C. 获得行政给付是符合给付条件行政相对人法律上的一项权利D. 行政给付是行政机关作出的一种具体行政行为试题答案:B39、下列属于我国行政法一般渊源的是(单选题)A. 法律解释B. 判例C. 行政法规D. 国际条约试题答案:C40、行政立法的原则包括(多选题)A. 依法立法原则B. 民主立法原则C. 科学立法原则D. 立法效率原则E. 立法优先原则试题答案:A,B,C41、当事人对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼,下列关于本案管辖权的表述,正确的是(单选题)A. 只能是原告所在地法院B. 只能是被告所在地法院C. 原告和被告所在地法院都有管辖权D. 被告的上一级机关所在地法院试题答案:C42、下列关于行政补偿的表述,正确的是(单选题)A. 行政补偿前提是行政机关及其工作人员没有违法B. 行政补偿只能发生在损失之后C. 对行政补偿不服不能提出行政诉讼D. 行政补偿只能是金钱补偿试题答案:A43、依据《行政处罚法》规定,如果行为人违法是行政机关工作人员过错造成的,应当(单选题)A. 减轻处罚B. 从轻处罚C. 不予处罚D. 正常处罚试题答案:C44、行政行为的成立要件包括(多选题)A. 主体要件B. 主观要件C. 客观要件D. 功能要件E. 时间要件试题答案:A,B,C,D45、行政立法的原则包括(多选题)A. 依法立法原则B. 民主立法原则C. 科学立法原则D. 立法效率原则E. 立法优先原则试题答案:A,B,C46、没有可能实施的行政行为应属于(单选题)A. 有效行政行为B. 无效行政行为C. 可撤销行政行为D. 效力待定的行政行为试题答案:B。
2013年10月全国自考行政法学考前密卷(一)一、单项选择题(本大题共30小题,每小题1分,共30分)在每小题列出的四个备选项目中只有一个是符号题目要求的,请将其代码填写的括号内.错选、多选或未选均无分。
第1题行政诉讼的举证责任主要由()A. 原告负担B. 法院负担C. 被告负担D. 原告被告共同负担【正确答案】 C【你的答案】本题分数1分第2题关于行政立法有效成立的要件错误的是()A. 行政立法必须经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定B. 必须举行座谈会、讨论会和听证会等C. 必须经行政首长签署D. 必须公开发布【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第3题 1925年()颁布《行政程序法》揭开了各国行政程序法典化第一阶段的序幕。
A. 美国B. 奥地利C. 日本D. 西班牙【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第4题王某因不服区公安分局行政拘留10天的处罚申请复议,市公安局认为处罚过轻,遂改为行政拘留15天的处罚,王某以市公安局为被告提起行政诉讼。
对王某的诉讼请求,法院应当如何处理()A. 决定受理此案B. 要求原告将区公安分局列为共同被告C. 要求原告将被告变更为区公安分局D. 以被告不适格为由裁定不予受理【正确答案】 A【你的答案】本题分数1分第5题高某因不服市国土局行政处罚决定向法院提起诉讼。
诉讼过程中,国土局撤销了原处罚决定,高某遂向法院申请撤诉,法院作出准予撤诉的裁定。
两天以后,市国土局又以同一事实和理由作出了与原来相同的处罚决定,高某应当如何处理()A. 重新起诉B. 申请再审,请求法院撤销原准予撤诉的裁定C. 撤回撤诉申请,请求法院恢复诉讼,继续审理本案D. 对法院所作的撤诉裁定提出上诉【正确答案】 A【你的答案】本题分数1分第6题在行政诉讼中,人民法院关于回避事项作出的处理,使用的法定形式是()A. 判决B. 裁定C. 决定D. 裁决【正确答案】 C【你的答案】本题分数1分第7题下列行为中,属于行政处罚行为的是()A. 行政征收B. 行政没收C. 行政征用D. 查封、扣押【正确答案】 B【你的答案】本题分数1分第8题在第二审程序中,行政机关()A. 可以改变原具体行政行为B. 经人民法院同意可以改变原具体行政行为C. 与相对人协商一致可以改变原具体行政行为D. 不得改变原具体行政行为【正确答案】 D【你的答案】第9题公务员一经任用,非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或者行政处分。
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《行政法学》模拟试题(1)二、单项选择题1.以下规范性文件中不属于行政法一般渊源的是( D)A.宪法B.法律C.行政法规和规章D.国际条约2.行政复议这一行政行为属于(B)。
A.行政立法行为B.行政司法行为C.行政执法行为D.依职权行政行为3.下列制裁形式不属于行政处分的有(C)。
A.警告B.记过C.降职D.开除4.根据行政法原理,行政合同纠纷应通过(D)解决。
A.民法救济途径B.经济法救济途径C.行政复议D.行政法救济途径5.治安管理处罚条例属于(B)。
A.宪法B.法律C.行政法规D.地方性法规6.行政案件的审判权由(C)独立行使。
A.行政审判庭B.合议庭C.人民法院D.审判委员会7.行政诉讼法规定,(C)显失公正的,人民法院可以判决变更。
A.行政裁决B.行政复议C.行政处罚D.行政强制8.对某县公安局下属的乡派出所以自己的民义作出的具体行政行为不服的复议,由(B)管辖。
A.县人民政府B.县公安局C.乡人民政府D.市公安局9.以下基本制度中主要目的在于保障行政公正原则的是(A)。
A.回避制度B.表明身份程序C.简易程序的适用D.时效制度10.行政主体向违反行政法规定的相对方收取排污费、滞纳金的行为在性质上属于(C)。
A.行政征购B.行政处罚C.行政征收D.行政征用三、多项选择题1.司法审查的依据有(ABCD)。
A.法律B.行政法规C.地方性法规D.自治条例和单行条例2.裁定管辖包括(CD)。
A.级别管辖B.地域管辖C.移送管辖D.指定管辖3.行政法的调整对象包括(AC)。
A.行政关系B.行政法律关系C.监督行政关系D.监督行政法律关系4.公务员的身份保障权是指非因法定事由和非经法定程序不被(ABC)或者行政处分。
A.免职B.降职C.辞退D.降级5.行政行为与民事行为和其他国家机关的行为相比较,主要特征在于(BCD)。
A.国家强制性B.从属法律性C.裁量性D.效力先定性6.下列许可中属于独占许可的有(ABCD)。
试论行政合同的司法审查(2)行政法(1) -(二)法理依据我国是一个成文法国家,历来推崇法律的形式,这已成为我国法制建设的一大障碍,成文法的立法局限性已为我国越来越多的法学家和法官所认识。
“如果一个社会纯粹地、严格地依照既定的法律规则来治理,执行和适用法律的国家工作人员机械地、僵化地照搬法律规则于现实生活之中,势必会造成很多麻烦”〔10〕。
因此,我们在奉行成文法治的同时,并不排除法的一般原则和原理的适用,同时应结合我国的政治制度和政治体制,给法官的判例以一席之地。
因而,这就需要法官运用适当的司法自由裁量权,把严格的法律规则与法的一般原则和原理相结合来审理案件,行政合同的司法审查亦是如此。
我国的行政合同立法不完备,制度也不健全,司法审查行政合同尤其需要依据合同的一般原理、法的一般原则以及由行政合同性质决定的行政合同的特殊规则。
如私法合同中体现的信义诚实、禁止滥用权力等原则,而且合同中的某些规则本身就属于法的一般原则,如契约必须遵守。
行政合同中行政主体一方虽享有行政优益权,但行政主体违约必须承担违约责任,即使是出于公共利益的需要,也应给相对人支付违约金或补偿金。
如河南密县政府与农民签订的粮食定购合同,政府为农户提供化肥、柴油、农技和种子等服务项目,农民承担种粮面积、产量、上交提留和平价征购指标。
但政府有部分数量化肥未兑现,结果县政府领导除在乡干部大会上检讨外,还向农民交付一定数目的违约金〔11〕。
但从实践看,粮食定购合同中的“三挂购”的化肥、农药、柴油在许多情况下未能兑现,严重影响了相对人履行合同的积极性,这些都需要通过对行政合同的履约情况进行司法审查,以追究违约行政主体的责任,充分保障相对人的合法权益。
其次,行政主体在行政合同的签订和履行中享有一定的自由裁量权,这种权力极易被滥用,因而行政合同不能排除行政诉讼的合理性审查。
如行政主体在采用招标、邀请发价等方式选择合同对方当事人时,相对人只能在行政主体提出的条件和范围内有限制地和行政主体进行协商,而行政主体则可能通过增加各种附加条件的办法滥用选择合同双方当事人的权利,或者通过变相损害相对人权益的间接方式使相对人不得不与之签订合同,甚至有时和相对人相互串通,逃避法律,损害国家和社会公共利益。
因而有必要审查行政主体选择合同对方当事人的动机和目的,审查对方当事人是否为政府所信任,而非仅为某行政主体单方所推崇。
所有这些合理性审查的依据只能是超越成文法规则的法理依据,诸如公共利益原则、符合国家利益和行政管理目的、社会公平与正义等。
三司法审查的原则及内容行政合同是我国合同制度中的一个新范畴,它是区别于民事合同、经济合同而在非平等主体之间签订的、以实现某种行政管理为目的或主要内容的新型合同,它具有合同的一般共性,同时又是行政主体行使的区别于一般权力性质的一种特殊形式的具体行政行为。
因而对行政合同的司法审查,既要遵循行政诉讼的基本原则,对行政合同行为的合法性进行审查,又要遵循合同的一般规则,对合同的效力予以审查和认定,以达到最终解决合同纠纷之目的。
(一)合法性审查原则行政合同行为的合法性审查和单方行政行为的合法性审查具有共同特点,即对围绕行政主体的外部具体行政行为是否合法作出评价,包括行为的主体、内容和程序是否合法。
但行政合同又具有合同审查的一般特点,如订立合同的主体资格、合同的内容和形式是否有效、合同双方当事人变更和解除合同是否合法、违约责任的承担等。
由于我国正处于体制转轨时期,依法行政的观念和制度尚未步入正轨,片面强调行政主体的特权往往成为行政主体滥用权力的挡箭牌,实践中大量的行政合同纠纷都是因行政主体违法或不当行使特权而引起的。
行政特权一方面使行政合同按照既定的目标顺利有效地进行,为国家实现行政管理所必须;但另一方面由于行政主体违法或不当行使特权给相对方造成损失,使合同对方当事人的权利无法实现,违背了法治行政和行政合同的宗旨,故而对行政合同行为的合法性审查重心应放在行政主体签订和履行合同的行政特权是否合法与适当、相对人的权利是否真正得到实现上。
具体应从以下几方面审查: 1.审查行政主体选择合同对方当事人订立合同是否合法行政主体既是订立合同的发动者,则有权选择对方当事人,但必须依法订立。
首先,从依法行政角度看,法律法规如果明确规定采用行政合同这种特定行政行为的话,行政主体不能任意改变,以强制代替协商,也不能强制无履行合同能力或条件的对方当事人签订行政合同;其次,从合同内容看,行政主体必须严格依法行使职权,不能凭借自己的优越地位将某些法律未赋予的权利通过合同的方式使自己额外获有;最后,合同的订立和履行必须严格按照法律法规规定的权限,不得擅自违反,否则所订立的合同无效。
如兽医站将畜禽交通检疫管理权承包给个人的承包合同,混淆了国家行政管理权与生产经营权的界限,是没有法律效力的越权合同〔12〕。
2.审查行政主体行使指挥权和监督权是否合法与合理行政指挥权和监督权是行政主体作为合同的管理方为实现行政公务的目的而享有的特权,它是行政执法的基本手段之一。
但由于法律法规对这些权力的行使缺乏具体明确的规定,又没有规定对这些权力行使的监督责任,导致行政主体在合同的履行中利用自己的特权干涉对方当事人的合法经营自主权或违法要求相对方履行义务,甚至随心所欲,采取极端蛮横、粗野的行为损害相对方的合法权益,这些特权的行使已超出了保障合同如约履行的限制。
如公共工程承包合同中,作为发包方的行政主体,不是合法有效地行使自己的监督指挥权,保证工程质量,反而故意利用工程质量不合标准等问题,对相对方的劳动报酬不予兑现,这些违法行使的特权极大地损害了相对方的合法权益,使合同中规定的相对方的合法权利无法实现。
因此司法审查行政合同时应注意这些特权行使时的限制。
3.审查行政主体变更和解除合同是否合法与适当行政主体在合同履行中依据国家重大政策的变化或有关计划的变更,享有单方面变更和解除合同的优益权,这是行政合同的特殊目的需要。
但为了保护合同相对方的权利,作为严格履行合同的例外,即变更和解除合同必须符合下列条件:第一,法律法规明确规定;第二,国家有关政策修改;第三,确因公共事务或公共利益的需要;第四,当事人确有严重过错;第五,程序要合法〔13〕。
如我国粮价放开以后,城镇国有粮店的三分之一实行了承包经营和国有民营,但由于这种低层次的改革削弱了国有粮店在平抑粮价、稳定市场方面的作用,为了强化国有粮店的主渠道作用,内贸部决定收回承包给个人或国有民营的粮店,从而使粮价趋于稳定〔14〕。
这种基于公共利益的需要,变更和解除原来的粮店承包合同的行为既合法又合理,而合法和合理的变更或解除合同给相对方造成的损失或加重的负担,行政主体应予补偿。
实践中行政主体经常假借公共利益的需要滥用变更和解除合同的权力,如一些地方不顾农民利益强行解除未到期的土地承包合同,使农民对国家的政策产生误解,甚至产生抵触情绪,这些都要求法院在司法审查时严格把握“公共利益”的界限,尽量保护合同相对方的合法权益。
4.审查行政主体行政制裁权的行使是否合法与合理制裁权是行政主体在相对方违法或不适当履行合同时为保障行政合同履行而实施的一种特权,目的不仅是处罚违约的相对方,更主要的是保证行政公务的实施。
但制裁权的行使要受到限制。
如行政主体只能在催告当事人履行义务无效后才实施,行政主体也不能采用刑罚手段达到履行行政合同的目的〔15〕。
法院必须审查行政主体的制裁手段和幅度是否在其职权范围内以及是否合法与适当。
合同中有规定时,按合同规定审查,无规定时根据过错相当原则和有关法律法规及政策制度审查。
如公共工程承揽合同中,合同对方当事人在履行合同中故意偷工减料,以次充好,从而给公共工程埋下重大事故的隐患,行政主体可单方面解除合同或找其他工程公司代为执行;因施工质量造成的损失,行政主体有权要求相对方赔偿损失。
司法审查这类合同,法院应审查相对方是否有过错,如不完全或不适当履行合同,也应审查行政主体是否有必要行使制裁权,尤其要审查行政主体是否尽到了监督和管理责任,从而认定制裁权行使的合法与适当。
5.审查行政主体行使特权或合同履行中出现不可预见情况时,是否给予相对方造成的损失以行政补偿行政主体在执行行政合同中,因国家利益或公共利益需要以及其它法定情形合法进行变更或解除合同给相对方造成损失,或行使其它特权而加重对方当事人的负担,行政主体应以金钱补偿对方当事人的全部或部分损失,这是经济利益平衡原则的需要。
这在法国被称之“统治者行为的补偿权”。
作为这一行政法基本原则延伸的“不可预见理论”,指的是“一个比较长期的行政合同在履行的过程中可能出现当事人所不能预见的经济变动,从而使合同的履行虽然不是事实上的不可能,然而合同的对方当事人因此遭受灾难性损失而使合同的履行极端困难”〔16〕。
在这种情况下,法国行政法规定相对方有权请求行政主体与其共同承担损失。
我国虽然缺乏行政合同不可预见法律制度的具体规定,但为了实现行政公务的目的,同时维护合同相对方的合法权益,司法审查行政合同亦要遵循经济利益平衡与行政补偿原则,审查因经济变动或自然灾害等不可预见情况出现时,相对人因此遭受的损失和加重的负担是否获得了相应的补偿;审查合同履行中当事人遇到了“不可预见的物质困难”,行政主体是否对相对人履行合同所支出的必要和有益的额外费用予以偿还,如公共工程进行中遇到合同签订时不能预见的地质结构问题,对相对人克服困难支出的必要费用,行政主体是否予以偿还。
6.对行政主体订立合同的程序和形式是否合法进行审查现代行政法治这一大厦的理论基础是行政程序的合法与公正,程序合法是实体合法的保障。
因此,行政程序的公正与合法,直接关系到实体内容的合法与正确。
司法审查行政合同,亦应注重对合同的缔结程序、方式和形式进行审查。
如审查行政主体缔结合同时有无营私舞弊行为;是否采用公开的招标、邀请发价、直接磋商等订立合同的方式;尤其对采用直接磋商订立合同的,审查有无监督部门和有关机关参加;审查经法定职能部门审批的各种手续和程序是否完备与合法,如大型公共工程项目的审批程序和预算是否合法。
此外合同的形式也很重要。
行政合同的缔结是行政目标实现的特定形式与途径,是产生权利义务后果的法律行为,应该一律采用书面形式,或主要是严格的书面形式。
实践中订立合同的形式复杂多样,有的与本部门工作特点相适应,成为一种工作习惯的做法,在司法审查时应予以肯定。
而法律法规明确规定用书面形式的,合同双方当事人没有书面合同,在其纠纷发生后,法院应视公共利益的需要。
作为可撤销合同处理,而不宜宣布合同无效。
(二)过错责任原则行政合同中的过错责任和民事经济合同中的过错责任是相同的,体现了合同责任的共性,即谁有过错,谁承担责任。
行政主体因在合同的订立和履行中有过错而给相对方造成损失,应按实际损失大小进行赔偿。