张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记(行政合同)【圣才出品】

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第十三章行政诉讼概述一、行政诉讼与行政诉讼法1．行政诉讼的概念和特征行政诉讼，是指法院应公民、法人或其他组织的请求，通过法定程序审查具体行政行为的合法性，从而解决一定范围内行政争议的活动。

其特征可以概括为：（1）行政诉讼的主持者是法院，在它的主持下，行政诉讼的进行要遵循法定的诉讼程序，是一种司法活动。

（2）行政诉讼是解决一定范围内行政争议的诉讼活动，行政争议是行政主体与公民。

（3）行政诉讼体现了司法权对行政权的控制，隐含着两种国家权力之间的关系。

（4）行政诉讼中的原被告具有恒定性：行政诉讼中的原告只能是相对人或相关人，被告只能是行政主体。

2．行政诉讼法（1）行政诉讼法概念行政诉讼法是规范行政诉讼活动的法律规范的总称。

对行政诉讼可以有广义和狭义两种理解。

狭义的行政诉讼法即1989年4月4日由第七届全国人大二次会议通过的《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）；广义的行政诉讼法又称实质意义的行政诉讼法，只要在内容上属于规定行政诉讼问题的法律规范，不论形式如何均属于行政诉讼法的范围。

这里所称的行政诉讼法为广义的，其法律渊源主要有：．①《中华人民共和国宪法》。

②国际条约。

③《人民法院组织法》、《人民检察院组织法》中有关审判组织、审判程序以及法律监督的规定。

④行政诉讼法典。

⑤单行法律、法规。

依《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》（以下简称《若干解释》）第20、21条的规定，在确认谁为被告时，规章亦可成为行政诉讼法的法源。

⑥正式有效的法律解释。

⑦民事诉讼的有关规定。

人民法院可以将民事诉讼法律规范作为渊源参照适用。

（2）效力范围行政诉讼法的效力范围是行政诉讼在怎样的空间和时间范围内，对哪些人具有适用的效力。

具体包括：①空间效力，即行政诉讼法所适用的地域范围。

原则上讲，我国行政诉讼法适用于我国国家主权所及的一切空间领域，包括我国的领土、领海、领空以及领土延伸的所有空间。

行政法与行政诉讼法笔记第八章
2007-1-4 14:10 【大中小】【我要纠错】
第一节概述
一、行政合同的涵义:行政主体为了实现特定的行政管理目标,而与公民、法人、其他组织或者国家行政机关相互协商,双方意思表示一致所达成的协议。

二、行政合同的特征:
1、在合同的双方当事人必须有一方是行政机关;
2、签订行政合同的目的是为了实现特定的行政管理目标;
3、行政合同的成立以双方意思表示一致为前提。

4、行政机关一方在行政合同关系中享有优益权;
5、行政合同纠纷通常通过行政的救济途径解决。

第二节行政合同的种类与作用
一、行政合同的主要种类:科研合同;国家订货合同;公用征收合同;国有土地使用合同;企业承包管理合同;行政委托合同;人事聘合同;计划生育目标及交通安全目标保障合同等。

二、行政合同的作用:
1、有助于更好的保障行政管理目标的实现;
2、有利于确保双方权利义务关系,避免相互扯皮和行政机关的官僚主义作风。

3、有利于更好地发挥行政相对人的积极性、创造性;
4、有利于双方争议和纠纷的公正、及时解决。

第三节行政合同的缔结、变更和接触
一、行政合同缔结的原则:1、适于行政需要; 2、不超越行政权限; 3、内容合法。

二、行政合同缔结方式:1、招标; 2、拍卖; 3、邀请发价; 4、直接磋商。

三、行政合同履行的原则:1、实际履行原则; 2、自己履行原则; 3、全面适当履行原则。

四、行政合同的变更:1、行政机出于公共利益的需要而单方面变更合同; 2、因一定法律事实的出现而变更合同。

五、行政合同的解除:1、行政机关出于公共利益的需要而单方解除合同; 2、双方当事人协议解除合同。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第二十章行政诉讼的结案一、行政诉讼的判决、裁定与决定1．行政诉讼的判决（1）行政诉讼判决的概念行政诉讼判决，简称行政判决，是指人民法院审理行政案件终结时，根据所查清的事实，依据法律规定对行政案件实体问题作出的结论性处理决定。

行政诉讼判决按照审级标准可以分为一审判决、二审判决和再审判决。

（2）行政诉讼第一审判决一审判决是受理第一审案件的法院按照第一审程序审理案件所作的判决。

第一审判决并非终审判决，当事人不服可以上诉，因此又称初审判决。

①维持判决维持判决是人民法院通过审理，在查清全部案件事实的情况下，确认被告的具体行政行为合法，予以维持的判决。

人民法院维持行政机关的具体行政行为，必须符合以下条件：a．具体行政行为证据确凿；b．适用法律、法规正确；c．符合法定程序。

②撤销判决撤销判决，是指人民法院经过对案件的审查，认定被诉具体行政行为部分或全部违法，从而部分或全部撤销被诉具体行政行为，并可以责令被告重新作出具体行政行为的判决。

根据《行政诉讼法》的规定，撤销判决可分为三种具体形式：a．全部撤销。

适用于整个具体行政行为全部违法或具体行政行为部分违法但具体行政行为不可分的情形。

b．部分撤销。

适用于具体行政行为部分违法且具体行政行为可分，人民法院只作出撤销违法部分的判决。

c．判决撤销并责令被告重新作出具体行政行为。

适用于违法具体行政行为被撤销后，行政法律关系中的具体法律问题并未解决尚需被告对具体行政行为所涉及的事项作出处理的情形。

具体行政行为具备下列情形之一的，人民法院可以作出撤销判决：第一，主要证据不足。

是指被诉具体行政行为缺乏必要的证据，不足以证明被诉具体行政行为所认定的事实情况。

第二，适用法律、法规错误。

是指行政机关作出具体行政行为时错误地援引了法律、法规。

第三，违反法定程序。

是指行政机关在实施具体行政行为时违反了法律规定的作出该行为应当遵循的步骤、顺序、方式和时限等要求。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第八章行政处罚一、行政处罚概述1．行政处罚的含义行政处罚是指享有行政处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织，对违反行政法律规范、依法应当给予处罚的行政相对人所实施的法律制裁行为。

行政处罚具有以下特征：（1）实施行政处罚的主体是依法享有行政处罚权的行政主体。

（2）行政处罚的对象是实施了违法行为，应当给予处罚的行政相对人。

（3）行政处罚的直接目的是惩罚违法。

2．行政处罚与相关概念的区别（1）行政处罚与刑罚的区别刑罚是国家审判机关对刑事犯罪分子给予的法律制裁。

行政处罚与刑罚都属国家机关对违法者实施的惩戒，其主要差异是：①行为的性质不同行政处罚行为性质是行政行为；刑罚属司法行为的性质。

②适用的对象不同行政处罚是针对行政违法行为；而刑罚是针对刑事违法行为的制裁。

③制裁的方式不同刑罚所采取的制裁方式比行政处罚要严厉，这是由违法行为的性质所决定的。

（2）行政处罚与行政处分的区别行政处分是国家行政机关对其内部违法失职的公务员实施的一种惩戒措施。

行政处分和行政处罚都是行政机关实施的具有惩戒性的行为，但两者之间有着较大的差别：①作出决定的机关不同行政处罚是由对外部实施管理职能并具有行政处罚权的行政主体作出的；行政处分是由公务员所在机关或上级机关、监察机关等作出的。

②适用的管理领域不同行政处罚适用于行政机关对外部实施行政管理活动的领域；行政处分适用于行政机关系统内部的管理。

③制裁的对象不同行政处罚以违反行政法规范的外部管理相对人为制裁对象；行政处分是针对行政机关公务员在其职务上的违法失职行为作出的制裁。

④制裁的方式不同行政处罚的方式有警告，罚款，没收违法所得、没收非法财物等；行政处分则是警告、记过、记大过、降级、撤职和开除六种方式。

3．行政处罚的原则行政处罚的原则，是指对行政处罚设定和实施具有普遍指导意义的行为准则《行政处罚法》对行政处罚的原则作了明确规定（1）处罚法定原则处罚法定原则，是指行政处罚必须严格依据法律规定进行，它是行政活动合法性要求在行政处罚中的具体体现。

第十七章　行政合同一、概述1．行政合同的概念行政合同是以行政主体为一方当事人的发生、变更或消灭行政法律关系的合意。

对于概念的理解注意以下几点：（1）不但行政主体与相对人之间可以缔结行政合同，行政主体之间、行政机关和其所属下级机构或者公务员之间亦可能存在行政合同关系。

在法律有特别规定时，非行政主体间也可能缔结行政合同，这时对合同性质的衡量标准是采取实质标准而非形式标准。

（2）行政合同是发生、变更或消灭行政法律关系的合意。

2．几组概念的辨析（1）行政合同与民事合同行政合同与民事合同的相同点在于，它们都是以合意来产生法律上效果的行为。

行政合同与民事合同的区别在于：①两种合同的根本差别在于标的内容，也就是所形成的法律关系的不同。

②法律关系的性质不同也从根本上决定了对合同构筑的理论基础、法律调整方式以及救济的不同，或者说不完全相同。

（2）行政合同与具体行政行为①缔结行政合同的行为不是公权力之措施，因为它不像具体行政行为那样是建立在单方权威和服从的关系上，而是建立在双方关系之上。

②具体行政行为中行政机关可以将单方意志施加到相对人身上，并产生权威性的拘束力，必要时可以以强制手段来实现行政行为所欲达到的目标。

而行政合同的法律效力的产就是法律效力发生的基础是不一样的。

（3）行政合同与社会服务承诺社会服务承诺制主要在三类由政府垄断的公共服务行业中适用：①管制性服务行业，如户籍管理、公共安全、执照核发等；②非营利性公共服务行业，如环卫、城市公交、公共文化设施等；③“天然”垄断性或半垄断性服务行业，如铁路、邮政、水电部门。

在政府行政中，有的政府向社会承诺在一定的执政期间内要完成若干公众关心的社会公共福利、经济发展及城市建设项目。

不属于而且也不宜认定为行政合同范畴。

在法律规定的政府部门的职能基础上，通过内部的规范性文件，对管理任务、办公程序、办事期限以及应达到的标准等的具体化，甚至还规定了不能兑现承诺的责任问题。

这类承诺仍然不是行政合同。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记引论一、行政法学的产生与发展1．行政法学的产生（1）萌芽时期：17世纪英国资产阶级革命①英国资产阶级革命，确立了普通法院的地位和普通法制度。

所谓普通法制度，就是一切案件，包括行政案件在内，都由同一普通法院，并按普通诉讼程序审理，适用同一普通法律，这种普通法制度即已包含了行政法的精神实质——对行政权的控制，主要是通过司法审查以及普通法院对地方行政官吏的监督。

②原因：英国公私法不分，导致行政法未被世人注意。

（2）确立阶段：法国大革命①1791年宪法：明确规定“立法权委托给人民自由选出的暂时性的代表们所组成的国民议会”，“行政权委托给国王”，“司法权委托给人民按时选出的法官来行使”。

②1790年的法院组织法：明确规定“司法职能和行政职能现在和将来永远分离，法官不得干扰行政机关的活动，也不得滥用传唤权将行政官吏传唤到庭，违者以渎职罪论。

”这一规定排除了普通法院对行政纠纷的管辖权。

③1799年，法国拿破仑一世：建立了国家参事院和省参事院，国家参事院受理行政纠纷以及为政府提供法律咨询。

自此，法国建立起行政审判制度，为行政法的发展奠定了基础。

④原因：法国受理行政纠纷的法院，适用的法律和程序都自成体系，以此与普通法院体系相区别。

2．行政法学的理论基础——自然权利、三权分立（1）背景：历史背景、思想背景、宪政体制（2）卢梭的自然权利学说：人都有与生俱来的自然权利，并说这种权利是“天赋”的，不可让与的，人们缔结契约，组成国家是为了维护自然权利，而不是转让。

（3）孟德斯鸠的三权分立学说：一切国家都存在三种权力：立法权、行政权和司法权，并主张这三种权力分别由不同的机关行使，以确保自由的存在。

3．行政法的发展因素：①法治理论的发展；②行政权的扩张；③行政诉讼制度的发展与完善。

二、中国行政法学的发展1．中国行政法学的产生（1）中国古代：只有“官治之法”，但没有“治官之法”；（2）萌芽时期：清末民初；（3）初步建立：北洋政府的《行政诉讼条例》《行政诉讼法》《平政院编制令》规定了行政审判组织；（4）1948—1954阶段：奠定基础；（5）1957—1977年：倒退阶段；（6）1978年党的十一届三中全会之后：重新起步、巨大发展。

行政法与行政诉讼法第一章、行政法概述一、行政权的内容和特征㈠行政权的内容：1、行政规范制定权：如国务院制定行政法规;国务院部委和地方有关政府置顶行政规章等；2、证明、确认权：公证机关；3、对权利的赋予、剥夺权：行政奖励权、行政处罚权；4、对义务的科以、免除权：纳税、颁发许可证；5、对争议的调处权：对民事争议的调解和对行政争议的复议裁决..㈡行政权的特性：①执行性；②法律性；③强制性；④优益性；⑤不可处分权..行政法这个词最早出现在法国..二、行政法的概念和特征1、概念：行政法是国家一类法律规范和原则的总称;这类法律规范和原则调整的是有关公共行政权的设定;行使及对公共行政权的监督和其后果予以补救的法..2、特征：⑴就内容而言;行政法有三个特征：①对象的确定性②内容的广泛性③内容的相对易变性⑵就形式而言;其表现形式具有多样性的特征;它通常由各种分散的法律来表现..㈡行政法在社会功能上的地位从政治意义上说;行政法主要有以下功能：1、行政法是高度社会主义民主的体现和保障2、行政法是社会主义法制的体现和组成部分3、行政法有助于提高国家行政管理的效率4、行政法是国家行政管理法制化的标志从法律意义上说;行政法也有多种功能：1、行政法是宪法的具体化;它有助于宪法的实施和保障2、行政法作为法律事实;导致行政法律关系产生、变更或消灭..3、行政法作为一种法律事实导致其他法律关系产生、变更或消灭..4、行政法可成为当事人提起诉讼;尤其是行政诉讼的根据..5、行政法还能成为人民法院审理案件的适用观点..一、行政法的形式㈠集中式法典式1、行政法典：是指相对集中了行政法律规范并对它作了系统性安排的法规..2、特点：行政法律规范既集中又协调统一;便于查找使用..这种方法比较科学;但也比较困难..㈡分散式以分散的法规来表现行政法律规范;中国就是采用的这种形式..其行政法规范散见于以下法律形式中：1、宪法：2、法律3、行政法规4、地方性法规5、自治条例和单行条例6、条约和行政协定7、有关法律解释8、行政规章2、行政法律关系与行政关系的区别：⑴性质不同⑵与行政法的关系不同⑶内容范围不同⑷时间先后不同一、行政法律关系的类型和特征㈠类型1、行政法律关系其实就是被行政法调整了的行政关系..2、内部行政法律关系和外部行政法律关系㈡特征1、从主体上看;在行政法律关系双方当事人中;必有一方是作为行政管理主体的行政机关或得到授权的其他组织;否则;就不属于行政法律关系..2、从内容上看;行政法律关系的内容与国家行政权力直接有关;即国家行政权是行政法律关系的核心..3、从内容处分上看;当事人对行政法律关系中的权利和义务不能自由处分..4、从双方当事人所处的地位上来看;行政主体始终处于主导地位;享有很大的优益权..5、从解决争议的方式上看;行政主体有处理行政争议的权力..这与民事关系明显不同..第二章行政法基本理论与原则一、概述㈠保权说：认为行政法是在各行政管理领域内规范被管理者行为;用以保障国家行政权顺利行使;维护国家行政管理秩序的一个法律部门..㈡控权说：;主张行政法是控制、约束政府权力;规定向受到行政侵害之公民和组织提供救济的法..“控权说”和“保权说”的主要区别㈢折衷说认为行政法具有控权和保权双重作用;既是控制政府权力的法;同时也是保障国家行政主体对社会实施管理的法..二、行政合法性原则㈠行政合法性原则的含义行政合法性原则是行政法治的核心内容..它要求行政权的设立、行使必须依据法律;符合法律要求;不能与法律相抵触..㈡行政合法性原则的基本要求1、职权法定原则：任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在..2、法律优位原则：正式的法律渊源要优于从属的法律渊源;也就是法律比所有的从属立法的效力都高..3、法律保留原则：只有在法律明确授权的情况下才可以实施某种行政行为..三、行政合理性原则㈠行政合理性原则的含义行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度做出行政决定;而且要求这种决定应符合法律的意图和精神;符合公平正义等法律理性..㈡行政合理性原则的基本要求1、平等原则2、正当裁量原则3、比例原则四、程序正当原则：程序正当原则是指行政裁量在行政程序方面必须符合现代法治国家所要求的“程序正义”观念..第五章行政行为的一般理论难点与重点：1．行政行为分类2．行政行为构成3．行政行为效力的内容4．行政行为的无效、撤消、变更和终止第一节行政行为的性质、分类及其合法要件学习本节应掌握的内容：1．行政行为的概念、特征和分类2．行政行为的构成要件3．国家行为与行政行为；个人行为与职务行为的区别4．行政行为法的意义一、行政行为的概念：行政行为是行政主体为实现国家行政目的;行使行政职权和履行行政职责所实施的一切具有法律意义、产生法律效果的行为二、行政行为的特征：1．从属性行政行为是执行法律的行为;因而;任何行政行为都必须有法律根据;依法行政是民主和法治的基本要求..2．裁量性由于立法技术的局限性和现代国家行政管理的专业性、技术性及其适应性、多变性等原因;立法机关在立法时应该事实上也是这样做的留给行政主体相当广泛的裁量余地;以确保行政主体有效地实施国家行政管理;更好地保护和创造国家和社会的利益..3．单方意志性1行政主体实施行政行为;只要是在行政组织法或法律、法规授权范围之内;就无需与行政相对人协商;不必征得行政相对人的同意;而是根据法律规定的标准和条件;自行决定是否作出某种行为;并可以直接实施该行为..2行政行为的单方性不仅表现在行政主体依职权进行的行为;而且还体现在依行政相对人申请而实施的行为..即使在行政合同行为中;也不乏行政主体单方意志性的因素;呈现出许多不同于民事合同的特点.._ 4．强制性行政行为是行政主体代表国家、以国家名义实施的行为;故以国家强制力作为其实施保障..根据行政法的原则;行政主体行使其管理职能;可以运用其行政权力和手段;或依法借助其他国家机关的强制手段;保障行政行为的实现..5．无偿性行政行为以无偿为原则;以有偿为例外..行政主体所追求的是国家和社会公共利益;其对公共利益的集合、维护和分配;应当都是无偿的..三、行政行为的构成要件：1．主体须是行政主体；2．内容须是国家行政权的运用；3．须是客观存在的；以上三个要件须同时具备..五、行政行为的分类一抽象行政行为与具体行政行为基于适用范围的分类..抽象行政行为是指由行政主体作出的具有普遍约束力的行政行为;一般表现为制定各种行政规则的行为..具体行政行为是指行政主体对特定事件或特定人所作的特定处理..抽象行政行为与具体行政行为最大的区别在于：1．行为对象特定与否..所谓对象的特定性;包含两项内容：一是明确性;即一种行为是针对谁、约束谁;行为双方主体及第三人都是明确的..二是固定性;即该行为所约束的对象在该行为约束期间是固定的;可数的;既不会增加;也不会减少..2．在行为的溯及方向上..如果一种行为是约束人们已经发生的行为;即具有向前约束性;该行政行为是具体的；相反;如果一种行政行为是约束人们将来可能发生的行为;即具有向后约束性;那它便是抽象的3．行为可否多次适用..如果一种行为只能适用一次;那它就是具体的；如果一种行政行为可以反复适用那它便是抽象的..二权益性行政行为、负担性行政行为与多效性行政行为基于行为效果与相对人利益之间的关系所作的分类..权益性行政行为是指行政主体为行政相对人设定权益或免除其义务的行政行为;负担性行政行为是指行政主体为行政相对人设定义务或剥夺其权益的行政行为;又称不利行政行为多效性行政行为是指一个行政行为既设定了行政相对人的权力有设定了行政相对人的义务..三内部行政行为与外部行政行为基于行为效力范围对行政行为所作的一种划分..内部行政行为是行政主体代表国家对隶属于自身的组织、人员和财物的一种管理....外部行政行为亦称为公共行政行为;它是行政主体对社会行政事务的一种法律管理..发生在行政主体与行政相对人之间..四依职权行政行为与依申请行政行为基于行为的主动性程度的划分..依职权行政行为是指行政主体依据自己的职权;不需要经过相对人的意思表示;如：申请、声明、要求等;便能作出并发生效力的行为..依申请行政行为是指行政主体只有在相对人声明或申请的条件下方能作出的行为..如：行政复议须以相对人申请为前提;相对人没申请;复议机关不能主动复议；公民申请专利、单位申请注册商标等亦属此类..五羁束行政行为与自由裁量行政行为羁束行政行为是指行政主体对行政法规范的适用没有或较少有选择、裁量余地的行政行为；自由裁量行政行为则是指行政主体对行政法规范的适用具有较大选择、裁量余地的行政行为..在法律适用上;羁束行政行为一般只存在合法性问题;而自由裁量行政行为不仅存在合法性问题;而且还存在合理性问题..六要式行政行为与不要式行政行为要式行政行为是指具有法律、法规形式要求的行政行为;不要式行政行为则指不具有法律、法规要求的行政行为..六、行政行为法行政行为法是关于行政行为的法律规范的总称;行政行为法制化的程度和水平;在一定意义上体现了这个国家法治的程度和水平..其意义具体表现在：1．行政行为法为行政行为的实施提供法律依据；2．行政行为法保证行政行为的科学性和规范性；3．行政行为将保证社会主义市场经济秩序和社会秩序的健全和完善..第二节行政行为的效力一、行政行为效力的内容行政行为的效力的内容是指行政行为对行政法律关系主体产生的法律约束力..一般而言;行政行为具有下列效力：1．公定力：行政行为的公定力也称先定力;指行政行为一经作出;就应该假定其合法有效;行政相对人必须服从;除非由有权机关经法定程序变更或撤消..2．确定力：行政行为的确定力是指行政行为成立、生效后具有的相对稳定性;非依法不得随意撤消和变更;故又称为不可变更力..有两层含义：第一;行政行为一旦成立、生效后;不受原作出主体和人员变动的影响；第二;行政行为生效后具有相对稳定性;非依法定程序与事由不得随意改变..3．约束力：行政行为的约束力;是指行政行为成立、生效后对行政主体或行政相对人及其他人所产生的约束力..行政行为的约束力表现在三个方面：1对行政相对人的约束力.. 2对行政主体的约束力..3对第三人的约束力..4．执行力：行政行为的执行力是指行政行为成立、生效后;行政主体有权依法对无故不履行义务的行政相对人启动强制程序;行政行为的内容最终得以实现..二、行政行为有效成立的条件1．实体要件：又称实质要件;是指行政行为的内容本身必须具备的条件..具体包括：1行为主体合法.. 2权限合法.. 3内容合法..2．程序要件：程序要件指行政主体作出的行政行为必须符合程序要件;即符合法律规定的步骤、顺序、方式和时限等..三、行政行为的生效时间一般说来;具备以上要件的行政行为便可发生预定的法律效力1．即时生效： 2．送达生效： 3．附条件生效：四、行政行为的无效、撤消、变更和终止1．行政行为的无效：行政行为必须合法、适当;符合公共利益..2．行政行为的撤消：指有权机关针对违法或明显不当的行政行为取消其效力的过程..它有以下特点：1从主体上看;原作出该行政行为的主体与撤销该行政行为的主体是不同一的2从性质上看;行政行为的撤销;除上级行政机关对行政行为的撤销以及权力机关对同级行政机关行政行为的撤销;属于依职权行为外;其他概属依申请行为..3从行为效力上看;行政行为的撤销对前具有溯及力;它将使社会关系回归到被撤销行政行为作出之前的状态..3．行政行为的变更：指行政行为作出以后和消灭以前;行政行为在内容、依据和形式上的变化..行政行为的变更应包括：1行政行为内容的变更； 2行政行为依据的变更； 3行政行为形式上的变更..从行政权上变更上考察;行政行为的变更有四类：1作出该行政行为的行政主体对自己行为的变更；2作出该行政行为的行政主体的上级行政机关对下级行政行为的变更；3行政复议机关对被复议行政行为的变更；4人民法院对被审查行政行为的变更..4．行政行为的终止：又称行政行为的消灭;指行政行为失去效力;一般是自然失去效力..本章小结：1行政行为的概念：是行政主体为实现国家行政目的;行使行政职权和履行行政职责所实施的一切具有法律意义、产生法律效果的行为..2行政行为的特征：1．从属性；2．裁量性；3．单方意志性；4．强制性；5．无偿性..3行政行为的构成要件：1．主体须是行政主体；2．内容须是国家行政权的运用； 3．须是客观存在的;以上三个要件须同时具备..4行政行为的分类：1．抽象行政行为与具体行政行为；2．权益性行政行为、负担性行政行为与多效性行政行为；3．内部行政行为与外部行政行为；4．依职权行政行为与依申请行政行为；5．羁束行政行为与自由裁量行政行为；6．要式行政行为与不要式行政行为..5行政行为效力的内容：是指行政行为对行政法律关系主体产生的法律约束力..一般而言;行政行为具有下列效力：1．公定力：行政行为的公定力也称先定力;指行政行为一经作出;就应该假定其合法有效;行政相对人必须服从;除非由有权机关经法定程序变更或撤消；2．确定力：行政行为的确定力是指行政行为成立、生效后具有的相对稳定性;非依法不得随意撤消和变更;故又称为不可变更力；3．约束力：行政行为的约束力;是指行政行为成立、生效后对行政主体或行政相对人及其他人所产生的约束力..有关人员必须遵守和服从这种约束力；4．执行力：行政行为的执行力是指行政行为成立、生效后;行政主体有权依法对无故不履行义务的行政相对人启动强制程序;行政行为的内容最终得以实现..6行政行为的无效、撤消、变更和终止：1．行政行为无效的情形：行政行为具有特别重大且明显的违法情形时；行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为；行政主体受胁迫作出的行政行为；行政行为的实施将导致犯罪；没有可能实施的行政行为..2．行政行为的撤消：指有权机关针对违法或明显不当的行政行为取消其效力的过程..3．行政行为的变更：指行政行为作出以后和消灭以前;行政行为在内容、依据和形式上的变化..行政行为的变更应包括：行政行为内容的变更；行政行为依据的变更；行政行为形式上的变更..4．行政行为的终止：又称行政行为的消灭;指行政行为失去效力;一般是自然失去效力..终止的原因：对象消失；相对一方不再存在;也没有权利义务承接人；期限届满；任务完成;等等.第一节行政立法概述一、行政立法的概念指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规;规章的活动..它包括以下几层涵义：1．行政立法的主体是行政机关；2．行政立法行为是制定和发布行政法规和行政规章的行为；3．行政立法是抽象行政行为；4．行政立法行为是行政机关依照法定权限和程序所为的行为..二、行政立法的性质1．行政立法行为的行政性1行政立法行为的主体是国家行政机关；2行政立法行为的主要目的是为执行和实施权力机关制定的法律、地方性法规、实现政府锻炼职能；3行政立法行为所调整的对象主要是行政管理事务..2．行政立法行为的立法性1行政立法行为是行政机关按照法律授权以及国家名义制定人们普遍遵守的行为规范和活动；2行政立法行为所制定的行为规则属于法的范畴;具有法的基本特征;即普遍性、规范性和强制性；3行政立法行为必须遵循相应的立法程序;经过起草、征求意见、审查、决定、公布等行政立法程序..3．行政立法行为具有从属法律性所谓从属法律性是指在法律体系中;行政立法要从属于国家权力机关所立之法;行政立法的效力要低于权力机关所立之法..三、行政立法的分类一制定行政法规的行政立法和制定规章的行政立法二中央行政立法和地方行政立法中央行政立法是由中央行政机关即国务院及其职能部门所进行的行政立法..地方行政立法则是由省一级及部分市一级的地方人民政府所进行的行政立法..三职权行政立法与授权行政立法职权行政立法;是指行政机关根据宪法和组织法所赋予的行政立法权进行的行政立法活动..授权行政立法;则是指行政机关根据单行法律、法规或授权决议所授予的立法权而进行的立法..授权行政立法与职权行政立法的区别：1．授权的法律不同..授予行政机关立法权的法律是宪法、行政组织法以及立法法外的其他单行法律..2．授权的方式不同..法律对职权行政立法进行的是全面的、一揽子授权;而对授权行政立法的立法授权则围绕授权法所规定的某一方面的行政事务进行..3．立法的效力不同..职权立法是行政机关的固有权力;因而其效力等级低于权力机关的立法;与其相抵触的;职权立法无效..授权立法有两种情况：若是由上级行政机关授权;其效力等级则与职权立法相同;若是由权力机关授权;其效力等级与权力机关所立之法等级相同..四创制性行政立法与执行性行政立法所谓创制性行政立法;是指行政机关根据宪法和法律的一般性授权;就法律或法规没有规定的事项所进行的具有原创性性质的行政立法..所谓执行性立法;是指行政机关为执行法律或法规对特定事项已有的规定;而进行的将法律、法规的规定进一步具体化的行政立法..四、行政立法的主体与形式一行政立法的主体行政立法的主体即依法有权进行行政立法的国家行政机关..我国行政立法的主体是：1．中央人民政府;即国务院..2.国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构；3.省、自治区、直辖市人民政府；4.省、自治区人民政府所在地的市的人民政府；5.经济特区所在地的市的人民政府；6.国务院批准的较大的市的人民政府..二我国行政立法的法定形式有两种;即行政法规和规章..第二节：行政立法体制、三、行政立法权限一行政立法权限的概念及特性行政立法权限是指;不同的立法主题制定行政法律规范在内容和形式上的分工和限制;即哪些国家机关享有行政立法权以及在哪些方面、多大范围内享有行政立法权..行政立法权限有以下三个特性：1. 行政立法权限的立法先定性..2．行政立法权限的层级性..3．授权立法权限范围的有限扩展..二行政立法的权限1．行政法规的立法权限国务院作为最高国家权利机关的执行机关;主要职责是执行法律和实施法律;因此;国务院的行政立法权是一种从属性、补充性和执行性的立法权..2．规章的立法权限规章是特定的行政机关在其职权范围内制定、发布的关于某一方面行政管理工作的规范性文件的总称..包括部门规章和地方政府规章..四、行政法律规范的效力等级一行政法律规范效力等级的概念行政法律规范效力等级是指;不同的立法主体制定的行政法律规范;在适用中表现出来的作用差别..行政法律规范效力等级的含义有以下三个方面：行政法律规范效力等级的区分;是在统一立法的国家里存在着多层次立法状况而导致的..1．在我国;全国人民代表大会或其常务委员会有制定宪法和法律的权力;这是最高层次的立法机构;享有最高的法律效力等级；2．国务院有制定行政法规的权力;它是全国人民代表大会的执行机关;是仅次与全国人民代表大会的第二层次的立法机构;行政法规是第二等级的立法；3．省、自治区、直辖市和较大的市的人民代表大会及其常委会是在局部地区享有立法权的立法机构;有制定地方性法规的权力;是仅次与国务院的第三层次的立法机关;制定的地方性法规为第三等级效力的立法..4．国务院各部门制定的部门规章;省、自治区、直辖市、较大的市和经济特区的人民政府制定的地方政府规章;两者的效力等级无高低之分..二行政法律规范效力等级的特点1．服从性2．派生性3．可变性三行政法律规范效力等级区别标志行政法律规范效力等级所反映的各法律规范之间区别标志可以分为实质性的区别标志和形式上的区别标志..实质性的区别标志是决定效力等级产生和差异的根本原因 ;形式上的区别标志是效力等级差别的外在表现..1．实质性的区别标志1立法主体..这是以制定机关为标志来区分行政法律规范效力等级的高低;是形成行政法律规范效力等级区别的根本原因..2立法权限..立法权限反映了立法机关在制定行政法律规范内容方面的差别所表现出来效力等级..效力等级越高的法律规范其权力范围就越宽;这是效力等级的实体因素..3立法权来源..依职权的立法权限是由法律规定的;是行政机关固有。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第十一章行政救济一、行政救济概述1．行政救济的含义行政法上的救济，即行政救济，与其他的法律救济有着同样的性质，它是指公民的权利和利益受到行政机关侵害时或可能受到侵害时的防卫手段和申诉途径，也是通过法律裁决纠纷来纠正、制止或矫正行政侵权行为，使受到损害的公民权利得到恢复，利益得到补救的法律制度。

因此，行政救济是针对消极运用行政权力后果的一种法律补救。

2．行政救济的基础宪法制度确立的民主制度和法治原则，为行政救济制度提供了存在的理由和基础。

民主与法治作为行政救济的基础，主要表现在两个方面：（1）政府守法法治原则是国家权力设防的学说。

政府守法的内容主要包括三个方面：①行政合法法律规定每一个行政机关权力的范围，规定行使权力的目的和手段，行政机关必须遵守，权限以外的行为是无效行为。

②行政合理行政机关的自由裁量权必须公平地行使，符合法律的原则，自由裁量并非绝对自由，其行使仍然是有条件的，如出于正当的目的，考虑相关的因素等。

行政权力的运用不但要合法，也要公正合理。

否则，由此造成的损害，行政机关必须承担相应责任。

③行政责任行政机关对自己行使权力的活动，必须承担责任，特别是损害后果的责任，责任行政本身就意味着对违法或不当行政的矫正，对造成的损害必须予以补救。

（2）公民权利保护根据法治原则，行政法不仅是管理法，更主要是权利救济法。

宪法规定了公民的人身权、财产权等基本权利。

以宪政为基础的行政法必然是权利救济法。

二、行政救济的特征和途径1．行政救济的特征（1）行政救济以行政纠纷的存在为基础（2）行政救济以损害为前提（3）行政救济的目的在于补救相对人2．行政救济的途径行政救济的途径，是指相对人的合法权益受到行政损害时，请求救济的渠道，即通过何种渠道请求救济。

（1）国外行政救济途径①法国行政救济途径a．议会救济议会救济是受到损害的相对人利用议会对行政机关的监督作用作为请求救济的一种途径。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第二十一章国家赔偿与国家赔偿法一、国家赔偿与国家赔偿法1．国家赔偿的概念国家赔偿是指国家机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民、法人和其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担责任对受害人予以赔偿的制度。

这一概念包含四层含义：（1）国家赔偿的主体是国家，即赔偿责任由国家承担国家机关及其工作人员的侵权行为不同于民事侵权行为，后者的侵权损害由致害人直接承担，而国家机关及其工作人员的侵权损害则由国家承担，即国家是赔偿责任的主体，但具体的赔偿义务由法定赔偿义务机关履行。

（2）国家赔偿以国家机关及其工作人员违法行使职权为前提国家赔偿的侵权主体限于国家机关，包括行政机关、检察机关、审判机关等，其违法行使职权的行为侵犯公民、法人或其他组织的合法权益才引起国家赔偿。

我国国家赔偿采取违法归责原则，即国家只对其违法行为造成的损害进行赔偿。

（3）国家赔偿以侵犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害为条件国家赔偿的发生不仅因国家机关及其工作人员的行为违法，而且因为这种行为侵犯公民、法人和其他组织的合法权益并造成了损害。

（4）国家赔偿必须依照法律的规定进行在我国，无论国家赔偿的侵权行为范围，还是国家承担赔偿责任的侵权损害范围都由法律明文规定，即哪些行为造成的哪些损害能够获得国家赔偿直接源于法律的规定，并依照法定的程序进行。

2．国家赔偿与民事赔偿国家赔偿是从民事赔偿发展而来，因此二者有许多相通之处，但国家赔偿又是独立于民事赔偿而自成体系的法律制度。

两者的区别表现在：（1）赔偿主体不同国家赔偿的主体是抽象的国家，具体的赔偿义务由国家赔偿义务机关履行，即赔偿责任主体与赔偿义务人分离；而民事赔偿主体通常是具体的公民、法人或其他组织，赔偿主体与赔偿义务人是一致的。

（2）赔偿发生的基础不同国家赔偿发生于国家权力的运作过程中，由国家侵权行为引起；而民事赔偿则由民事侵权行为引起，与国家权力的行使元关。

张树义《行政法与行政诉讼法学》复习笔记第十五章行政诉讼的管辖一、行政诉讼管辖1．行政诉讼管辖的含义行政诉讼的管辖是法院系统内部各法院之间受理第一审行政案件的权限分工。

对于法院来说，管辖解决的是哪个行政案件或申请执行具体行政行为案件应由哪个法院受理与审判或审查与执行的问题；对于公民、法人或其他组织以及行政机关来说，管辖解决的是他们应该向哪个法院起诉或申请执行具体行政行为的问题。

2．行政诉讼管辖与近似概念的区分（1）管辖与主管行政诉讼的主管也就是其受案范围，它解决的是人民法院审理行政案件的权限范围和与其他国家机关之间处理行政争议的权限划分问题。

一般而言，行政诉讼的主管是管辖的前提。

（2）管辖与主审行政诉讼的主审是指在拥有管辖权的法院内部应由哪一个审判机构具体负责行政案件的审理，它不解决不同法院之间的权限分工问题。

《若干解释》第6条规定，各级人民法院行政审判庭是行政诉讼的主审机构，具体负责行政案件的审理和行政机关申请执行具体行政行为案件的审查。

而专门人民法院和人民法庭均不能做行政案件的主审机构。

二、级别管辖级别管辖是不同审级的人民法院之间审理第一审行政案件的权限划分。

我国人民法院的设置分为基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院四个审级，一个案件诉到法院，首先要确定应该由哪一审级的法院管辖。

1．基层人民法院的管辖基层人民法院管辖第一审行政案件是级别管辖的一般原则。

该原则意味着行政案件起诉的起点是基层法院，一般案件除中级、高级以及最高人民法院管辖的特殊的第一审行政案件外，均由基层人民法院管辖。

2．中级人民法院的管辖（1）对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件的级别管辖适当考虑到了被告行政机关的级别。

这类行政案件一般较为复杂、疑难或在中级人民法院辖区以内具有重大影响，由中级人民法院管辖，有助于人民法院排除干扰、公正审判。