抵押权与其他担保物权竞合研究
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简析不同类担保物权竞合时的受偿顺位【摘要】当同一标的物上存在多类担保物权时,即发生了担保物权的竞合。
在这种竞合关系下,抵押权、质押权和留置权的顺位应根据其设立时间、设立主体、主观意图以及成立要件是否充分等条件,具体分析可能发生的情况来确定。
本文将就其中几种可能发生的情况进行简略分析。
【关键词】担保物权;竞合;受偿顺位担保物权是指,为确保债务的清偿,在债务人或第三人的特定物或权利之上成立的一种他物权,担保物权具有优先受偿的权利,包括抵押权、质押权、留置权三种表现形式。
担保物权的竞存包括同类担保物权的并存,比如在同一物上设立多个抵押权;也包括不同类担保物权的竞合。
如果不同类担保物权发生竞合,一般规则为,留置权优先于抵押权和质押权得到清偿,抵押权与质押权则按照发生时间顺位得尝,但现实生活中存在例外情况,如抵押权是否登记,担保物权人是否善意等等。
担保物权的竞合可以概括为三种基本模型:留置权与抵押权的竞合、留置权与质押权的竞合、质押权与抵押权的竞合,本文将从此三方面进行简析。
一、留置权与抵押权的竞合留置权与抵押权的竞合按照设立时间顺序包括两种情况:(一)抵押权先于留置权抵押物所有人虽然将标的物抵押给抵押权人,但标的物并不转移占有,即抵押物所有人仍然实际占有抵押物,在其管理、维修、使用抵押物的时候,有可能基于该标的物产生债务,并因此为第三人善意占有,那么在该标的物上就发生了留置权和抵押权的竞合。
此时无论抵押权是否登记,都应优先保证留置权的清偿。
但留置权人为恶意时,抵押权的顺位应先于留置权。
如果留置权人明知该物上存在抵押权,并以阻止抵押权的实现为目的留置标的物时,抵押权应得到清偿,以保障抵押权人的合法权益不受恶意侵犯。
如果不考虑留置权人的主观要件,而坚持留置权优先于抵押权,则容易造成抵押权人的损失,比如当留置权人与标的物所有人串通,恶意保留标的物,妨碍抵押权的实现,那么留置权的优先清偿显然不合理。
(二)留置权先于抵押权当留置物上设立的抵押权时,应优先实现留置权。
浅析担保物权的竞合与处理第一篇:浅析担保物权的竞合与处理担保物权制度是随着交易安全的需要而应运而生的,它是商品经济高度发展的必然产物,其本身作为“商品经济安全阀”的作用被各国立法所重视,各国都对此制定和形成成了大量的法律和判例。
但在我国,由于计划经济的长期存在,人为的割裂了市场与商品流通的联系,物权制度无从谈起,关于担保物权的制度在很长一段时间处于一个无法可依的真空状态。
随着社会主义市场经济体制的确立,物权制度的立法理论和实践都得到了很大的发展。
《中华人民共和国担保法》的颁布和实施,标志着我国担保物权制度取得了重大成果。
但是随着实践和理论的不断发展和担保制度本身完善和发展的需求,使得《担保法》逐渐表现出它的不足,结合审判实践和理论,笔者就担保物权的竞合问题谈一点自已的看法。
一、担保物权竞合的概念所谓担保物权是指债务人或第三人以其特定的财产担保债的履行,以债权人的优先受偿权为内容的物权。
担保物权的竞合是指在同一标的物上设置不同种类的担保物以担保不同的债权。
从概念上可以看出担保物权竞合与担保物权并存不同,后者指同一标的上存在数个同一种类的担保,前者指同一标的物上存在数个同种类的担保物权又担保不同债权。
二、担保物权竞合的特点及其成立条件担保物权的竞合有抵押权与质权的竞合,抵押权与留置权的竞合,留置权与质权的竞等多种形态。
担保物权无论以何种形式竞合,均需具备以下特点和要件。
1、同一标的物上设置的担保不同债权的整个独立的担保关系都是基于不同的法律事实而产生的。
同一个法律事实不可能引起两个担保物权的产生,自然更不可能引起竞合问题。
2、竞合的担保物权必须是在同一标的物上设置的。
存在于同一财产上的数个竞合的担保物权可属于不同种类的,也可属于同类的。
存在于不同标的物上的各个担保物权之间,则不发生竞合问题。
3、竞合的数个担保物权均需有效,并持续存在,相互之间发生或有可能存在冲突问题。
其效力冲突,主要表现为效力争先。
论担保物权之竞合摘要:现实生活中往往会遇到担保物权相冲突的情况,即担保物权的竞合,此时所要解决的就是何种担保物权的效力优先的问题。
然而对于这一问题,《担保法》的规定却不够详细,我国民法学界对担保物权竞合的研究也不甚深入。
本文在对担保物权性质进行分析的基础上对多个抵押权间的竞合、质权与留臵权的竞合等担保物权竞合种类进行阐述,并从理论出发探讨各种担保物权竞合的实现方法。
关键词:担保物权担保物权的竞合抵押权质权留臵权Study On The Guarantee Real Right To Compete GathersAbstract:In the real life often can encounter the situation which the guarantee real right conflicts, namely the guarantee real right competes gathers, what preferential the in cumbrance effect problem what now needs to solve is. But to this problem,the regulations of "Guarantee Law " is not detailed, the research of our country civil law educational world to guarantees which the real right competes gathers not really enough . This article in to guarantees the real right nature to carry on the analysis in the foundation to compete to during many mortgages gathers, the nature power and the lien competes gathers and so on the guarantee real rights to compete gathers the type to carry on the elaboration, and discusses the realization method to each kind of guarantee real right competes gathers based on the theory.Key words:guarantee real right、guarantees the real right to compete gathers、mortgage holdings、the nature power、lien一、问题的提出:担保物权竞合的界定农民张某和李某于2000年10月28日共同出资16850元购买了“解放”牌汽车一辆。
论担保物权的竞合满分议论文论担保物权的竞合满分议论文1.课题研究的意义担保物权的竞合,即几个担保物权发生冲突时的处理办法,它是指同意标的物上存在同种类或者不同种类的担保物权,何种担保物权优先实现。
现实生活中,担保物权竞合的情形时常发生,确立各担保物权的效力有着极其重要的社会意义。
它能够理清债权债务关系,明确各个债权人的法律地位和受偿顺序,从而快速有效地实现其债权,维护债权人的利益,最终使担保物权的价值得以真正实现。
我国《担保法》对解决担保物权竞合问题并没有系统而明确的规定,仅相关司法解释对部分担保物权竞合予以规定,但其内容不尽系统和完善。
20xx年3月,随着《中华人民共和国物权法》的颁布,担保物权竞合这一问题在一定程度上得到了解决。
然而,社会生活纷繁复杂,物权法不可能详尽地规定各类担保物权竞合的情形。
各学者对物权法条文的理解不尽相同,加之物权法司法解释尚未出台,使得担保物权竞合问题在现实生活中并没有得到真正解决。
因此,本文即就担保物权竞合进行粗浅的探讨,以此进一步加强对我国担保物权制度的认识。
2.课题的基本内容本文首先简要介绍了担保物权竞合的概念及其基本理论。
所谓担保物权竞合是指同意标的`物上存在同种类或者不同种类的担保物权,何种担保物权优先实现。
担保物权竞合可分为同种担保物权竞合和异种担保物权竞合。
本文对担保物权竞合的常规处理原则和我国法律对于担保物权竞合的具体处理办法也予以详细介绍。
其常规处理原则一般包括:设立在先原则、法定优先原则等;我国《担保法司法解释》和《物权法》则列举部分竞合情形,并规定了相关处理办法。
如《物权法》第一百九十九条规定“同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿??”这是对同种抵押权竞合的规定。
同时,担保法司法解释对异种担保物权,如抵押权与质权竞合、抵押权与留置权竞合这种异种担保物权竞合问题也有相关规定。
最后本文对动产抵押权和动产质押权竞合、留置权一律优先等学说争议予以浅析并提出自己的看法,对现有物权法规定不完善之处,作者也对其加以分析,从而进一步加深对我国担保物权制度的理解。
浅析抵押权与质权竞合及其位序关系一、引言抵押权和质权是我国民法中常见的两种债权担保方式。
抵押权是指债务人将自己的动产或不动产质押给债权人作为借款的担保方式,质权是指债务人将自己的动产质押给债权人作为借款的担保方式。
抵押权和质权在实践中常常会竞合,其位序关系的确定对于债权人的权益保护十分重要。
本文将就抵押权与质权的竞合关系及其位序关系进行浅析。
二、抵押权与质权的竞合关系抵押权与质权都是民法债权担保的方式,两者之间在实践中常常会产生竞合关系。
在债务人违约情况下,债权人可能会同时行使自己的抵押权和质权。
抵押权和质权在竞合关系中的主要区别在于担保物与债权的关系。
抵押权的担保物是可以是动产或不动产,而质权的担保物只能是动产。
此外,质权是以物抵债的方式进行借款担保,而抵押权则是以物权的形式进行借款担保。
在竞合情况下,抵押权和质权存在以下几种关系:1. 互不关联抵押权和质权在质权物与抵押物不同的情况下,可以互不关联。
债权人可以同时行使抵押权和质权,分别取得对抵押物和质物的担保权益。
这种情况下,抵押权和质权相互独立,双方没有直接的影响。
2. 赢家通吃抵押权和质权在竞合中,双方债权人也可以选择赢家通吃的方式。
即债权人行使抵押权后,优先取得对抵押物的担保权益,只有当抵押物的价值无法覆盖全部债款时,质权人才能行使质权权利,并从质物中取得剩余的债权。
3. 优先抵押权抵押权和质权还存在一种特殊情况,即债权人主张优先抵押权。
在这种情况下,质权人的权益将被削弱,债权人行使抵押权后,享有优先受偿权。
只有当债权人的债权全部清偿后,质权人才能行使质权权利。
三、抵押权与质权的位序关系确定抵押权与质权的位序关系的确定是十分重要的,它决定了债权人在债务人违约时的权益保障。
在我国民法中,对于抵押权与质权位序关系的确定,主要遵循以下原则:1. 先抵押权原则我国民法确定了抵押权享有先受偿权的原则。
即在抵押物和质物同时存在的情况下,抵押权的债权享有优先受偿权。
论担保物权的竞合与实现在各国的民法制度当中,物权制度都占有十分重要的地位,均赋以完善、详尽的各种物权法律。
而在我国,目前虽然仍没有一部完整的民法典、《物权法》也只是在起草当中,因此,在我国理论界关于物权制度引起了广泛的关注确。
在这样的情况之下,使得物权法理论界呈现出一片百家争鸣的局面。
尤其关于物权法的立法价值取向的问题上,更是众说纷纭莫衷一是,其中有很大一部分学者认为我国物权立法应以物的用益为核心,从而顺应物权价值化趋势的发展,推进我国物权立法的现代化进程。
但我们同时也应当注意到,物的交换价值和使用价值是统一的两个方面,用益物权注重物之使用、收益固然重要,但从一个完整的物权概念着眼,以物之交换价值为基础的担保物权,亦十分重要。
在将来的《物权法》立法当中也应当同样占有十分重要的地位。
担保物权制度是随着交易安全的需要而应运而生的,它是商品经济高度发展的必然产物,其本身作为“商品经济安全阀”的作用被各国立法所重视,无论是大陆法系国家还是英美法系国家,都对此制定和行成了大量的法律和判例。
但在我国,长时间的计划经济的存在,人为的割裂了市场与商品流通的联系,物权制度无从谈起,更不用说有关物权制度的立法工作了,因此在建国之后关于担保物权的制度在很长一段时间处于一个无法可依的真空状态。
随着社会主义市场经济体制的确立,物权制度的立法和完善工作提到了议事日程上来,物权制度的理论和实践都得到了很大的发展。
一九九五年《中华人民共和国担保法》的颁布和实施,标志着我国担保物权制度取得了重大成果。
但是随着实践和理论的不断发展和担保制度本身完善和发展的需求,使得《担保法》逐渐表现出它的不足,尤其在担保物权的设立、冲突、实现等方面存在着一些缺欠。
也正是基于以上的原因,本文力图通过对担保物权的基础理论以及中外法律的比较着手,就担保物权的竞合问题谈一点自己拙浅的想法。
一、担保物权竞合的概念及种类1、担保物权竞合的概念在解释担保物权竞合之前,首先必须解释何为担保物权。
第1篇一、引言担保物权是指为确保债务的履行,债务人或第三人为债权人设定的一种权利。
我国《民法典》规定了抵押权、质权和留置权三种担保物权。
在实际生活中,由于各种原因,可能存在多个担保物权竞合的情况。
本文将从担保物权竞合的概念、法律后果以及解决方法等方面进行探讨。
二、担保物权竞合的概念担保物权竞合是指在同一担保物上存在多个担保物权的情况。
具体来说,有以下几种情形:1. 同一担保物上设定多个抵押权、质权或留置权。
2. 同一担保物上设定抵押权、质权和留置权。
3. 同一担保物上设定多个抵押权或质权。
4. 同一担保物上设定多个留置权。
三、担保物权竞合的法律后果1. 担保物权顺位当同一担保物上存在多个担保物权时,各担保物权的顺位如何确定呢?根据《民法典》的规定,抵押权、质权和留置权的顺位如下:(1)留置权先于抵押权、质权受偿;(2)抵押权、质权按照债权成立的时间先后确定顺位,先成立的债权优先受偿;(3)抵押权、质权成立时间相同的,按照债权金额的大小确定顺位,金额大的债权优先受偿。
2. 担保物权的实现(1)抵押权实现:抵押权人可以要求债务人履行债务,也可以要求抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿。
(2)质权实现:质权人可以要求债务人履行债务,也可以要求出质物折价或者拍卖、变卖出质物所得的价款优先受偿。
(3)留置权实现:留置权人可以要求债务人履行债务,也可以留置留置物,直至债务人履行债务。
3. 担保物权的消灭(1)抵押权消灭:抵押权因主债权消灭、抵押物灭失、抵押权人放弃抵押权等原因消灭。
(2)质权消灭:质权因主债权消灭、出质物灭失、质权人放弃质权等原因消灭。
(3)留置权消灭:留置权因主债权消灭、留置物灭失、留置权人放弃留置权等原因消灭。
四、解决担保物权竞合的方法1. 合同约定在签订担保合同时,当事人可以约定担保物权的顺位,以避免担保物权竞合的发生。
2. 提前通知当存在多个担保物权时,担保物权人应当提前通知其他担保物权人,以便其他担保物权人采取措施,避免担保物权竞合的发生。
抵押担保物权竞合时的顺位规则一、引言随着经济的发展和金融市场的繁荣,抵押担保物权竞合的情况越来越常见。
在借款人违约或无法偿还债务的情况下,债权人之间会产生权益冲突,需要按照一定的规则确定各债权人的优先顺位。
本文将深入探讨抵押担保物权竞合时的顺位规则。
二、抵押担保物权的概念抵押担保物权是指债务人将其财产作为担保,债权人在债务人违约时有权优先得到偿还的权利。
抵押担保物权是一种最常见的担保方式,通常以不动产或动产作为担保物。
三、抵押担保物权竞合的情况抵押担保物权竞合的情况包括两种情况:一是同一财产同时被多个债权人抵押,二是不同财产分别被多个债权人抵押。
在这两种情况下,债权人之间需要确定各自的权益顺位。
3.1 同一财产同时被多个债权人抵押这种情况下,同一财产被多个债权人同时抵押,债务人违约时,多个债权人之间会产生权益冲突。
根据我国《担保法》的规定,抵押权的优先顺位一般按照先办理登记的先取得权利的原则确定。
即先办理抵押登记的债权人享有优先受偿的权利。
3.2 不同财产分别被多个债权人抵押这种情况下,债务人将不同的财产分别抵押给多个债权人,债务人违约时,债权人之间也会产生权益冲突。
根据《担保法》的规定,不同财产的抵押权益之间不存在先后顺序,应当按照债权人之间的约定或者按照债权数额的大小来确定各自的权益份额。
四、抵押担保物权竞合时的顺位规则抵押担保物权竞合时的顺位规则主要有以下几种:4.1 先办理登记的优先原则根据我国《担保法》的规定,先办理抵押登记的债权人享有优先受偿的权利。
这意味着先办理登记的债权人在债务人违约时,有权优先受偿。
因此,在抵押担保物权竞合的情况下,先办理登记的债权人的权益优先于其他债权人。
4.2 债权人之间的约定债权人之间可以通过协商达成约定,明确各自的权益份额和优先顺位。
这种情况下,债权人之间的权益顺位将按照他们的约定来确定。
4.3 债权数额的大小如果债权人之间没有约定或约定不明确,可以按照债权数额的大小来确定各自的权益份额。
论我国担保物权竞合制度在市场经济条件下,商品流通和资金融通中债权人利益的实现往往受到威胁,为了确保交易平安,减少债权实现风险,债权人不能不为其债权的担保而奋斗,需要债务人对其债务的履行提出保证,担保制度由于具有保障债权实现的作用而倍受市场主体欢迎。
在物的担保的理论中,由于在同一担保物上可以设定数个担保物权,使得担保物权往往出现竞合的情况。
如何确定各担保物权的优先效力,我国有关担保的法律如?民法通那么?、?担保法?等对此没有做详细规定,所以长期以来法学界对担保物权竞合问题多在理论上进展讨论,没有上升到法律制度的高度来对待,因此,讨论我国担保物权竞合制度,对正确适用担保法,充分发挥物权担保制度保障债权实现、维护交易平安的作用具有非常重要的现实意义,同时更是不断完善我国担保物权法律制度所必需。
一、担保物权竞合的成立条件担保物权竞合的发生,是指在同一个担保物上,出现不同类型的担保物权的情形。
担保物权的竞合使对担保物权的效力判断出现矛盾,在解决这一矛盾的过程中,最终目的是解决竞合的数个担保物权的效力顺序,而对这种效力顺序确实认首先必须解决数个担保物权是否成立和在何种情况下可以同设于同一担保物并造成数个担保物权效力的冲突。
我国?担保法?对担保物权竞合未作规定,只对抵押权、质权、留置权的设立条件作了规定,这只能解决各类担保物权是否成立的判断问题,而在出现担保物权竞合的情况下,仅从担保物权的成立条件是不能做出判断的,因此,还需对担保物权竞合的条件作进一步的讨论。
物权法实行物权法定原那么,物权的类型、各类物权的内容、获得和变更,均由法律直接规定,制止任何人创设法律没有规定的物权和超越法律的限制行使权利。
担保物权系一种定限物权,因此,讨论担保物权竞合问题也应遵循物权法的原那么。
即考察担保物权竞合的条件,应以法律规定的担保物权的类型为根据。
同时,担保物权的作用在于保障债权的实现,这使得在讨论担保物权的竞合问题时又不得不把它与债权联络起来。
论担保物权竞合的效力段亚敏,刘畅(1.单位名1,城市名1 邮政编码1 ;2.单位名2,城市名2 邮政编码2)摘要:担保物权的竞合,是指在同一标的物上存在两种以上的不同种类的担保物权时,哪一类担保物权的效力优先受偿。
然而对于这一问题,在《担保法》及其他司法解释和各类具体法律中均没有作出详尽的规定,更没有没有一个全面的整体的体系规范,与此同时反观我国民法学界对担保物权竞合的立法研究几乎处于空白状态。
但是司法实务中对于同一物上担保物权先后设立以及有无登记问题的出现却层出不穷,所以,对于此问题的研究不仅具有理论价值,更具有实践意义。
笔者将通过本文对担保物权包括法定的抵押权、质权以及留置权之间竞合的现象进行研究,对发生权利冲突的现象及其特点进行全面的讨论,并通过日本民法典等有关理论进行指导,希冀能在理论上建构出一条最终解决之道。
关键词:抵押权;质权;留置权;竞合On the Overlaps of Security InterestsDuan ya min, Liu chang(1.Affiliation 1, City 1 Post Code 1; 2.Affiliation 2, City 2 Post Code 2)Abstract:Concurrence of real rights for security, it is to point to exist on the same subject matter, when two or more different kinds, which kind of guarantee the effectiveness of the real right to seek preferred payments. For this problem, however, in the "security law" and other judicial explanation and each kind of specific law did not make the detailed rules, there is no more a comprehensive specification of the whole system, at the same time in academic circles of the concurrence of real rights for security in our civil law legislation research almost in a blank state. But in the judicial practice for the same thing作者简介:段亚敏(1993-)女,河北省石家庄市,华东理工大学在读本科生,1925978376@on the emergence of the real rights for security has been set up and presence of registration problems emerge in endlessly, so the research on this issue not only has theoretical value, has more practical meaning. Will be on in this paper, the author of real rights for security, including the legal mortgage, pledge and lien between competition phenomenon is studied, and characteristics of the phenomenon of right conflict to conduct a comprehensive discussion, and through civil code of Japan and other related theory to guide, hope that can, in theory, to construct a final solution.key words: Mortgage;pledge;lien; concurrence担保物权就是指为了确保债权人债权的实现,在债务人以及第三人的物上设定的以直接取得或者支配其交换价值为内容的权利。
抵押权制度是一项古老而传统的担保制度,在整个担保制度中处于核心地位。
由于我国立法中未规定抵押权的追及效力,因而抵押权与其他担保物权发生竞合时应如何处理,成为理论与实践中亟待解决的问题。
笔者试图通过本文对此类问题加以探讨,并提出一点自己的看法。
一、抵押权与抵押权
我国《担保法》第35条第2款规定允许一物之上多次设置抵押,因此就会发生一物之上数个抵押权竞合的情形,从而引发抵押权实现顺序的问题。
关于此问题,各国立法不尽相同,主要分为两种观点:1.抵押权顺序固定主义。
即先顺序的抵押权消灭时,后顺序的抵押权仍然固定于原来的次序而不递升。
德国、瑞士的民法采用此说。
2.抵押权顺序升进主义。
即先顺序的抵押权消灭时,后顺序的抵押权因先顺序抵押权的消灭而依次递升其顺序。
法国、日本的民法采以此种观点。
我国《担保法》第54条对此问题规定为:“同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:(1)抵押合同以登记生效的,按照抵押物登记的先后顺序;顺序相同的,按照债权比例清偿;(2)抵押合同自签订之日起生效的,该抵押物已登记的,按照本条第(1)项规定清偿;未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权的比例清偿。
抵押物已登记的先于未登记的受偿。
”该条款虽然对抵押权顺序问题未明确规定,但《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题意见(试行)》第115条第2款中规定:“债务人以抵押物清偿债务时,如果一项抵押物有数个抵押权人的,应当按照设定抵押权的先后顺序受偿。
”从此解释以及我国实务中的做法来看,应当认为我国现行法采用的是抵押权顺序升进主义。
比较这两种立法,其区别主要发生在抵押物拍卖所得价金不足以清偿所有抵押权所担保的债务,而先顺序的抵押权已因债务的清偿或抵押权人的抛弃行为而消灭之时。
例如,甲以房屋为乙提供50万元抵押担保,其后又为丙提供50万元抵押担保,如果房屋拍卖价款仅70万元,则乙可完全受偿,而丙只能受偿20万元。
假如乙的抵押权因债权受偿而消灭,则以顺序升进主义,丙可完全受偿;而以顺序固定主义,则要先扣除乙第一次序的50万元,而后丙仍然只能受偿20万元。
比较以上两种观点,笔者认为采纳顺序升进主义更加合理。
在固定主义情况下,允许抵押人将空位出来的先顺序抵押权再次为第三人抵押,且此第三人得享有先顺序抵押权人的优先权,对后序位的抵押权人是不公平的,因为,为第三人再次抵押,仍需进行登记,而此登记后于原后顺序抵押权人的登记,却可以对抗后顺序抵押权人,这与登记的对抗效力原则是相悖的。
此外,笔者认为,《担保法》第54条中规定:未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿。
“这实际使得未登记的抵押权人具有了对抗抵押权后成立且未登记的第三人的效力,这与本法第43条第2款所述未登记的抵押权不具有对抗第三人的效力的规定是相互矛盾的。
考察国外立法中,对于未登记的抵押权发生竞合时,规定各抵押权均不具有对抗第三人的效力,而无论成立先后,均处于同一顺位。
建议我国立法于今后修改担保法时,也应以此参考。
二、抵押权与质权
从我国立法中可以看出,抵押权与质权的竞合只能发生在动产抵押与动产质押上。
由于质押以占有为公示,失去占有,质权即不成立,因而有效的质押都具有对抗效力,动产抵押则不同,没有登记公示,也不一定无效。
没有登记的动产抵押权,由于没有公示,不具有对抗第三人的效力,因而即使成立在先,其优先效力也后于质权。
对此,大家没有什么异议。
而对于登记了的抵押权,因法律赋予其与质权一样的对抗效力,在与质权相竞合时,何者优先就需要法律事先作出安排了。
对于此问题,有过以下三种观点。
1.质权优先。
罗马法上有所谓“同等情况下占有人优先”的原则,根据此原则,质权优先于抵押权。
但是当时罗马法中不存在登记制度,抵押权不象质权那样具有公示性,因此被认为是一种极为危险的权利,在此情况下,质权具有对抗力,当然优先于抵押权。
2.抵押权优先。
此说认为抵押权经过公共机关的登记,具有公示性和对抗力,应当优先于质
权,以维护抵押权人的利益及登记机关的权威。
我国最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法&若干问题的解释》第79条的规定,即是采用此说。
3.设置在先者优先。
此说认为在抵押权登记的情况下,抵押权与质权何者优先,应根据两权设置的先后定之。
先设置者,优先行使权利,两权同时设定时,具有相同的效力,此时按抵押权人与质权人的债权比例对抵押物的变价进行分配。
对于此观点,学术界看法不一,主要是对这两种权利何者设置在先以确定二者能否发生竞合的认识不同。
分为两种情况:首先,先押后质。
对于此情况我国法律未作规定。
一些学者认为:就抵押物设定质权,则须移转占有,系与动产抵押本质不合。
“笔者认为,同一动产之上先设定抵押权后,由于抵押权的设定不以转移占有为生效要件,抵押人对于抵押物的剩余价值仍然享有完全不受限制的所有权,以此剩余价值设定质权,当然无害于抵押权。
即使质权人的债权先到期而未受清偿,也可以将抵押物变价后,扣除用以担保抵押权的那部分,而以剩余价值清偿质权人。
也就是说,此时抵押权的效力优先于质权。
其次,先质后押。
此种情形各国立法均无明文规定,我国台湾民法学界明确采否定见解。
对台湾的观点,我国大陆学者有不同的看法,认为同一动产上设定质权之后,再设定抵押权,前者以占有标的物为必要,后者不以占有标的物为要件,因而无所谓有同一动产标的物上两个占有权利存在的情况。
此为权利的成立与权利的行使之区别,属于两个不同层次的问题。
笔者认为,同一动产上设立质权后再对剩余价值上设定抵押权是合理的。
特别是当标的物价值很大时,设置质权后,往往还有大量剩余价值,如果不允许质押人以其设定抵押权,将大大地降低质物的融通资金的功能,同时也会使得质押人不愿意选择质押方式的担保。
然而台湾学者的考虑也是有一定道理的。
当抵押权先于质权实行之时,质权人将如何行使其优先受偿的权利呢?笔者认为,由于担保物权是对标的物的变价优先受偿的权利,并且具有物上代位性,因而可以将标的物由质权人和质押人主持拍卖,从变价款额中预留出用以质权担保的部分,并将此部分交由公证机关提存,以继续用以质权担保,再将剩余价款用以清偿已到期的、有抵押权担保的债务。
而对于质权先于抵押权实行之时,则由抵押权人与抵押人主持拍卖,将拍卖款项清偿质权人后,再将剩余部分交公证机关提存,用以继续抵押担保。
三、抵押权与留置权
按现行法律规定,留置权只能发生于几种特定的合同关系中,《担保法》第84条规定:因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。
“法律规定可以留置的其他合同,适用前款规定。
”虽然立法中对留置权发生的情形限定在几种,但实务中,留置权与抵押权发生竞合的案例却大量发生,且大都是抵押人先设定抵押后,将抵押物交第三人修理、加工、运输、保管等,很有可能不能清偿修理费、加工费、运输费或保管费,从而产生留置权与抵押权的冲突。
对于二者竞合时的效力问题,理论上有三种不同观点:1.抵押权与留置权竞合时,根据二者设立或实现的先后来决定,设立在先的其效力优先于设立在后的;先到期的先实现,效力也优先。
2.留置权优先。
即无论抵押权是否在留置权发生之前设立或实现,留置权人都可就标的物变价优先于抵押权人获偿。
3. 留置权人如为善意,则留置权虽后于抵押权而发生,其效力也优先于抵押权;否则,其效力应后于先设的抵押权。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第79条第2款采纳第二种观点。
而我国台湾地区的《动产担保交易法》第25条规定,抵押权人依本法规定实行占有抵押物时,不得对抗依法留置标的物之善意第三人。
该规定显然采纳的是上述第三种观点。
在我国学术界,大部分学者支持第二种观点,认为留置权应优先于抵押权,理由如下:
1.留置权是由法律直接规定而产生的物权,应当优先于通过约定产生的抵押权。
2.留置权所担保的债权通常是因履行加工承揽、货物运输、仓储保管等合同而产生。
在履行
这些合同时,留置权人往往要提供一些材料和劳务服务,且其费用也往往都由留置权人预先支付。
假如留置权人享有的留置权不能优先于抵押权,那么不仅不能实现其付出的劳动价值,而且有可能使其预付的费用也不能得到补偿,这就会迫使留置权人采取预先的措施保障自己的权利,例如,要求定做人预先支付价款,这样一来就会不合理地增加交易费用。
3.留置权人提供的材料和劳务,将使标的物的价值增值,这显然是有利于债务人;同时优先保护留置权,也可能是有利于抵押权人的。
4.留置权人行使留置权,主要目的是为了获取修理费、承揽费、运输费等,而该费用往往数额较小;拍卖、变卖留置物以后所获得的价款,在扣除了上述费用以后常常会有很大的剩余,抵押权人可以就这些剩余的价值受偿。