国际私法第6章冲突规范
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什么是冲突规范冲突规范的特点冲突规范作为国际私法的法律适用规范,具有其自身独特不同,那么你对冲突规范了解多少呢?以下是由店铺整理关于什么是冲突规范的内容,希望大家喜欢!冲突规范的定义冲突规范(conflict rules)又称法律适用规范(rules of application of law),法律选择规范(choie of law rules),有的国际条约中称“国际私法规范”(rules of private international law),它是由国内法或国际条约规定的,指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何种法律规范的总称。
冲突规范的特点内容和作用冲突规范并不直接规定涉外民商事法律关系当事人的权利义务,不能直接够成当事人作为或不作为的准则,因而对涉外民商事法律关系仅起间接调整的作用。
由于冲突规范是一种法律适用规范,它仅指明某一种涉外民商事法律关系应如何适用法律,因而有别于能直接确定当事人权利义务的实体规范。
就其调整作用来说,它必须与经过它援引的某一特定国家的实体规范(准据法)合起来,才能发挥法律规范调整当事人权利义务的作用,因而只是间接调整的作用。
性质冲突规范是一种不同于实体规范也不同于程序规范的特殊类型的法律适用规范。
尽管冲突规范不直接确定当事人的权利义务,不是实体规范,而是通过指定适用何种法律调整涉外民事法律关系,但它终究在本质上同以诉讼关系为调整对象的程序不同。
所以冲突规范也不是程序规范。
就其性质上讲,它是指明某种法律关系应如何适用法的法律规范。
结构冲突规范具有非常特殊的法律规范结构。
一般法规包括假定、处理、制裁三部分,而冲突规范则由“范围”、“系属”、“关联词”三部分组成。
冲突规范的结构冲突规范本身具有很特殊的结构,它由范围、系属和关联词三部分构成。
下面简要论述一下冲突规范的三部分结构。
范围(categories),又称连接对象(object of comrection),是冲突规范所调整的法律关系或所要解决的法律问题,一般指冲突规范前面的部分。
-五大制度主要包括:识别、反致、外国法的查明、公共秩序保存、法律逃避制度。
五大制度在*种程度上都具有限制外国法合用扩大本国法合用的作用。
反致通常是通过直接反致、间接反致来到达限制外国法合用的;识别则通过将法律关系定性归人能够合用本国法而不合用外国的法律关系*畴,来到达排除或者限制外国法合用的目的;外国法的查明通常伴之以“如果查明不了就合用法院地法〞的规则,从而也能在一定程度上到达限制外国法合用的目的;至于利用公共秩序保存、宣告法律逃避行为无效则更是直接限制、排除外国法合用的手段。
固然这些制度本身的存在并不彻底就只这一个目的,但以此为线索将其串起来有助于更好地理解这些制度。
〔一〕反致反致包括三种:1.直接反致〔A→ B〕〔 1 〕指对*一案件,法院按照自己的冲突规*本应合用外国法或者外法域法,而该外国法或者外法域法的冲突规*却指定此种法律关系应合用法院地法,结果法院使用了法院地法。
-〔2〕直接反致成立的前提条件是:法院地法成认其冲突规*所指引的外国法或者外法域法包括冲突规*。
如果该被援引的外国法或者外法域法不包括冲突规*,仅指实体法或者程序法的话,则不会发生反致。
2.转致〔A→ B→C〕指对*一案件,甲国或者甲地区法院根据本国或者本地区的冲突规*的指引应合用乙国或者乙地区法律,而乙国或者乙地区的冲突规*指定应合用丙国或者丙地区法律,结果甲国或者甲地区法院最终合用了丙国或者丙地区的法律。
这种法律合用程序即构成转致。
[例]甲国公民 A 〔男〕与乙国公民 B 〔女〕在乙国结婚,因工作关系移居丙国,数年后, A 在丙国死亡,其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承 A 在丙国遗产的诉讼,并认为 A 与 B 之间的夫妻关系不成立,否认 B 的继承权,关于 A 与 B 之间夫妻关系的成立,依丙国国际私法的规定应合用乙国法律,但是依乙国法律应合用丈夫本国法的甲国法律,根据国际私法的理论,丙国法院合用甲国法的行为属于以下哪一选项.〔〕〔 1999 年卷一 25 题〕A. 反致B. 间接反致C. 转致D. 双重反致[答案] C.3.间接反致〔A→ B→C〕又称“大反致〞,指对*一国际民商事案件,甲国或者甲地区的法院根据本国或者本地区的冲突规*的指引应合用乙国或者乙地区的法律,但依乙国或者乙地区的冲突规*又应合用丙国或者丙地区的法律,而依丙国或者丙地区的冲突规*,本案又应适用甲国或者甲地区的法律〔即法院地法〕,最后甲国或者甲地区的法院合用了本国或者本地区的实体法对该案件做了处理,即构成间接反致。
国际私法冲突规范国际私法冲突规范,又称为冲突法,是指处理跨国私事争议时确定适用的法律规则和原则。
由于各国法律制度和法律文化的差异,不同国家的法律可能存在冲突,这就需要依据国际私法冲突规范来确定适用的法律。
国际私法冲突规范主要分为两类:自动适用的规范和选择适用的规范。
自动适用的规范是指无须特别选择和确定适用法律,直接适用当地法律。
这种情况适用于涉及公共秩序和公共利益等重要事项的情况,以维护当地的法律制度稳定和社会秩序。
例如,处理家事争议时,通常应适用当事人的国籍法;处理不动产交易时,通常适用所在国的法律。
选择适用的规范是指在跨国私事争议中,主体可以根据实际需要选择适用的法律。
这种选择主要分为合同自由选择和其他适用法选择。
合同自由选择是指当事人在合同订立时可以约定适用的法律。
合同自由选择是国际私法冲突规范的重要原则之一,它体现了当事人的权利自由和契约精神。
当事人可以根据实际情况和利益选择适用的法律,以便达到更好的合同效果。
例如,两国商人在国际贸易中可以约定适用国际商事惯例或其他国际公认的贸易规则。
其他适用法选择是指当事人在没有合同自由选择的情况下,根据其他准则选择适用的法律。
常见的选择准则包括:合同履行地选择、标的物所在地选择、当事人居住国法选择和合法施行地法选择等。
例如,当事人在未约定适用法律的情况下,可以根据实际情况选择合同履行地的法律作为适用法。
国际私法冲突规范在实践中还需要注意一些问题。
首先,应当尊重当事人的意愿和选择。
当事人自主选择适用的法律是国际私法冲突规范的核心原则之一。
其次,应当尽量避免冲突法的冲突。
例如,在处理国籍冲突或居住国法与标的物所在地法冲突时,应当采取合理的解决办法,以避免不同的法律规范之间的抵触和冲突。
最后,国际私法冲突规范应当与国际公序法保持一致。
国际公序法是指国际上公认的人权保障、国际人道法和国际公平原则等共同的规范,应当在国际私法冲突规范中得到适当体现和尊重。
总而言之,国际私法冲突规范是处理跨国私事争议的重要依据,通过自动适用和选择适用的规范,可以确保在不同国家法律制度下的合理和公正处理。
第一章国际私法的概念一、国际私法的调整对象:含有涉外因素的民商事法律关系。
何为涉外民事关系,《法律适用法》解释一第一条作了明确规定:《民事关系法律适用法律》解释一第一条:民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系:(一)当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;(二)当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;(三)标的物在中华人民共和国领域外;(四)产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外;(五)可以认定位涉外民事关系的其他情形。
二、国际私法的调整方法1.间接调整方法:冲突规范(国内法、国际条约)2.直接调整方法:实体规范(国内法、国际条约、国际惯例)三、国际私法的规范1.外国人民事法律地位规范:直接规范,实体规范,国际私法产生的前提。
2.冲突规范:法律适用规范,间接规范,国际私法特有的规范,国际私法最基本的规范,国际私法的重要组成部分。
3.国际统一实体规范:国际条约,国际惯例,最早出现在19世纪末,主要在国际商事领域发挥作用。
4.国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范:程序规范(1)国际民事诉讼程序规范:包括涉外民商事案件的管辖权规范、司法协助规范、外国判决的承认与执行规范。
(2)国际商事仲裁规范:主要用于解决国际商事纠纷。
第二章国际私法的渊源一、国内立法是国际私法的主要渊源1.国内立法指的是国内冲突规范的立法2.分散立法式的代表:1804年《法国民法典》3.单行立法式:1896年《德国民法施行法》是世界上第一部成文的国际私法单行法规,2011年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》4.国际私法典:1989年《瑞士联邦国际私法法规》是迄今为止世界上最为详尽、完备的一部国际私法典。
二、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势1.在立法模式上呈现出向法典化发展的趋势2.国际私法的调整对象不断扩大3.弹性连结因素在立法中被广泛采用(1)双边冲突规范;(2)选择性冲突规范;(3)最密切联系原则;(4)补充性连结因素。
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根据系属的不同规定,可以把冲突规范分为以下四种主要类型:1.单边冲突规范。
这一类型的冲突规范,其“系属”直接指明只适用内国法,或直接指明只适用外国法。
(1)直接指明只适用内国法的单边冲突规范。
这种单边冲突规范很容易判断,只要“系属”中出现立法国家的具体国名,就肯定属于单边冲突规范。
这种冲突规范的作用有二:一是排除外国法的域外效力,二是肯定内国法的绝对效力。
(2)直接指明只适用外国法的单边冲突规范。
我国目前没有这类规范。
2.双边冲突规范。
这一类型的冲突规范,其“系属”既不明确规定适用内国法,也不明确规定适用外国法,而是提供一个以某种标志(即连结点)为导向的法律适用原则。
只有根据这一标志,结合某一具体民事关系的有关事实情况,才能确定该民事关系应该适用内国法还是外国法。
同一条双边冲突规范,在不同的事实情况下,可能导向适用内国法,也可能导向适用外国法,所以称这类规范为双边规范。
双边冲突规范是最常用的一种冲突规范。
我国《民法通则》除了上述第144条以外,其他像第145、147—149条也都是双边冲突规范。
3.重叠型冲突规范。
这一类型的冲突规范,其“系属”指明必须同时适用两种或两种以上的法律。
我国有两个重叠型冲突规范。
《民法通则》第146条规定“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”的同时,在“中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行第2款中还规定:为的,不作为侵权行为处理。
”根据这一规定,对当事人以侵权行为为由提起的诉讼,如果行为发生在我国领域以外,则我国法院必须重叠适用行为地法律和中国法律来确定该行为是否构成侵权,如果按照中国法律不构成侵权,则不得按侵权行为处理。
我国关于外国人收养中国子女的规定。
依据《收养法》第20条和国务院批准的《外国人在华收养子女登记办法》第3条的规定,外国人在我国收养子女,必须重叠适用中国《收养法》和收养人所在国的法律。
对四种类型的把握,难度不仅在于要背会定义,更重要的是要理解含义,给你一个冲突规范,能够准确地作出类型上的判断。
一、冲突规范的概念类型1、冲突规范的概念与特点冲突规范,又称法律适用规范或法律选择规范,是由国内法或国际条约规定的,指明某一涉外民商事关系应适用何种法律的规范。
同一般法律规范相比,它具有以下特点:(1)冲突规范不同于一般的实体法规范,它是法律适用规范。
(2)冲突规范不同于一般的诉讼法规范,它是法律选择规范。
(3)冲突规范是一种间接规范,缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
(4)冲突规范的结构不同于一般的法律规范。
2、冲突规范的结构冲突规范由范围和系属两部分组成。
(1)范围,又称连结对象等,是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题,通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系,这一部分可以是法律关系、法律事实,也可以是法律问题。
(2)系属,是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。
它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题应如何适用法律,或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。
其词语结构表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。
3、冲突规范的类型冲突规范可分为四种基本类型:(1)单边冲突规范,是直接规定适用某国法律的规范。
(2)双边冲突规范,是指其系属并不直接适用内国法或外国法,而只规定一个可推定的系属,再根据此系属,结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。
(3)重叠适用的冲突规范,就是其系属中有两个或两个以上的连结点,并且同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。
(4)选择适用的冲突规范,就是其系属中有两个或两个以上的连结点,但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。
二、连结点的概念分类1、连结点的概念及其法律意义连结点,又称连结因素,连结根据,是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。
其意义表现在两个方面:从形式上看,连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介。
一、单选题1、下列哪项制度称为国际私法中的“安全阀”?()A.公共秩序保留B.先决问题C.识别D.反致正确答案:A2、关于冲突规范和准据法,下列哪一判断是错误的?()A. 冲突规范与实体规范相似B.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法C. 准据法是经冲突规范指引、能具体确定当事人权利义务的实体法D. 当事人的本国法指的是当事人国籍所属国的法律正确答案:A3、在国际私法中,各国通常都设立()制度以排除外国法的适用。
A.识别B.公共秩序保留C.反致D.法律规避正确答案:B4、下列关于我国法律规避实践中说法错误的是()。
A.如规避的外国法是正当的、合理的(如禁止与性病患者结婚、近亲结婚)应认定无效B.如规避的外国法是非正当的规定(如禁止种族歧视、男女平等),应认定该规避有效C.规避本国法及外国法均认定为无效D.对于所规避的外国法,应视情况而定是否无效正确答案:C5、下列关于适用外国法错误时的救济说法错误的是()。
A.持折中说的国家不存在是否要上诉的问题B.德国虽持法律说但也不得上诉,英美虽视外国法为事实,但却主张可以上诉C.持法律说国家一般认为应当与错误适用内国法同等看待,可以上诉D.持事实说国家一般认为,上诉审是法律审而不是事实审,故不得上诉正确答案:A二、多选题1、外国法的内容通过各种途径仍不能查明,各国采用的解决方法有?()A.驳回当事人的诉讼请求或抗辩B.法院强制性要求当事人之间和解C.以权威学者的学说作为判案依据D.以法院地法代替应适用的外国法正确答案:A、D2、在国际私法上,准据法的特点有哪些?()A.准据法一般依据冲突规范中的系属并结合涉外案件的具体情况来确定B.准据法可以是国际统一实体规范C.准据法是能够具体确定当事人权利义务的实体法D.准据法必须是通过冲突规范所指定的法律正确答案:A、C、D解析:所谓准据法,是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。
一、冲突规范的概念类型1、冲突规范的概念与特点冲突规范,又称法律适用规范或法律选择规范,是由国内法或国际条约规定的,指明某一涉外民商事关系应适用何种法律的规范。
同一般法律规范相比,它具有以下特点:(1)冲突规范不同于一般的实体法规范,它是法律适用规范。
(2)冲突规范不同于一般的诉讼法规范,它是法律选择规范。
(3)冲突规范是一种间接规范,缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
(4)冲突规范的结构不同于一般的法律规范。
2、冲突规范的结构冲突规范由范围和系属两部分组成。
(1)范围,又称连结对象等,是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题,通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系,这一部分可以是法律关系、法律事实,也可以是法律问题。
(2)系属,是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。
它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题应如何适用法律,或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。
其词语结构表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。
3、冲突规范的类型冲突规范可分为四种基本类型:(1)单边冲突规范,是直接规定适用某国法律的规范。
(2)双边冲突规范,是指其系属并不直接适用内国法或外国法,而只规定一个可推定的系属,再根据此系属,结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。
(3)重叠适用的冲突规范,就是其系属中有两个或两个以上的连结点,并且同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。
(4)选择适用的冲突规范,就是其系属中有两个或两个以上的连结点,但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。
二、连结点的概念分类1、连结点的概念及其法律意义连结点,又称连结因素,连结根据,是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。
其意义表现在两个方面:从形式上看,连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介。
第一章国际私法的概念一、单项选择题1.国际私法的间接调整方法是通过借助()A.国际统一实体规范来实现的B.冲突规范来实现的C.程序规范来实现的D.外国人民事法律地位规范来实现的2.国际私法的直接调整方法是通过借助()A.国际统一实体规范来实现的B.冲突规范来实现的C.国际民事诉讼程序规范实现的D.国际商事仲裁规范来实现的3.在国际私法范围问题上,英美普通法国家的学者大多主张国际私法就是()A.国际统一实体法B.冲突法C.程序法D.自然法4.国际私法的最基本的规范是()A.国际统一实体规范B.冲突规范C.国际民事诉讼程序规范D.国际商事仲裁规范5.作为国际私法产生前提的规范是()A.外国人民事法律地位规范B.冲突规范C.国际统一实体规范D.国际民事诉讼与国际商事仲裁规范6.国际私法的特有规范是()A.外国人民事法律地位规范B.冲突规范C.国际统一实体规范D.国际民事诉讼与国际商事仲裁规范7.在国际私法中,最早的国际统一实体规范出现于()A.16世纪末B.17世纪末C.18世纪末D.19世纪末8.关于国际私法的性质,“世界主义学派”或“国际法学派”的主要代表人物是()A.德国的萨维尼B.美国的库克C.英国的戴赛D.法国的巴迪福9.关于国际私法的性质,“民族主义学派”或“国内法学派”的主要代表人物是()A.英国的莫里斯B.意大利的孟西尼C.德国的萨维尼D.法国的毕叶10.关于国际私法的性质,“二元论”或“综合论”的主要代表人物是()A.德国的齐特尔曼B.法国的巴丹C.美国的斯托雷D.英国的戚希尔11.首先使用“国际私法”这一名称的学者是()A.美国的斯托雷B.荷兰的罗登伯格C.德国的谢夫纳D.意大利的巴托鲁斯二、多项选择题1.国际私法的间接调整方法与直接调整方法的关系是()A.相辅相成B.互相排斥C.暂时并存D.长期并存2.国际私法的其他名称有()A.国际民法B.国际民商法C.法律冲突法D.冲突法3.韩德培教授“两翼论”中的国际私法内涵包括()A.冲突法B.统一实体法C.国际民事诉讼法及仲裁程序法D.专用实体法三、判断题1.国际私法调整的涉外民商事关系是不同国家之间的关系。
论冲突规范在国际私法中的地位和作用一、冲突规范是什么呢?哎呀,小伙伴们,冲突规范就像是国际私法这个大家庭里的一个协调员。
它可神奇啦,简单说呢,就是当不同国家的法律在处理同一个涉外民事关系的时候有不一样的规定,冲突规范就站出来说“嘿,咱们得按这个规则来决定用哪个国家的法律”。
比如说,一个中国人和一个美国人在法国签订了一个合同,这合同要是出了问题,到底是用中国法律、美国法律还是法国法律来处理呢?这时候冲突规范就像一个裁判一样开始发挥作用啦。
二、它在国际私法中的地位可高着呢!它就像是国际私法的脊梁骨。
没有冲突规范,国际私法就像是一盘散沙。
因为国际私法要处理的是涉及不同国家的民事关系,各个国家的法律就像不同口味的糖果,差异可大了。
如果没有冲突规范来指引,那在跨国的民事交往中,大家就会乱成一锅粥。
就好比在一个多国参加的游戏里,没有规则的话,谁也不知道该怎么玩。
冲突规范给国际私法定下了基本的秩序,它是构建国际私法体系的关键部分。
三、那它的作用有哪些呢?1. 法律选择的指引作用这是它最基本的作用啦。
它就像一个指南针,告诉人们在跨国的民事法律关系中应该选择哪个国家的法律。
比如说,在跨国婚姻关系里,关于夫妻财产的分配,不同国家的法律有不同的规定。
冲突规范就会根据一定的因素,像婚姻缔结地啦、当事人的国籍啦等,来指引是适用男方国家的法律还是女方国家的法律,或者是婚姻缔结地国家的法律。
这就保证了在跨国的情况下,能有一个相对合理的法律来处理问题。
2. 促进国际民事交往想象一下,如果没有冲突规范,大家在跨国做生意、结婚、留学等民事交往的时候,都会特别担心万一出了问题,法律适用会乱套。
有了冲突规范,就像是给大家吃了一颗定心丸。
人们知道在不同的跨国民事关系中有一个相对明确的法律适用规则,这样就会更愿意去和其他国家的人进行民事交往啦。
就像有了交通规则,路上的车才敢开得又快又稳,跨国民事交往也是这个道理。
3. 协调不同国家法律的冲突各个国家的法律文化、传统、社会背景等都不一样,所以法律规定千差万别。