李双元《国际私法》复习笔记和课后习题详解(冲突规范)【圣才出品】
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第十七章 国际商事仲裁17.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】国际商事仲裁的概念和性质国际商事仲裁概述国际商事仲裁的类别和国际商事常设仲裁机构 国际商事仲裁协议的概念和种类国际商事仲裁协议的内容国际商事仲裁协议的有效要件认定国际商事仲裁协议有效性的机构和所依据的准据法 国际商事仲裁协议 国际商事仲裁协议的法律效力未签字国际商事仲裁协议的法律效力仲裁中的第三人与合并仲裁问题国际商事仲裁协议与法院专属管辖的关系仲裁条款自治理论国际商事仲裁程序的开始国际商事仲裁程序的推进 国际商事仲裁程序 国际商事仲裁的审理方式 国际商事仲裁裁决仲裁程序和实体问题的法律适用国际商事仲裁裁决的国籍申请承认和执行内国仲裁裁决的程序 国际商事仲裁裁决的承认与执行 外国仲裁裁决的承认与执行中国的相关制度及其完善中国内地与中国香港、澳门和台湾地区仲裁裁决的相互认可与执行 概述在线仲裁在线仲裁协议和在线仲裁条款 国际商事仲裁一、国际商事仲裁概述1.国际商事仲裁的概念和性质(1)国际商事仲裁的概念①国际商事仲裁是指当事人通过合意,自愿将有关的国际商事争议提交给第三者,即仲裁员或公断人进行审理并依据法律或公平原则作出对双方当事人均有拘束力的裁决的一种争议解决制度。
②国际商事仲裁特点a.它是一种用来解决国际商事争议的法律制度,从而区别于国内行政仲裁和国际公法上的仲裁。
b.它是一种民间的、非司法性争议解决方式,从而区别于国际民事诉讼。
c.它是由当事人选定的中立第三者担任仲裁员或公断人来实现对争议的解决的,从而区别于双方当事人之间的直接和解。
d.它主要是通过中立第三者作出有强制的法律约束力的裁决,来解决所提交的争议,从而又与一般的调解相区别。
③国际商事仲裁的理解a.“国际”的含义一般来说,凡有以下情况的存在,即可认其为国际性商事仲裁:第一,以实质性连结因素为标准,包括仲裁地、当事人的国籍、住所或居所、法人注册地、公司管理中心所在地等在不同国家。
第一章国际私法的概念(Chapter One The Concept of International Private Law)本章基本内容一、涉外民事关系与法律冲突二、国际私法的名称、定义、范围三、国际私法的性质四、国际私法的渊源五、国际私法与邻近部门法的关系六、国际私法的体系七、国际私法的基本原则一、涉外民事关系与法律冲突(一)涉外民商事法律关系1.国际私法的调整对象是国际民商事关系,也称为跨国民事商事关系或含有涉外因素的民商事关系,是指在民事关系的主体/客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个含有外国因素的民事关系。
2.国际民商事关系的特点(1)主体一方或双方是外国自然人或法人;(2)客体具有涉外因素;(3)内容具有涉外因素;3.国际民商事法律关系包括涉外民事法律关系和涉外商事法律关系⏹1988年最高人民法院《民法通则意见》第178条将“涉外民事关系”解释为:⏹“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系的标的物在外国领域内的,产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。
”(二)法律冲突的本质及其产生的条件1.法律冲突的概念:指内容相互歧异的不同国家的法律竞相要求对同一国际/涉外民事法律关系实施管辖而形成的法律适用上的矛盾冲突状态2.法律冲突产生的原因主要有:(1)各国民事法律制度互不相同(2)各国之间存在着大量的民事交往,出现大量的国际民事关系(3)各国承认外国人在内国享有平等的民事法律地位(4)各国出于公正、合理地处理相互间民商关系的实际需要,都承认外国民事法律在内国的域外效力或承认内外国家法律的平等(三)几种不同性质的法律冲突1.区际私法(private interregional law)它本是解决同一国家内部因不同地区的民法不一致所造成的法律冲突的法律。
2.人际私法(private interpersonal law)它所解决的是一国之内适用于不同宗教、种族、甚至不同阶级的人的法律之间的冲突。
一、国际私法得定义。
国际私法就是以国际民事法律关系为调整对象,以解决与避免法律冲突为中心任务,由规定外国人民事法律地位之规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼及仲裁程序之规范构成得独立得法律部门。
外国人得法律地位就是实体规范,它规定得就是外国人在一国所享有得权利与应尽得义务。
法律适用规范(冲突规范)就是以各国得法律冲突为前提,确定涉外民事法律关系得准据法得法律规范。
统一实体规范就是直接确定民事法律关系得双方当事人得权利与义务得法律,一般表现为条约。
国际民事诉讼法就是程序规范,就是解决涉外民事诉讼中存在得特殊问题,如国际裁判管辖权问题以及外国法院判决得承认与执行得得问题等。
一、国际私法得调整对象。
涉外民商事法律关系就是国际私法得调整对象。
国际私法调整得国际民商事关系,也称为跨国民事商事关系或者含有涉外因素得民商事关系。
所谓涉外因素,就是指该民商事关系得主体、客体或内容至少有一项涉及外国人(包括自然人、法人、国家)、外国物或者法律事实发生在本法域外。
凡民事关系得一方或者当事人双方就是外国人、无国籍人、外国法人得;民事关系得标得物在外国领域内得;产生、变更或者消灭民事权利义务关系得法律事实发生在外国得,均为涉外民事关系。
法存在得地域范围为法域,包括一国领域内得其它法域。
二、国际私法得调整方法。
间接调整与直接调整。
间接调整方法,就就是在有关得国内法与国际条约中规定某类国际民商事关系应收何种法律支配或者调整,而不就是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系得方法,即通过冲突规范来调整国际民商事关系,她就是国际私法得特有调整方法。
直接调整方法,就就是在国际条约、国际惯例或者国内法中通过规定当事人权利义务关系得实体规范来调整国际民商事关系得方法。
两者之间得关系:(1)两种调整方法在国际私法中得地位:不同。
间接:核心地位(最基本得方法)——冲突规范直接:次要地位(调整范围有限)(2)两者调整方法得对立与统一。
地大《国际私法》第四章与冲突规范适用有关的制度课堂笔记◆主要知识点掌握程度在本章中我们要学习国际私法特有的一些制度:识别、反致、法律规避、公共秩序保留、外国法内容的查明。
通过学习,帮助我们建立起国际私法的思维模式,明确适用外国法的基本制度,并学会理论分析的方法。
本章内容重在理解,不能满足于死记硬背基本概念。
◆知识点整理第一节先决问题的解决先决问题(Preliminary question)又称为“附随问题”,是相对于冲突法中的“主要问题”而言的。
它是指确定涉外民事案件中主要争议或主要问题的准据法时,必须首先解决的独立的从属性争议。
二、先决问题的准据法较大的分歧,主要有以下两种主张。
一种主张认为:先决问题的准据法应当依据法院地国的冲突规范来确定;另一种主张则认为:先决问题的准据法应当依据主要问题准据法所属国的冲突规范来确定。
第二节识别国际私法上的识别(Qualification),是指依据一定的法律制度,对有关事实和问题进行定性和分类,将其归入一定的法律范畴,从而确定应援用的冲突规范,并对有关冲突规范进行解释的过程。
识别的过程包括两个相互制约和影响的内容:其一,对有关的法律事实或问题进行识别,从而确定应援用的冲突规范。
其二,是对冲突规范本身的识别,即对冲突规范“范围”和“连接点”中的有关法律概念进行解释。
识别制度的基本作用在于保障法院在审理涉外民事案件过程中正确地适用冲突规范,正确地确定适用于特定涉外民事法律关系的准据法。
识别在客观上还具有另一个作用,即识别实际上具有限制和解释内国冲突规范,从而限制或排除有关外国法适用的作用。
二、识别的依据识别的依据指依何国法律或何种法律观念进行识别的问题,是识别问题的关键所在。
概括起来有下列不同主张:1、依法院地法;2、依分析法学和比较法学的方法;3、依准据法;4、对不同情况采用不同的依据进行识别。
“二级识别”的概念是由英国学者戚希尔首先提出来的,并受到一些学者的支持。
《国际私法》笔记(1-6、10-11章)+国际私法讲授的主要内容第一章国际私法概论第二章冲突规范(一)第三章冲突规范(二)第四章国际私法主体第五章物权第六章债权第七章知识产权第八章婚姻、家庭第九章继承第十章区际法律冲突第十一章国际商事仲裁与诉讼必读法规:l、民法通则第八章"涉外民事关系的法律适用"及其司法解译2、涉外经济合同法的有关司法解释3、民事诉讼法第四编"涉外民事诉讼程序的特别规定"及司法解释4、1998年5月10日生效的"中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则"要求:掌握基本概念、基本原理。
重点前三章,其余章节重点掌握中国现行法律的规定及国际上发展趋势第一章国际私法概论第一节国际私法概念一、国际私法的概念1、国际私法名称P23-24(一)法则区别说(二)冲突法(三)法律的场所效力论(四)外国法适用论(五)涉外私法(六)私国际法2、国际私法定义P15(一)调整涉外民事关系的法律部门。
(二)提供调整不同国家私法之间冲突的规范的总和(三)是否应服从外国法效力的角度下定义,即是否应服从外国法律效力这样一个法律部门。
(四)用列举国际私法范围的方式下定义。
英国认为国际私法解决:I、管辖权2、法律适用3、外国法院判决的承认和执行的规范的总和(五)本书观点P16,基本同李双元观点。
(六)国际私法是以直接或间接的方法调整涉外民事法律关系的法律规范的总和。
注意其两个特点:1、国际性。
A、国际交往中产生B、超越了一个国家的范围2、私法性。
关于私法的划分。
二、国际私法的调整对象P1-5含有涉外因素(relating foreign element)的广义上的民事法律关系特点:l、以涉外民事交往为前提。
2、含有涉外因素即主体、客体,法律事实至少有一个是外国因素3、广义上的涉外民事法律关系既包括一般的涉外民事法律关系,也包括西方国家商事方面的涉外商事法律关系。
《国际私法》李双元主编,北京大学出版社自考《国际私法》复习资料第一章绪论国际私法:是以涉外民事关系(或称国际民事关系)作为自己的调整对象的一个法律部门。
涉外民事关系:是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。
如:1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人,有时是外国国家或国际组织。
2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。
3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。
国际私法上所称的民事法律关系是广义的,实际上是指民商事关系。
它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。
涉外因素中的“外国”是广义的,包括一国内涉及不同法域的法律关系。
法域此处即一国内具有独立法律制度的地区,中国司法实践中,国际私法规范也适用于港、澳、台地区。
法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。
国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。
在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因:(1)现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系;(2)所涉各国民法上的规定不同;(3)司法权的独立;(4)国家为了发展对外民商事关系,必须承认内外国法律的平等,亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
上述法律适用上的冲突,实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。
区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。
解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。
多见于联邦制国家或复合法域国家。
具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家,只有波兰与前南斯拉夫。
美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。
冲突规范和准据法1.冲突规范涉外民商事法律关系的。
2.冲突规范是一种,实体规范是一种直接规范。
实体规范直接规范了当事人的实体权利义务,而冲突规范指向,所指向的。
3.管辖权规范VS冲突规范——逻辑顺序:先确定管辖法院,再确定适用法律。
(1)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由或者法院管辖。
【注意】管辖权规范:的选择;(2)法定继承,适用被继承人死亡时经常居所地法律,但不动产法定继承,适用法律。
【注意】冲突规范:的选择。
【注意】明确管辖权的规范不是冲突规范,而是程序性规范。
程序性规范解决的是管辖问题,而冲突规范解决的是法律适用问题。
二者区分的标志是:冲突规范:xx适用、依xx法。
程序规范:xx由xx地管辖。
答案1.冲突规范涉外民商事法律关系的法律适用规范。
2.冲突规范是一种间接规范,实体规范是一种直接规范。
实体规范直接规范了当事人的实体权利义务,而冲突规范指向准据法,所指向的准据法是实体规范。
3.管辖权规范VS冲突规范——逻辑顺序:先确定管辖法院,再确定适用法律。
(1)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。
【注意】管辖权规范:管辖法院的选择;(2)法定继承,适用被继承人死亡时经常居所地法律,但不动产法定继承,适用不动产所在地法律。
【注意】冲突规范:适用法律的选择。
【注意】明确管辖权的规范不是冲突规范,而是程序性规范。
程序性规范解决的是管辖问题,而冲突规范解决的是法律适用问题。
二者区分的标志是:冲突规范:xx适用、依xx法。
程序规范:xx由xx地管辖。
5.冲突规范的种类(1)单边冲突规范:适用内国法或外国法。
(明确国别)(2)双边冲突规范:将才能确定准据法。
(仅有抽象连接点)使用频率最高。
(3)重叠适用的冲突规范:有两个或。
(且、和——双法均符合)(4)选择适用的冲突规范:有两个或两个以上连结点;根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范。
(或、可以)6.准据法经援用来具体确定当事人权利义务关系的。
第一章 涉外民事关系与国际私法1.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、国际私法的调整对象1.涉外民事关系涉外民事关系(civil relations involving foreign elements )是指在民事关系的主体、涉外民事关系国际私法的调整对象 涉外民事关系法律适用上的冲突涉外民事关系的调整方法国际私法的名称国际私法的名称、范围和定义 国际私法的范围国际私法的定义国内立法判例国际私法的渊源 国际条约 关于国际惯例作为国际私法渊源的问题一般法理、国际私法之原则及学说作为渊源的问题 国际私法已兼具国际法和国内法的性质国际私法已兼具实体法和程序法的性质 国际私法的性质 国际私法已兼具公法和私法的性质国际私法与邻近几个法律部门的关系主权原则平等互利原则国际私法的基本原则 法律协调与合作原则保护弱方当事人合法权益的原则国际私法的体系及研究方法 涉外民事关系与国际私法客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。
具体是指:(1)作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人,外国国家和国际组织也可能成为这种民事关系的主体;或者作为民事关系主体的一方或者双方的住所、居所、经常居住地或者营业所位于外国。
(2)客体涉外,即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。
(3)作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。
2.涉外民事关系法律适用上的冲突(1)法律冲突的含义在国际私法上,法律冲突主要是指民事法律的国际冲突,即涉及两个或两个以上不同法域的民事法律对某一民事关系的规定各不相同,而又竞相要求适用于该民事关系,从而造成的该民事关系在法律适用上的抵触的现象。
(2)法律冲突的产生原因①在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系;②所涉各国民法上的规定不同;③司法权的独立;④国家为了发展对外民商事关系,必须承认内外国法律的平等,亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
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一、冲突规范:是由国内法或国际条约规定的,指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。
因此,它又叫法律适用规范或法律选择规范。
l冲突规范具有以下几个特点:第一,冲突规范不同于一般的实体法规范,它是法律适用规范。
第二,冲突规范不同于一般的诉讼法规范,它是法律选择规范。
第三,冲突规范是一种间接规范,因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。
第四,冲突规范的结构不同于一般的法律规范。
具有独特的结构,即由范围和系属两部分组成。
二、冲突规范的结构语言结构常表现为:适用法律或依法律例如:侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律侵权行为的损害赔偿-----范围适用侵权行为地法律-----系属范围,又称为连结对象、起作用的事实、问题的分类等,是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题,通过范围可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。
系属,又称为冲突原则,是规定冲突规范中范围所应适用的法律。
它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律,或允许法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。
三、冲突规范的类型根据冲突规范中系属的不同规定,冲突规范可以分为四种基本类型:单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用的冲突规范和选择适用的冲突规范。
l单边冲突规范单边冲突规范,是指直接规定适用某国法律的冲突规范。
它既可以明确指出适用内国法,也可以明确规定适用外国法适用内国法,如1983年颁布的《中华人民共和国中外合资企业法实施条例》第15条规定,合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应适用中国的法律。
明确规定适用外国法,如《苏联和比利时、卢森堡经济同盟临时贸易专约》第13条规定,关于苏联驻比利时商务代表处订立或担保的贸易合同的一切争议,如在该合同内设有关于司法管辖或仲裁的专门条款,应受比利时法院的司法管辖,并依比利时法解决。
一、一、国际私法的定义。
国际私法是以国际民事法律关系为调整对象,以解决和避免法律冲突为中心任务,由规定外国人民事法律地位之规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼及仲裁程序之规范构成的独立的法律部门。
外国人的法律地位是实体规范,它规定的是外国人在一国所享有的权利和应尽的义务。
法律适用规范(冲突规范)是以各国的法律冲突为前提,确定涉外民事法律关系的准据法的法律规范。
统一实体规范是直接确定民事法律关系的双方当事人的权利和义务的法律,一般表现为条约。
国际民事诉讼法是程序规范,是解决涉外民事诉讼中存在的特殊问题,如国际裁判管辖权问题以及外国法院判决得承认和执行的的问题等。
二、国际私法的调整对象。
涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象。
国际私法调整的国际民商事关系,也称为跨国民事商事关系或者含有涉外因素的民商事关系。
所谓涉外因素,是指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人(包括自然人、法人、国家)、外国物或者法律事实发生在本法域外。
凡民事关系的一方或者当事人双方是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系的标的物在外国领域内的;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。
法存在的地域范围为法域,包括一国领域内的其它法域。
三、国际私法的调整方法。
间接调整和直接调整。
间接调整方法,就是在有关的国内法和国际条约中规定某类国际民商事关系应收何种法律支配或者调整,而不是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系的方法,即通过冲突规范来调整国际民商事关系,他是国际私法的特有调整方法。
直接调整方法,就是在国际条约、国际惯例或者国内法中通过规定当事人权利义务关系的实体规范来调整国际民商事关系的方法。
两者之间的关系:(1)两种调整方法在国际私法中的地位:不同。
间接:核心地位(最基本的方法)——冲突规范直接:次要地位(调整范围有限)(2)两者调整方法的对立和统一。
对立:对同一问题只能适用其一,不能同时适用。
第四编 婚姻家庭与继承第十四章 婚姻家庭14.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、结婚婚姻成立的标志是结婚,而结婚是男女双方成立夫妻关系的一种法律行为。
它的有效成结婚的实质要件结婚的形式要件结婚 领事婚姻和兵役婚姻及公海婚姻中国处理涉外结婚的法律制度离婚 离婚的法律适用夫妻人身关系的法律适用婚姻的效力夫妻财产关系的法律适用 婚生子女与非婚生子女的准正 父母子女关系 收养父母子女关系扶养案件的管辖权扶养 扶养关系的准据法中国关于扶养法律适用的规定监护案件的管辖权监护 监护的准据法中国关于涉外监护法律适用的规定 婚姻家庭与继承立,必须符合法律规定的实质要件和形式要件。
1.结婚的实质要件结婚的实质要件,包括婚姻当事人必须具备的条件(又称必备条件或积极条件)和必须排除的条件(又称禁止条件或消极条件)。
前者一般是指双方当事人必须达到法定婚龄,必须双方当事人自愿等。
而后者一般是指双方不在禁止结婚的血亲之内,不存在不能结婚的疾病或生理缺陷,没有另外的婚姻关系等。
(1)适用婚姻举行地法结婚实质要件依婚姻举行地法是最古老也是当前最流行的制度。
实行这一原则的国家的法律规定,凡婚姻举行地法认为有效的婚姻,则到处有效;凡婚姻举行地法认为无效的婚姻,则在其他地方也无效。
采此原则的除英国早期的判例外,还有现在美国许多州和大多数拉丁美洲国家(如阿根廷、巴拉圭、危地马拉、秘鲁、哥斯达黎加以及墨西哥等)。
(2)适用当事人属人法许多国家认为婚姻关系属于身份关系,故主张结婚的实质要件适用当事人的属人法。
但适用当事人属人法,还有以下两个问题需要解决:①适用当事人属人法,经常遇到的一个问题是双方当事人因国籍或住所不一致,各自的属人法对婚姻的实质要件规定不同,这时应适用哪一国的法律。
②对无国籍人的结婚一般均以他们的住所地法或惯常居所地法作属人法。
当事人如果没有住所或惯常居所,则适用当时的居住地法或法院地法。
政治避难者的结婚问题也宜适用住所地法或惯常居所地法,而不宜适用其本国法。
第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型、一、冲突规范的概念---- 冲突规范(conflict rules)又称法律适用规范、法律选择规范,它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范我国民法通则第144条规定:“不动产的所有权,适用不动产所在地的法律;■冲突规范不能直接确定当事人的权利与义务。
二、冲突规范的结构冲突规范在结构上由范围和系属(准据法)两个部分组成。
范围:是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。
系属:是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。
■“不动产所有权,适用不动产所在地法”■范围系属分析结构并掌握冲突法的儿个主耍概念“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”范围系属■结合具体案情找到了具体法律:准据法■特点:1、从功能上说,它是法律适用规范。
2、从性质上看,它是一种间接调整规范。
3、从法律规范本身来看,它结构特殊。
三、冲突规范的类型■一一根据冲突规范的系属不同,将其分为■单边冲突规范■双边冲突规范■选择型冲突规范■重叠型冲突规范(一)单边冲突规范■……其系属直接指明只适用内国法,或直接指明只适用外国法。
么i・i(要么i・i ■要・)■我国合同法第126条规定:“……在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同,中外合作经营企业合同,中外合作勘探开发自然资源的合同,适用中华人民共和国的法律;(内国法)■ 1926年的英国《(非婚生子女)准正法》第8条规定:“子女是否因双亲的事后婚姻而准正,如果该婚姻缔结时生父的住所不在英国,适用该住所地法。
,‘(外国法)(-)双边冲突规范■ •…■系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定适用外国法,而是提供一个以某种标志(即连结点)为导向的法律适用原则。
只有根据这一标志,结合某一具体民事关系的有关事实情况,才能推定该民事关系应该适用内国法还是适用外国法。
(可能i"-也可能i - i -)■我国民法通则第144条:“不动产所有权,适用不动产所在地法(三)选择型冲突规范它规定了两个以上的系属,但实际适用时只能选择其中一种适用。
第七章 法律行为与代理7.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、法律行为1.法律行为的法律冲突法律行为,是指民事法律关系主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的行为。
由于各国民商法对法律行为的规定存在很多歧异,也就必然会带来法律适用当中的法律冲突。
对于法律行为的法律冲突,可以区分为实质要件和形式要件两个方面。
(1)实质要件方面①当事人的行为能力。
由于各国对公民享有何种行为能力的年龄限制互有差别,对某些行为能力的主体范围的规定也有所不同,因而可能会产生法律冲突。
实质要件方面法律行为的法律冲突法律行为 形式要件方面 法律行为的法律适用 代理的概念及法律冲突被代理人与代理人的关系的法律适用 代理的法律适用 被代理人与第三人关系的法律适用 代理 代理人与第三人关系的法律适用 关于代理法律适用的海牙公约我国有关代理法律适用的规定 法律行为与代理②当事人的有效意思表示。
在当事人的意思表示方面,各国法律之间的冲突是明显的。
比如,关于最常见的合同的意思表示,即要约与承诺,各国规定就各有不同。
一种行为在甲国被认可为“要约”,而在乙国,却可能被视为“要约邀请”;对于承诺的生效,各国更有“投邮生效”“送达生效”等种种不同的规定。
③法律行为的内容合法性。
各国法律对此不仅都有各自严密的具体规定,而且还使用“善良风俗”“公共秩序”“社会基本利益”等法律原则对此加以弹性补充。
(2)形式要件方面①各国对于要式法律行为与不要式法律行为各自范围的划分有所不同,有些法律行为在甲国被要求采用特定形式,而在乙国则很可能完全由当事人意思自治;②虽然各国对同一类法律行为都规定了特定形式,但这些特定形式却可能是互不相同的。
如在婚姻成立的形式要件上,英国同时承认宗教仪式方式和民事登记方式,美国除前述两种方式之外,还实行事实婚姻方式,而其他一些国家可能只承认其中一种方式。
2.法律行为的法律适用法律行为形式要件的准据法的选择方法,主要有以下几种:(1)根据“场所支配行为”原则,适用行为地法。
第二编 财产权第八章 财产法律适用的一般制度8.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、物之所在地法1.物之所在地法的产生及其在各国立法实践中的运用(1)“物之所在地法”,是由14世纪意大利“法则区别说”首先提出来的,但当时只物之所在地法的产生及其在各国立法实践中的运用 物权关系适用物之所在地法的理论根据物之所在地法 物权法律适用的复杂性与物之所在地法的其他表述 物之所在地的确定及难以确定所在地时的变通处理 物之所在地法的适用范围国有化及其域外效力国有化中的国际私法问题国有化的补偿问题信托的法律适用 关于《公约》的适用范围 信托 信托的准据法及其适用范围 《关于信托的法律适用及其承认的公约》 信托的承认其他有关规定 国际破产与国际破产法 国际破产的管辖权国际破产 国际破产的法律适用破产宣告的域外效力我国关于国际破产的立法与实践 财产法律适用的一般制度适用于不动产,对动产物权则适用“动产随人”或“动产附骨”的原则,即动产物权,应随人之所至,用当事人的住所地法(亦即原属城邦的法律)来解决。
这主要是由于在法则区别说时代,动产还不具有不动产那样的重要性,因而可以作为属地管辖的例外。
(2)到19世纪,尽管这一古老的原则仍为某些国家的民法典所坚持(如1865年《意大利民法典》第7条、1889年《西班牙民法典》第10条、1511年《奥地利民法典》第300条等),但从那时以后,对动产不动产统一适用物之所在地法渐居主导地位。
如英、美等国是统一适用物之所在地法这一原则的,中南美洲国家、亚非国家也普遍接受物之所在地法这一原则。
把物之所在地法同样适用于动产物权也是原苏联、东欧社会主义国家及现在独联体、东南欧若干国家的基本主张。
此外,1889年《蒙得维的亚国际私法条约》第32条、1928年《布斯塔曼特法典》第105条,也在总的原则上支持对所有的财产适用物之所在地法。
2.物权关系适用物之所在地法的理论根据尽管物之所在地法原则已成为解决不动产、动产物权关系法律适用的主导原则,但对其根据学者们的主张主要可分为:(1)主权说齐特尔曼和弗兰根斯坦等主张物权适用物之所在地法是所在地国家主权的需要。
第十一章 几种主要国际商事合同的法律适用11.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、国际货物买卖合同国际货物买卖合同的概念、订立及内容 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物买卖时效期限公约国际货物买卖合同 国际货物买卖合同的法律适用国际贸易惯例国际统一私法协会国际商事合同通则国际海上货物运输 国际铁路货物运输国际货物运输合同 国际航空货物运输国际货物多式联运 国际货物运输保险合同概述 国际货物运输保险合同 国际货物运输保险的险别国际货物运输保险理赔和争议的解决 国际贷款合同的概念和种类 国际贷款合同国际贷款合同的法律适用票据 托收国际贸易支付 信用证国际保理电子合同的一般法律问题及其解决电子合同电子合同的法律适用 几种主要国际商事合同的法律适用1.国际货物买卖合同的概念、订立及内容(1)概念国际货物买卖合同,根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》是指营业地在不同国家的当事人之间就货物的进出口交易所达成的协议。
调整国际货物销售合同的法律,既有相关国家的国内实体法和冲突法,也有通过国际公约和国际惯例表现出来的国际实体法和冲突法。
(2)订立国际货物买卖合同是通过一方提出要约,另一方对要约表示承诺而订立的。
①要约,又称发价、发盘,是国际贸易当事人以订立合同为目的,向一个或一个以上特定的人所作的一种意思表示。
②承诺,又称接受,指受要约人按照要约所规定的方式,对要约的内容表示同意的一种意思表示。
(3)内容一般说来,国际货物买卖合同主要包括三个部分,即效力部分、权利和义务部分、争议解决部分。
合同的附件也是合同的重要部分。
2.联合国国际货物销售合同公约(1)《联合国国际货物销售合同公约》的制定背景和主要原则①该《公约》的前言确立了它所遵守的三项基本原则:a.以建立国际经济新秩序为目标;b.在平等互利基础上发展国际贸易,促进各国友好关系;c.照顾不同社会、经济和法律制度,采用统一规则,以减少法律障碍。