完善外资并购法律制度

关于

外商投资中国市场

之

相关政策法律

中国 北京

- 2 - 目 录

第一部分 外商投资中国市场的基本形式 ..................................... 3

一、中外合资经营企业 ........................................................................... 3

二、中外合作经营企业 ........................................................................... 3

三、外商独资经营企业 ........................................................................... 3

四、合作开发 ............................................................................................ 3

五、新的投资方式 ................................................................................... 4

第二部分 外商投资中国市场的管理程序 ..................................... 5

一、设立程序 ............................................................................................ 5

二、审批权限 ............................................................................................ 6

金融危机背景下的我国外资并购国有企业法律问题的浅析

摘要：伴随着中国逐步摆脱金融危机，中国的经济体制改革进一步深化。但是金融危机的阴霾并未完全消散，而吸引外商在华投资能够加快我国走出低谷的步伐，外资并购中国境内企业特别是国有企业也将成为一个热点问题。

本文立足于商法学、经济法学、法理学等法学原理，通过我国对外资并购国有企业的立法现状作了概括的介绍，然后针对我国法律的一些缺陷，提出了解决问题的立法建议。

关键词： 外资并购 国有企业 立法 完善

外资并购的开展离不开法律制度的支持，如果缺乏必要的、明晰的的法律依据，那么就会给外资并购行为带来很大的不确定性，而这种法律上的不确定性便是外资并购所面对的法律风险，但是外资并购是具有典型的厌恶法律风险的特征的。正如理查德a波斯纳所说：实际上仅仅用诉讼的威胁就可以扼杀一个兼并。 所以，外资并构想要开展，就要求具备一个良好的法律环境，就要求法律制度的支持。令人高兴的是，我国外资并购法律制度体系已初具规模。

一、我国现行与外资并购有关的法律规范

主要有三类：

一是专门或主要针对国有企业被兼并的法律规范，如《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》、《关于加强国有企业产权交易管理的通知》、《利用外资改组国有企业暂行规定》、《关于企业兼并的暂行办法》等；

二是规范外资并购准入与审批的法律规范，如《指导外商投资方向暂行规定》、《外商投资产业指导目录》、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》、《关于外商投资企业合并与分立的规定》等；

三是规范外资并购过程的法律规范，如《公司法》、《证券法》、《股份有限公司国有股权管理暂行规定》、《关于股份有限公司境内上市外资股的规定》、《关于向外资转让上市公司国有股和法人股的暂行办法》、《合格境外投资者境内证券投资管理暂行办法》、《上市公司收购管理办法》、《外国投资者并购境内企业的暂行规定》等。

2006.11法制与社会

浅析跨国并购中的反垄断问题

——从不同的立法例看我国相关法律的完善

□彭瑚乐刘能冶

（武汉大学法学院湖北武汉430072）

摘要跨国并购的迅速发展必然产生更大规模的垄断，为了对跨国并购中的垄断行为进行规制，各国都形成了自己的法

律制度，作为一个新兴的市场经济国家，我国在这个方面的立法仍有许多需要完善的地方。

关键词跨国并购反垄断比较研究

中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2006)11-036-02

跨国并购必然产生国际垄断。跨国并购实际上是跨国公司运用

市场机制，通过全球市场上的资金和信息的流动，实现资本有效配置

的过程。①总体上看，会对并购目标国产生积极影响。但是，并购导

致了市场结构的集中化，可能会影响竞争，也就不可避免地产生垄

断。这种垄断的规模和后果较之国内企业的垄断更大，更难规制，如

果没有成熟的市场机制和完善的法律制度，跨国并购给目标国经济

发展带来的有可能是阻碍。所以，将跨国并购纳入本国的反垄断法

进行调整成为了一种国际趋势。

一、对并购反垄断规制的不同立法例

（一）美国企业并购规制的法律制度

1.制度结构

目前，美国适用的反托拉斯法主要有三部：1890年的《谢尔曼

法》、1914年的《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》。具体来说，包括

《克莱顿法》的第7条、1950年的《塞勒－科佛沃法》，《克莱顿法》的

第7A条和《哈特－斯库特－罗蒂诺法》、法院关于企业合并案的判

例、司法部和联邦贸易委员会制订的水平合作指南和非水平合作指

南、能反映联邦贸易委员会和司法部反托拉斯局观点的一些研究报

告和建议等。判例并不是美国并购规制的最主要渊源。相反，美国

司法部三年的《并购指南》虽然没有当然的法律约束力，但是由于其

紧跟时代，制订了切实可行的并购中的垄断认定标准，因而成为美国

企业并购规制制度的一个重要渊源。

2.制度特征

美国的反托拉斯法经过哈佛学派、芝加哥学派以及现代经济学

思想的融合和改造，在企业并购规制方面形成了自己的特点：

论外资并购的反垄断法规制

摘要：在经济全球化的背景下，为了国家经济的安全有必要对外资并购利用相关反垄断法律进行干预，2008年《反垄断法》正式实行。本文分析了外资并购的负面效应，并针对我国反垄断立法存在的问题，提出了相应的完善建议。

关键词：反垄断 外资并购 法律规制

随着我国对外开放领域的逐步扩大，国际投资者越来越多地采用并购方式进入我国市场，外资对股权的要求与日俱增。外资并购对我国经济和社会发展具有重要意义，作为利用外资的一种方式，它在吸引外资、引进国外先进技术和管理经验、优化资源配置、促进我国现代企业制度建立等方面具有积极的意义。但外资并购是把双刃剑，在给我国带来利益的同时，不可避免地带来消极的影响，外资控股并购最大的负面效应就在于它可能导致垄断。跨国公司利用资本运营控股并购我国企业后，凭借其雄厚实力逐步占领较大的市场份额，将可能垄断国内一些产业，外商不仅控制国内市场，破坏市场竞争秩序，而且容易制约内资企业的成长和技术进步，制约国内相关产业发展。

在我国，对外商直接投资的投资比例只规定下限而没有上限，这就使得跨国公司很容易通过并购控股，占有较大市场份额，谋取超额垄断利润，导致国内行业结构不平衡和行业内市场的畸形发展，严重损害我国市场秩序和广大消费者的利益，进而也威胁到民族产业和国家的经济安全，所以，对外资并购进行法律规范，使之

有章可循、有法可依是非常必要的。

2003年，我国原外经贸部制定了《外国投资者并购境内企业暂行规定》。这部规章旨在规范外资在中国进行的股权和资产并购活动，保证国家经济安全，防止外资并购导致市场垄断，是我国第一部关于外资并购的综合性行政规章，表明了中国政府对外资并购领域的垄断问题已开始重视并着手进行规制。2006年，我国出台了《关于外国投资者并购境内企业的规定》，对外资并购的行为作了详细规定。该规定指出，外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政法规和规章，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。2007年通过了《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》），对外资并购我国企业作出了规定，并于2008年8月1日开始施行。《反垄断法》的施行，为我国反垄断执法机构对外资并购的审查、反垄断调查和处理提供了法律依据，对规范市场竞争，进一步改善投资环境，实现创新利用外资方式，优化利用外资结构，发挥利用外资在推动自主创新、产业升级、区域协调发展等方面的积极作用，具有重要现实意义。