【考研真题答案解析】2016法律硕士(非法学)联考——专业基础
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2016年全国法律硕士《498法硕联考综合(非法学)》真题及详解[视频讲解]一、单项选择题:第1~45小题,每小题1分,共45分。
下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。
1.下列关于法学与法理学的表述,正确的是()。
A.凡有法律的地方,就一定会有法学B.法理学对法律创制和法律适用没有直接价值C.法理学的研究应当为法治建设提供理论支持与指导D.法学的研究对象是有效的法律规范与现行的法律制度【答案】C【考点】法学与法理学【解析】A项,法律是国家立法机关制定的调整社会关系的规范,法学是研究法律这一社会现象及其发展规律的学问,法学是法律发展到一定阶段时才产生的,所以并非有法律的地方就一定有法学。
BC两项,法理学所研究的是法的一般理论,特别是我国社会主义法的基本理论,研究有关我国社会主义法的产生、本质、特征、作用、形式、发展以及法的制定和实施等基本概念、原理与知识,法理学为法治建设提供理论支持和指导,对法律的创制和适用有直接的价值。
D项,法学研究法或法律这一特定社会现象。
其研究对象不限于现行有效的法律规范与法律制度,还包括古代的、已经废止的法律规范和法律制度,以及法律规范和法律制度的发展历程。
2.马克思在《哲学的贫困》中指出:“君主们在任何时候都不得不服从经济条件,并且从来不能向经济条件发号施令。
无论是政治的立法或市民的立法,都只是表明和记载经济关系的要求而已。
”对于这句话的理解,正确的是()。
A.君主制定的法律不能调整经济关系B.除经济因素外,立法不受其他因素的影响C.政治的立法和市民的立法具有完全相同的目的D.国家的立法在本质上决定于社会客观经济条件【答案】D【考点】法的本质【解析】AD两项,经济基础决定上层建筑,法律属于上层建筑。
经济决定法律,法律服务于经济,法律对其赖以存在的经济基础提供引导、促进和保障。
立法决定于社会客观经济条件,同时能够调整经济关系。
B项,法的制定是指法定的国家机关,依照法定的职权和程序,创制、认可、修改和废止法律和规范性法律文件的活动,是掌握国家政权的阶级把自己的意志上升为国家意志的活动。
2016年考研法律硕士(非法学)综合课真题及答案解析一、单项选择题(每题的备选项中,只有1个最符合题意)1、某市化工厂排放污染物,致当地一养鱼专业户王某的鱼大部分死亡。
某市环保局对化工厂作出行政处罚,王某要求化工厂赔偿损失。
环保局在处理王某与化工厂赔偿责任纠纷时,作出了调解,但化工厂不服。
下列哪些选项是化工厂不能做的?()A.依法申请仲裁B.向人民法院提起诉讼C.向环保局申请复议D.可以和王某协商2、如法律.法规规定对于某些具体行政行为应当先向行政复议机关申请行政复议,对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼,如果行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复,行政相对人可 ( )。
A.向上一级行政主管机关提出控告B.向同级人民政府提出控告C.自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十日内,依法向人民法院提起行政诉讼D.自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内,依法向人民法院提起行政诉讼3、公民.法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起()内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过的除外。
A.30日B.60日C.一年D.两年4、对海关.金融.国税.外汇管理等实行垂直领导的政府机关具体行政行为不服的,向其()申请复议。
A.上一级主管部门B.本部门C.本级人民政府D.上一级人民政府5、某市交通局发布文件,规定对高速公路过往车辆征收过路费。
徐某驾车路过被征收过路费,他认为这属于乱收费,欲提起复议申请。
下列选项中错误的是:()A.徐某可以直接对该征收行为提起行政诉讼B.徐某可以针对该规范性文件要求复议审查C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D.徐某不必经过复议,可以直接向人民法院提起行政诉讼6、李某在行政复议决定作出前,要求撤回行政复议申请,则()A.可以暂时终止诉讼B.由行政复议机关决定是否准许C.可以撤回行政复议申请,行政复议终止D.经说明理由可以撤回7、某县县委组织部.县纪委.县土地管理局.某镇人民政府组成联合调查小组,调查处理县机关干部和城关镇干部违法占地建房问题。
2016考研法硕(非法学)真题:专业综合【8】61、宋朝为弥补律典之不足进行的立法活动有:A编敕B编例C编修会典D编纂条法事类【解析】ABD编敕、编例、条法事类是宋朝为弥补律典之不足进行的立法活动。
62、清末礼教派与法理派围绕新式法典的制定产生了理论争执,所涉及的主要问题有:A、“干名犯义”条的存废B、“无夫奸”和“亲属相奸”C、子孙违反教令是否为罪D、关于“存留养亲”是否应编入刑律【解析】ABCD(1)“干名犯义”条的存废;(2)“存留养亲”是否应编入刑律;(3)“无夫奸”及“亲属相奸”等;(4)“子孙违反教令”是否为罪;(5)子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权。
63、南京国民政府的成文法主要由六部法律及其相关单行法律构成,人们习惯将这一法律称为六法体系,下列关于六法体系的表述,正确的是:A、六法体系的构建实现了中国法律形式的近代化B、《六法全书》的编纂标志着国民政府六法体系的构建完成C、六法体系采取“以法典为纲,以相关法规为目”的编纂方式D、六法体系是仿照大陆体系国家构建的以典为核心的法律体系【解析】BCD《六法全书》,有狭义和广义之分,狭义的六法全书,原指国民政府制定的“宪法”、“刑法”、“民法”、“刑事诉讼法”、“民事诉讼法”、“行政法”的六法。
广义的六法全书则包括了以上六大法典为主的国民政府的所有法律。
国民党《六法全书》的立法框架,属典型的“大陆法系”的成文法典,不过其主要的特点之一,是实行民商分立的体例。
法制史简答:北洋政府的立法活动的特点答:立法活动的特点如下:第一,采用、删改清末新订之法律。
第二,采用西方资本主义国家的某些立法原则。
第三,制定颁布众多单行法规。
”第四,判例和解释例成为重要的法律渊源。
宪法简答:宪法关于人身自由的规定答:我国宪法规定:公民的人身和行动不受任何非法搜查、拘禁、逮捕、剥夺、限制和侵害。
中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。
任何公民,非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定,并由公安机关执行,不受逮捕。
2016年全国法律硕士(非法学)联考真题综合课答案及解析一、单项选择题1.【答案】C【解析】法学是以法或法律现象为研究对象的科学,但不是一有法就有了法学,法学是在法发展到一定阶段时才产生的。
法学的产生至少具备两个方面的条件:有关于法律现象的材料的一定积累,有专门从事研究法律现象的学者阶层的出现。
A选项不正确。
研究法理学,有助于提高社会主义法律意识、法律文化水平,增强社会主义法治观念,对于法律创制和法律适用具有重要价值,B选项不正确。
法学以法律现象为研究对象,不只研究现行有效的法律规范与法律制度,也研究古代的、已经废止的法律规范和法律制度,研究法律规范和法律制度的发展历程。
D选项不正确。
法理学从总体上研究法和法律现象的一般规律,法理学的研究对象是一般法,是法和全部法律现象及其规律性。
法理学要概括出各个部门法及其运行的共同规律、共同特征、共同范畴,从而为部门法学提供指南,为法治建设提供理论服务。
C选项正确。
2.【答案】D【解析】马克思主义法学认为法的第一层次本质是国家意志的体现,第二层次本质是物质生活条件、经济条件,对阶级意志的内容具有决定作用。
从根本上说,法决定于一定的经济关系(经济基础),D选项正确。
但是除了受经济因素影响外,阶级意志的内容也受其他因素的影响,主要包括政治、思想、道德、文化、历史传统等,故B选项不正确。
法是调整人们行为的规范,是社会关系的调整器,可以调整经济关系,故A选项不正确。
政治的立法的目的是为了维护阶级统治,市民的立法是为了维护市民的权利,二者的立法目的不同,C选项不正确。
3.【答案】D【解析】一切社会的法的作用都有规范作用和社会作用,不只是公法,私法也有这两种作用,B选项不正确。
从法是一种社会规范的角度来看,法具有规范作用;从法的本质和目的的角度来看,法具有社会作用,这两种作用是手段与目的的关系。
法是通过调整人们行为这种规范作用来实现维护社会经济基础和发展生产力的社会作用的,C选项不正确。
2016法律硕士考研真题及答案详解本内容凯程崔老师有重要贡献一、单项选择题:第1-40小题,每小题1分,共40分。
下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。
1、从刑法的形式渊源来看,全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》是(B)A狭义刑法B单行刑法C附属刑法D立法解释【解析】B单行刑法是指针对某种或某几种犯罪和刑罚单独制定的专项刑事法律。
我国单行刑法只有一部,即1998年12月29日全国人大常委会通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。
2、“过失犯罪法律有规定的才负刑事责任”刑法的这一规定体现的原则是(A)A罪刑法定原则B主客观相统一原则C罪责刑相适应原则D刑法适用平等原则【解析】A罪刑法定原则是指法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。
题目中体现了罪刑法定原则的内容。
3、甲挪用公款炒股亏损无力归还,被检察机关以贪污罪起诉,人民法院依法认定甲的行为构成挪用公款罪。
人民法院对本案罪名的变更体现了(C)A规制机能B保护机能C保障机能D威慑机能【解析】C刑法的机能是指刑法能产生的积极作用,刑法具有三种机能:1.规制机能:即维持社会秩序的机能;2. 保护机能:即保护国家、社会和个人法益的机能;3. 保障机能:即保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能。
人民法院对罪名的变更体现了保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的这一功能。
4、下列行为可以构成犯罪的是(B)A 参加传销组织B 多次敲诈勒索他人财物C雇佣童工清理客房D拐卖15周岁的男孩【解析】B敲诈勒索罪,是指以非法占有为目的,对公私财物的所有人、管理人实施威胁或者要挟的方法,强行索取数额较大的公私财物或多次敲诈勒索的行为。
所以多次敲诈勒索的行为可以构成敲诈勒索罪。
5、甲在丈夫的水杯中投毒,意图杀害丈夫,丈夫中毒后呕吐不止,甲见状不忍,将丈夫送到医院,使之得救。
法硕法学答案 SANY GROUP system office room 【SANYUA16H-2016法硕法学答案【篇一:2016年考研法律硕士(法学)真题及解析】lass=txt>析三、简答题:第31 - 34小题,每小题10分,共40分。
31.简述刑法中危害结果的分类。
32.简述污染环境罪的构成要件。
33.简述共同侵权行为的概念和构成要件。
34.简述离婚与撤销婚姻的区别四、论述题:第35- 36小题,每小题15分,共30分。
要求观点明确,说理充足。
35.论述刑法中紧急避险的成立要件。
36.论述民法性质。
五、案例分析题:第37 -38小题,每小题20分,共40分。
37. 甲乙丙共同出资设立了一家有限责任公司,分别任董事长、总经理和财务总监。
事实一:2010年前,该公司因资金紧张而面临经营危机,为此甲乙丙专门就如何融资继续经营进行商议,依据商议,公司以丙伪造的虚假产权证明作为担保与一家银行签订借款合同,取得500万元的贷款。
2010年春节后,公司将其中400万元融资投入经营,但经营状况仍然没有好转。
事实二:2011年5月,丙见公司经营状况难以好转,将剩余100万资金提现后潜逃。
该公司因缺乏经营资金而倒闭,银行因此无法追回500万元贷款的本息。
问题:(1)事实一所述行为构成何罪?(2)事实二中的携款潜逃行为构成何罪?38、2012年春节过后,甲外出打工,将一祖传瓷瓶交由邻居乙保管,乙因结婚缺钱,谎称瓷瓶为自己所有,将其按照市价卖给了丙,得款1万元。
2012年7月,乙见甲的房屋凯程考研,考研机构,10年高质量辅导,值得信赖!以学员的前途为已任,为学员提供高效、专业的服务,团队合作,为学员服务,为学员引路。
有倒塌危险,可能危急自己的房屋,遂以自己的名义请施工队加固甲的房屋。
施工结束后,经结算需支付工程款2万元。
2012年底甲回村因瓷瓶处分和工程款支付问题与乙发生纠纷。
问题:(1)丙能否取得瓷瓶所有权?(2)乙出售瓷瓶是否属于侵权行为?为什么?(3)施工队应向谁请求支付工程款?为什么?(4)乙聘请施工队为甲加固房屋的行为是否构成无因管理?为什么?凯程教育:凯程考研成立于2005年,国内首家全日制集训机构考研,一直从事高端全日制辅导,由李海洋教授、张鑫教授、卢营教授、王洋教授、杨武金教授、张释然教授、索玉柱教授、方浩教授等一批高级考研教研队伍组成,为学员全程高质量授课、答疑、测试、督导、报考指导、方法指导、联系导师、复试等全方位的考研服务。
2016考研法硕(非法学)真题:专业综合【4】19、下列关于全国人大专门委员会的表述正确的是A、全国人大专门委员会根据工作需要可聘请若干顾问出席会议,参加表决B、全国人大专门委员会的委员人选,由主席团在代表中提名C、全国人大设有法律委员会、预算工作委员会等几个专门委员会D、全国人大专门委员会是全国人大的具体办事机构【解析】B专门委员会聘请的顾问可以参加会议,但是不能参与表决。
预算工作委员会不属于全国人大的专门委员会。
全国人大的专门委员会是全国人大的辅助性工作机构,同时也是常设性的机构。
20、下列关于宪法修改的表述,正确的是A、宪法的修改机关和宪法的制定机关相同B、由公民提议修宪是现代法治国家的通例C、宪法修正案一般需要由议会过半数通过D、我国宪法修改权由全国人民代表大会行使【解析】D我国的宪法修改制度主要包括三个方面的内容:一是规定了宪法修改的机关是全国人大;二是规定了宪法修改的提案主体,即宪法修改须由全国人大常委会或者1/5以上的全国人大代表的提议;三是规定了宪法修改的通过程序,即宪法修改须由全国人大以全体代表的2/3以上多数通过。
21、2014年9月,王村举行村委会选举。
下列人员中,应当列入参选村民名单的是A、王二,户籍在李村,半年前入赘王村B、王五,户籍在王村,在纽约唐人街打工,杳无音讯C、王七,户籍在王村,嫁入李村,已登记和参加李村选举D、王九,户籍在王村,在北京经商,多次表示要参选村委会主任【解析】D根据《村民委员会组织法》的规定,村民委员会选举前,应当对下列人员进行登记,列入参加选举的村民名单:(1)户籍在本村并且在本村居住的村民;(2)户籍在本村,不在本村居住,本人表示参加选举的村民;(3)户籍不在本村,在本村居住一年以上,本人申请参加选举,并且经村民会议或者村民代表会议同意参加选举的公民。
此外,已在户籍所在村或者居住村登记参加选举的村民,不得再参加其他地方村民委员会的选举。
22、东风地质队在白兔村勘探时,发现高某承包的竹园地下有丰富的钨矿,此钨矿的所有权属于A、国家B、白兔村C、高某D、东风地质队【解析】A矿藏、水流、城市的土地是绝对国家所有的。
法律硕士联考专业基础课(非法学)真题2016年(总分:149.98,做题时间:90分钟)一、单项选择题(总题数:39,分数:40.00)1.从刑法的形式渊源来看,全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》是______。
(分数:1.00)A.狭义刑法B.单行刑法C.附属刑法D.立法解释2.“过失犯罪,法律有规定的才负刑事责任。
”刑法的这一规定体现的原则是______。
(分数:1.00)A.罪刑法定B.主客观相统一C.罪责刑相适应D.刑法适用平等3.甲挪用公款炒股亏损无力归还,被检察机关以贪污罪起诉,人民法院依法认定甲的行为构成挪用公款罪。
人民法院对本案罪名的变更实现了刑法的______。
(分数:1.00)A.规制机能B.保护机能C.保障机能D.威慑机能4.下列行为可以构成犯罪的是______。
(分数:1.00)A.参加传销组织B.多次敲诈勒索他人财物C.雇用童工清理客房D.拐卖15周岁的男孩5.甲在丈夫的水杯中投毒,意图杀害丈夫,丈夫中毒后呕吐不止,甲见状不忍,将丈夫送到医院,使之得救。
甲的行为属于______。
(分数:1.00)A.犯罪预备B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪既遂6.2014年6月20日,甲持枪抢劫后逃至外地。
同年11月8日,甲因琐事将他人殴打成重伤。
对甲的抢劫犯罪______。
(分数:1.00)A.经过20年一般不再追诉B.从2014年6月20日起计算追诉期限C.因为甲逃避侦查,其追诉期限不受限制D.如果20年后认为必须追诉的,报请公安部核准7.甲、乙二人驾驶摩托车夺取吴某挎包,因车速过快将吴某带倒,致其重伤。
甲、乙的行为应认定为______。
(分数:1.00)A.抢夺罪B.故意伤害罪C.抢劫罪D.抢夺罪和过失致人重伤罪8.甲因涉嫌受贿被逮捕,在受讯问时如实供述了受贿罪行,并举报同监室的一名犯罪嫌疑人企图脱逃,经查证属实。
下列选项中,正确的是______。
(分数:1.00)A.甲具有自首情节,对其可以从轻处罚B.甲具有立功情节,对其可以免除处罚C.甲具有坦白情节,对其可以从轻处罚D.甲具有重大立功情节,对其应当免除处罚9.甲明知王某是逃犯,在公安人员前来抓捕王某时,给其3000元帮他逃跑。
2016考研法硕非法学真题及答案解析:专业综合【7】44、1932年10月颁布的《中华民国法院组织法》规定,普通法院的审级是(A)A三级三审制B四级三审制C三级二审制D四级二审制【解析】南京国民政府成立初期,沿用北洋政府的法院组织体系,实行四级三审制。
1932年10月公布《法院组织法》(1935年施行),改为三级三审制,第三审为“法律审”。
45.“马锡五审判方法”是群众路线在司法实践中的具体运用,其产生于(B)A工农民主政权时期B抗日民主政权时期C人民民主政权时期D中华人民共和国成立初期.【解析】马锡五审判方式是把中国共产党群众路线的工作方针创造性地运用到审判工作中去的司法民主的崭新形式。
46、下列选项中,属于我国法的效力终止方式的有:A、由新法明确规定废止旧法B、法在完成特定的历史任务后不再适用C、新法中与旧法相抵触的条款自动终止效力D、有权的国家机关发布专门决议、决定,废除某些法律【解析】ABCD由新法明确规定废止旧法;法在完成特定的历史任务后不再适用;新法中与旧法相抵触的条款自动终止效力;有权的国家机关发布专门决议、决定,废除某些法律都属于我国法的效力终止方式。
55、下列关于平等权的表述,正确的有:A平等权是我国公民的基本权利B国家对公民的平等权负有保障义务C平等权意味着公民平等地享有权利、履行义务D平等权反对特权和歧视,也不允许存在任何差别对待【解析】ABC平等权中存在合理差别,主要表现在(1)由于年龄上的差异所采取的责任、权利等方面上的合理差别。
我国《宪法》规定年满18周岁的公民才拥有选举权和被选举权,就属于这种类型。
(2)依据人的生理差异所采取的合理差别。
比如女性的孕期保护。
(3)依据民族的差异所采取的合理差别。
56、我国宪法规定,国家尊重和保障人权。
下列关于该条款的表述,正确的有:A该条款在八二宪法制定时予以明确规定B该条款对于理解基本权利具有指导作用C该条款为未列举基本权利提供了规范基础D该条款为国家设定了尊重、保障和实现人权的义务【解析】BCD国家尊重和保障人权。
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下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。
1-5 BACDC 6-10 CDCAB 11-15 CDDCD 16-20 DBCBA 21-25 DBCAD 26-30 DB()CD31-35 BCBAA 36-40 BBDAC二、多项选择题:第41-50小题,每小题2分,共20分。
下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合题目要求的。
多选、少选或者错选均不得分。
41、BCD 42、ABCD 43、CD 44、ABC 45、BC 46、 AB 47、 ABCD 48、BCD 49、ABCD 50、ABC三、简答题:第51-54小题,每小题6分,共24分。
第51题、答:结合犯,指两个以上各自独立成罪的犯罪行为,根据刑法的明文规定,结合成另一独立的新罪的犯罪形态。
结合犯具有以下特征:(1)结合犯中的犯罪行为,是数个可以分别构成其他犯罪的行为结合而来的。
(2)数个独立的犯罪结合成为一个新罪。
数个独立的犯罪,是指数个各自具有自己罪名的犯罪;新罪是指区别于被结合之罪的、具有自己的独立犯罪构成要件的犯罪。
(3)数个独立的犯罪结合成为一个新罪,是根据刑法的明文规定。
第52题、答:赌博罪,是指以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的行为。
赌博罪的构成要件如下: 1.侵犯客体是社会管理秩序和社会风尚。
2.客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为。
/"聚众赌博"指:一是组织三人以上赌博且符合下面三种情形之一的:(1)抽头渔利数额累计达到5 000元以上的;(2)赌资数额累计达到5万元以上的;(3)参赌人数累计达到20人以上的。
二是组织我国公民10人以上赴境外赌博,从中收取回扣、介绍费的。
"以赌博为业",指以赌博为常业,即以赌博所得为其生活或挥霍的主要来源的行为。
3.犯罪主体为一般主体。
4.主观方面表现为故意并且以营利为目的。
第53题、答:宣告死亡是指经利害关系人申请,由法院依照法律规定的条件和程序,判决宣告下落不明满法定期限的公民死亡的民事法律制度。
宣告死亡的条件表现在:1.自然人下落不明达法定的期间。
2.须有利害关系人的申请。
申请宣告死亡的利害关系人的范围和顺序:(1)配偶。
(2)父母、子女。
(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。
(4)其他与被申请宣告死亡人有民事权利义务关系的人,如债权人和债务人等。
3.须由人民法院依照法定程序进行宣告。
首先由利害关系人向法院提出申请,法院受理以后,应当发出寻找失踪人的公告,公告期间为1年;因意外事故下落不明的经有关机关证明该公民不可能生存的,公告期间为3个月。
期间届满下落不明的公民仍无音讯的,法院应作出宣告该公民死亡的判决。
第54题、答:专利权的客体,是指符合专利条件的发明创造,具体包括发明、实用新型和外观设计。
我国专利法对发明创造规定如下:发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。
实用新型,又称"小发明"或"小专利",是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。
它和发明比,范围不如发明大,不包括物品的制/造方法;创造性不如发明强;审批手续比发明简单,无须进行实质审查;保护期限亦不同。
外观设计是工业品外观设计的简称,是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适合在工业上应用的新设计。
四、辨析题:第55-56小题,每小题8分,共16分。
要求对命题进行判断并着重阐明理由。
第55题、答:这种说法不完全正确。
理由如下:1. 正确的理由是,故意杀人罪中的故意划分为直接故意与间接故意。
直接故意的基本内容就是追求某种犯罪结果的发生,包含着犯罪目的。
也就是说,在直接故意杀人罪中,要求行为人必须具有杀人的犯罪目的,犯罪目的是直接故意犯罪的必备要件。
所以,在这种情况下,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是正确的。
2. 错误的理由是,在间接故意杀人罪中,行为人并不存在杀人的犯罪目的,但可以具有其他的目的;另外,在激情杀人情况下,罪过定性为间接故意,行为的目的是杀人还是伤害其实是模糊不清的,而定罪是按犯罪结果确定,人死了就构成故意杀人罪,人未死就构成故意伤害罪。
所以,在间接故意下,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是错误的。
综上所述,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是不完全正确的。
第56题、答:此种说法不完全正确。
正确的一面表现在:物权具有追及力和优先力的特点,意味着无论物到谁的手里,物权人均可追及物之所在,要求返还原物。
错误的一面表现在:若此时存在善意第三人,且符合善意取得的构成要件,即无权处分,善意,合理价格,完成物权变动。
那么此时善意第三人即可获得物权,权利人只能请求无权处分人赔偿损失。
另一方面,物权法第107条规定,遗失物不适用善意取得,但是权利人在2年内仍可要求第三人返还原物。
此时题干中的观点又是错误的。
综上所述,此种说法是不完全正确的。
/五、法条分析题:第57-58小题,每小题10分,共20分。
要求符合立法原意和刑法/民法理论。
第57题、答:(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯,所谓教唆犯,指教唆他人实行犯罪的人。
具体而言,就是指故意引起他人实行犯罪决意的人。
教唆犯的基本特点是,教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施,是使他人产生犯罪意图的人。
教唆犯应具备以下成立条件:一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意,即所谓唆使他人犯罪的故意。
这种故意的内容应是明确的,即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。
没有明确的故意内容,不能成立教唆犯;无意引起他人产生犯罪意图的,更不能成立教唆犯。
二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。
通常表现为怂恿、诱骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式,唆使特定的人实施特定的犯罪。
至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心,被教唆人是否实行了被教唆的犯罪,不影响教唆犯的成立。
(2)应根据不同情况分别处理:一是教唆已满16周岁不满1 8周岁的人犯任何罪,都应当照刑法典第29条第1款的规定从重处罚。
因为刑法典第17条第1款规定:"已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。
"二是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人,故意伤害致人死亡罪,应当对教唆犯从重处罚。
因为我国刑法典第17条第2款规定:已满14周岁不满16周岁的人犯上列各罪的,应当负刑事责任。
三是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯我国刑法典第17条第2款规定以外之罪,以及教唆不满14周岁的人犯任何罪,由于被教唆人未达法定刑事责任年龄,缺乏成为犯罪主体的条件,他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪;因而教唆者不能成为教唆犯,实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的,完全符合间接正犯的特征,应当按照间接正犯处理并从重处罚。
(3)被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂,所谓教唆未遂,是指被教唆的人没有犯被教唆的罪。
具体包括三种情形:/一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图。
二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆,但实际上他实施的行为是乙罪,且乙罪与甲之间不存在重合关系。
三是教唆犯对被教唆人进行教唆时,被教唆人已有实施该种犯罪的故意。
第58题、答:(1)格式条款,是指当事人为了重复使用而预先拟订,并在订立合同时未与对方协商的条款。
(2)提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式如采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。
否则,对方当事人有权申请撤销该格式条款。
(3)"采取合理的方式"是指采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款。
六、案例分析题:第59-60小题,每小题15分,共30分。
第59题、答:(1)甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪处断。
所谓根据刑法规定,如果行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物,同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪论处。
甲在绑架邢某过程中,又将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走,并两次给邢某的妻子打电话,所以甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪处断。
(2)乙的行为构成非法拘禁罪。
非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照非法拘禁罪论处,乙以帮甲要帐的名义非法拘禁邢某,所以构成非法拘禁罪。
(3)甲、乙的行为不构成共同犯罪甲乙二人没有共同犯罪的故意,甲是绑架的故意,而乙是非法拘禁的故意,所以二人并不构成共同犯罪。
/第60题、答:(1)丧失。
因为A公司委托甲抛弃电脑,甲实施了抛弃行为,所以丧失所有权。
后甲又将电脑带回,属于先占。
(2)有权。
因为赠与物在移交受赠人之前享有任人撤销,本题中电脑尚未交付,所以可以撤销。
(3)取得。
动产买卖标的物所有权自交付时转移。
本题中采用了占有改定的交付方式。
所以所有权发生转移。