09海天强化班李仁玉民法讲义
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2010年司法考试培训民法总论讲义—李仁玉(2)三、按份责任、连带责任和补充责任按份责任、连带责任和补充责任, 这是根据各责任人之间的关系进行的分类。
按份责任是指多数当事人按照法律的规定或者合同的约定各自承担一定份额的民事责任。
至于按份责任中各个责任人之间责任份额的大小与多少,应由法律规定或者通过当事人自行约定。
法律没有规定或当事人没有约定的,推定各责任人承担相同的份额。
连带责任是因违反连带债务或者共同实施侵权行为而产生的责任,各个责任人之间具有连带关系。
所谓连带关系是指各个责任人对外都不分份额、不分先后次序地根据权利人的请求承担责任。
补充责任,是指在责任人的财产不足以承担其应负的民事责任时,由有关的人对不足部分依法予以补充的责任。
[难点辨析]第一、在民法理论上,连带责任必须要有法律的明文规定,不能采用推定之方式,因为现代责任法的基础是自己责任,即行为人自己对自己的行为负责。
至于连带责任是从实体的意义上考查还是从程序的意义上考查,学者之间存有不同观点。
从实体的意义上考查是指行为人之一对他人的行为先行承担责任,从程序意义上考查是指行为人之间构成共同被告。
我国现多数学者持第二种观点,否则就可能把选择责任包含在连带责任里面。
例如甲将自行车质押给乙,乙又擅自转质给丙,丙将自行车损坏,此时甲可向乙主张违约责任或者损害赔偿,也可向丙主张侵权责任,而乙、丙对甲的责任不为连带责任,而为选择责任。
此处乙虽应先行对丙的行为向甲承担责任,从实体意义上讲带有连带责任的特色,但从程序意义上讲甲不得讲乙和丙作为共同被告。
连带责任包括并行的连带责任和补充的连带责任。
在法条表述中,如果A和B负连带责任,则表示其为并行的连带责任;如果A承担民事责任,B承担连带责任,则为补充连带责任。
在并行连带责任中,就当事人而言,既可以要求A承担全部民事责任,也可以要求B承担全部民事责任,还可以要求A和B一起承担全部民事责任,在诉讼中,可以告A,也可以告B,还可以将A和B作为共同被告。
2009 年民法授课提纲张翔第一部分民法通则第一章民事权利一、法律事实与法律关系(一)含义民事法律事实民事法律关系(权利、义务内容)1、两者关系:法律事实,是引起法律关系产生、变更、消灭的原因2、民事法律事实:具有民法意义的事实3、民事法律关系:具有民事权利义务内容的关系【2007-51】下列哪些情形构成意思表示?A.甲对乙说:我儿子如果考上重点大学,我一定请你喝酒B.潘某在寻物启示中称,愿向送还失物者付酬金500 元C.孙某临终前在日记中写道:若离人世,愿将个人藏书赠与好友汪某D.何某向一台自动售货机投币购买饮料(二)无法律事实,无法律关系【2007-11】甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校,赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列,不得转让。
但该大学在接受乙的捐款时,将该纪念册馈赠给乙。
下列哪一选项是正确的?A.该大学对乙的赠与无效,乙不能取得纪念册的所有权B.该大学对乙的赠与无效,但乙已取得纪念册的所有权C.只有经甲同意后,乙才能取得纪念册的所有权D.该大学对乙的赠与有效,乙已取得纪念册的所有权(三)法律关系的三个要素1、主体:(1)自然人(含个体工商户、承包经营户、个人独资企业)(2)法人(3)非法人组织(如,合伙)2、内容(1)含义:权利与义务(2)注意:可来自于当事人约定,也可来自于法律的直接规定3、客体1、含义:权利和义务指向的对象2、包括:(1)物(物权法律关系)(2)给付行为(债权法律关系)——积极行为、消极行为(3)智力成果(知识产权法律关系)(4)人格利益(人格权法律关系)【2008-1】关于民事法律关系,下列哪一选项是正确的?A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的主体即自然人和法人C.民事法律关系的客体包括不作为D.民事法律关系的内容均由法律规定二、权利的分类与救济(一)人身权与财产权1、人身权与财产权的鉴别要点:侵权中的“财产责任”与“非财产责任”的区分侵害人格权侵害财产权原则:精神损害赔偿责任财产损害赔偿责任例外:法人除外人格象征意义的纪念物品,精神损害赔偿【精神意见4】【2003-47.】某广告公司于金某出差时,在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。
通知实验班基础预热资料上传的已经差不多了,请大家及时关注论坛实验班版的专帖/read.php?tid=5220&fpage=0&toread=1&page=1基础讲座:林鸿潮行政法基础阶段07司法系统精讲班--行政法讲义/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3034988林鸿潮(新东方)行政法1/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3035058林鸿潮(新东方)\行政法2/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3035126林鸿潮(新东方)\行政法3/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3035246林鸿潮(新东方)\行政法4/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3035387林鸿潮(新东方)\行政法5./cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3036896林鸿潮(新东方)\行政法6/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3036013杨帆三国基础阶段杨帆三国1/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054527杨帆三国2/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054544杨帆三国3/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054548杨帆三国4/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054552杨帆三国5/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054556杨帆三国6/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054559杨帆三国7/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054586杨帆三国8/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054617杨帆三国9/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054624杨帆三国10/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054628/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054632杨帆三国12/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054659杨帆三国13/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054691杨帆三国14/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054693杨帆三国15/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054696杨帆三国16/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054779杨帆三国17/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054791杨帆三国讲义和习题/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054793郑其斌民诉郑其斌民诉1/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054897郑其斌民诉2/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054905郑其斌民诉3/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054914郑其斌民诉4/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054921郑其斌民诉5/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054974郑其斌民诉6/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054980郑其斌民诉7/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054985郑其斌民诉8/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054992郑其斌民诉9/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3054998讲义/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3055003李仁玉民法基础阶段李仁玉民法讲义/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061574李仁玉民法1 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061591李仁玉民法2 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061602李仁玉民法3 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061647李仁玉民法4 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061650李仁玉民法5 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061661李仁玉民法7 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061722李仁玉民法8 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061758李仁玉民法9 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061761李仁玉民法10 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061802李仁玉民法11 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061806李仁玉民法12 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061846李仁玉民法13 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061854李仁玉民法14 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061862李仁玉民法15 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061889李仁玉民法16 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061911李仁玉民法17 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061951李仁玉民法18 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061954李仁玉民法19 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061959李仁玉民法20 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3061964李仁玉民法21 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3062013李仁玉民法22 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3062057李仁玉民法23 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3062065李仁玉民法24 /cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3062087李仁玉民法25 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/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=3093439练习试题类08预热资料新东方精品试题班试题/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=304431408预热试题律政模考试卷/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=304452208预热万国模考精讲班试题与答案/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=304470508年“重、难、新增点”专题班--同步更新08年“重点、难点、新增点”专题班(反垄断法.新劳动法合同之一,之二.民诉-审判监督程序.民诉-执行程序)讲义/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29964081.新增考点反垄断法/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29973462.新增考点劳动合同法之一/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29964993.新增考点劳动合同法之二/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29969124.新增考点律师法/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29964955.新增考点民诉-审判监督程序/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=29964886新增考点民诉-执行程序/cgi-bin/fileid.cgi?fileid=2996492刑诉法--马明亮08年“重点、难点、新增点”专题班(刑诉法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xsjy.rar2、刑诉专题-第二审程序:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt2.rar3、刑诉专题-管辖:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt3.rar4、刑诉专题-强制措施:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt4.rar5、刑诉专题-死刑复核程序:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt5.rar6、刑诉专题-刑事诉讼法基本法:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt6.rar7、刑诉专题-侦查:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt7.rar8、刑诉专题-证据的分类和种类:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xszt8.rar民诉法--房保国08年“重点、难点、新增点”专题班(民诉法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rarftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rarftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rarftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rarftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rarftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/msjy.rar1、民诉专题-财产保全与先予执行:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/ms1.rar2、民诉专题-地域管辖:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/ms2.rar3、民诉专题-督促程序与公示催告程序:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/ms3.rar4、民诉专题-证据的种类和分类:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/ms4.rar商经法--张海峡08年“重点、难点、新增点”专题班(商经法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/sjjy.rar1、商经专题-公司的并购ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/sj1.rar2、商经专题-公司的人的组织ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/sj2.rar3、商经专题-票据流程解析ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/sj3.rar4、商经专题-人身保险ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/sj4.rar行政法--王锴08年“重点、难点、新增点”专题班(行政法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xzjy.rar1、行政法专题-复议与诉讼的关系ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz1.rar2、行政法专题-排除证据与优势证据ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz2.rar3、行政法专题-司法赔偿ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz3.rar4、行政法专题-行政诉讼的被告ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz4.rar5、行政法专题-行政诉讼的受案范围ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz5.rar6、行政法专题-行政诉讼证据ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/xz6.rar民法--张翔、蒋学跃、马特1、08年“重点、难点、新增点”专题班(民法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mfjy.rar1、民法专题-担保法司法解释对担保法的修改与补充:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf1.rar2、民法专题-法律行为:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf2.rar3、民法专题-共同侵权行为:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf3.rar4、民法专题-可撤销可变更合同:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf4.rar5、民法专题-民法通则中的特殊侵权行为:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf5.rar6、民法专题-民事行为的四种效力状况与两种最终效力归属:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf6.rar7、民法专题-所有权之善意取得:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf7.rar8、民法专题-无因管理与不当得:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf8.rar9、民法专题-物权变动:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf9.rar10、民法专题-效力待定的合同:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf10.rar11、民法专题-债的保全:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/mf11.rar刑法--韩友谊1、08年“重点、难点、新增点”专题班(刑法)讲义:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08//wanguozhuanti/jiangyi.rar2、刑法专题-盗窃罪与其他犯罪的区别:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/1.rar3、刑法专题-法定刑升格条件:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/2.rar4、刑法专题-犯罪客观方面;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/3.rar5、刑法专题-犯罪未遂:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/4.rar6、刑法专题-犯罪中止;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/5.rar7、刑法专题-故意犯罪未完成形态经典案例:ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/6.rar8、刑法专题-抢劫罪中的法律拟制;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/7.rar9、刑法专题-侵害自由法益的犯罪;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/8.rar10、刑法专题-信用卡诈骗罪;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/9.rar11、刑法专题-刑法基本原则;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/10.rar12、刑法专题-刑法上的因果关系;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/11.rar13、刑法专题-正当防卫与紧急避险;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/12.rar14、刑法专题-重大责任事故的犯罪;ftp://zjftp:zjftp12345@211.138.126.50/upload/08/13.rar强烈推荐这个听两遍,这个经过整理,是最全的,其他网上这个资料都有残缺。
法理学讲义杨帆第一章法的本体【本章知识结构图】【本章重难点知识点提示】本章为司法考试最重要一章,几乎占法理学的六成分值。
考生朋友应该熟练掌握以下知识点:1.法的可诉性;2.自由、正义与法的关系,及法的价值冲突的解决原理;3.法的规范作用与法的作用的局限性;4.法律规则的分类、法律原则与法律规则的区别及法律原则的适用条件;5.法的正式渊源与非正式渊源的区别及当代中国的法源;6.法的时间效力,特别是法的溯及力问题;7.法律关系的分类,及法律事实。
8.法律责任的归结与免除,法律责任的竞合。
在以上知识点中,法的价值理论、法的作用的局限性、法律渊源理论为论述题的原理,考生朋友应该借助其他资料对其深入了解。
一法的本质(一)法的概念的争议1.争议的焦点:法与道德之间的关系。
2.法律实证主义(1)基本主张:在定义法的概念的时候,没有道德因素被包括在内,即法和道德是分离的。
具体说来,实证主义认为,在法与道德之间,在法律命令什么与正义要求什么之间,即实然法和应然法之间,不存在概念上的必然联系。
(2)法律实证主义关于法的概念的分类法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的:权威性制定与社会实效。
①以社会实效为首要定义要素的法的概念,如法社会学和法现实主义②以权威性制定为首要定义因素的法的概念,如分析主义法学3.非实证主义理论(1)基本主张所有的非实证主义理论都主张,在定义法的概念时,道德因素被包括在内,即法与道德是相互联接的。
(2)非实证主义关于法的概念的分类非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素,同时也包括社会实效性要素和权威性制定要素。
以这个三个要素的不同联接为标准,非实证主义的法的概念可以分为两类:①以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素,以传统的自然法理论为代表,②以三要素同时作为法的定义的要素,如阿列克西。
(二)马克思主义关于法的本质的基本观点马克思主义法学与其他法学流派不同的地方在于马克思主义法学不仅仅把法的本质归结为某一个方面,而是认为法的本质有三个层次:法的正式性、法的阶级性、法的社会性。
刑法:1.韩友谊.2. 韩友谊与阮齐林,袁登明都不错,很难分出高下,各选其一,另外,韩友谊出了一本刑法的书,把他上课讲的案例全都摘下来了,另外,袁老师的那本万国讲座也是相当的好。
3.关于刑法,必须推荐韩友谊,因为他对于刑法讲解得很透彻,特别是对于每年大纲及出题人观点的变化都会作一番梳理;4.韩友谊,我最喜欢的刑法老师,最贴近出题人张明楷教授的老师,讲课诙谐、幽默,听他的课很少会有人想睡觉。
阮齐林,跟杨秀清是一个类型的老师,学院型老师。
5.韩友谊,袁登明。
韩友谊的课就不用说了,除了刑法教得好,还能教你很多做人和考试的道理。
不过韩友谊的课比较精贵,不一定每个课程都有,所以听袁登明的也不错,讲义做的比较细。
(在这里指出韩友谊的一个问题,韩友谊认为拿死人的东西,可能构成侵占罪,可能构成盗窃罪。
不过根据历年考试的经历来看,还是直接认为构成盗窃罪比较好,毕竟有相关的司法解释作为依据)6.刑法法条杨霞(这女的声音一听就是很牛的人)、7.没花多少时间在刑法上面。
阮齐林的中法网笔记(或三校笔记)不错。
万国的袁登明刑法分册也可以,但不如阮齐林的书完整,清楚。
韩友谊的课堂精华也看了些,但是比袁登明的更简要。
刘凤科的课实在听不下去,但是他总结的160题实在是经典。
讲座只听了万国的吴江和乐毅的,二人的讲义非常好,讲得也和不错。
建议:书:阮齐林的中法网笔记(或三校笔记)+万国吴江和乐毅的讲义对于刑法,各个老师的讲座都差不多8.刑法最近几年都是新理论占主导,所以大部分学校的刑法课对司法考试是没作用的,很多观点矛盾,大学没学好刑法是没关系的。
辅导班中讲得好的老师我首推刘凤科,刘师从清华张明楷教授,后者是刑法新理论旗帜性的人物,一般来说他的观点就是司法考试答案的标准,我们不难从以往的试卷中发现张明楷教授《刑法学》中的案例,今年刑法的最后案例是刘凤科160题中的原题,后悔我当时没看到,此题全军覆没。
刘凤科的刑法讲义上百页,可以说是《刑法学》的一个精简版。
李仁玉民法讲义精华第一章民法总论重点一:自然人出生时间的认定问题对此,应以《民通意见》第1条的规定为依据。
如曾有考题为:张家为其孙子张名的出生日期犯愁。
其母记得是8月27日傍晚出生,医院的接生记录薄记载的是8月28日,医院的出生证上记载的是8月29日,其户口薄上记载的是8月30日。
依法,张名的出生日期为( )A.8月27日B.8月28日C.8月29日D.8月30日此题主要是考察对《民通意见》第一条的理解问题,《民通意见》只是规定了以什么时间为出生时间的标准问题。
而没有规定在什么时间都有的情况下,出生时间的认定问题,这就涉及各种标准的效力问题。
本题中应以户籍证明的效力最高。
重点二:胎儿利益的保护问题这涉及到对《民法通则》第9条的理解问题。
在我国自然人的民事主体资格始于出生,胎儿未出生不是民事主体,不是民事主体就不享有民事权利,继承权是民事权利的一种,胎儿不享有继承权,但考虑到胎儿的利益,《继承法》第28条规定,在遗产分割时保留胎儿的继承份额。
例如:在我国,胎儿( )A.应为民事主体B.享有民事权利C.享有继承权D.不为民事主体通过上述分析,本题答案应为D。
重点三:自然人死亡后,是否享有民事权利的问题这一问题既涉及到对《民法通则》第9条的理解,又涉及到最高人民法院关于精神损害赔偿的规定,还涉及到一些特别法如《著作权法》的规定。
在此问题上应坚持自然人死亡不具有民事权利能力的原则,即自然人不享有民事权利,但特别法有规定的应以特别法的规定为准。
如:自然人甲死亡后,依照我国现行法他享有( )A.财产权B.隐私权C.著作署名权D.肖像权在上题中,财产权自然人死后肯定不享有,隐私权、肖像权为一般人格权,自然人死亡后也不享有。
但我国著作权法规定,作者对作品永远享有署名权。
故自然人死亡后仍对作品享有署名权。
重点四:自然人民事行为能力的判断标准问题依《民法通则》的规定,我国判断自然人是否具有民事行为能力或民事行为能力是否限制的依据是:年龄和精神健康。
2009年理论强化班民法(十二)二十八、业主的建筑物区分所有权业主的建筑物区分所有权,是指业主对一栋建筑物中自己专有部分的单独所有权、对共有部分的共有权以及因共有关系而产生的管理权的结合。
第一,业主对专有部分的单独所有权。
业主对建筑物的专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利,但不得危及建筑物的安全,不得损害其他业主的合法权益。
业主将生活用房改为经营性用房的应取得有利害关系的业主的同意。
业主转让其建筑物专有部分所有权的,其对建筑物共有部分享有的管理和共同共有的权利一并转让,其共有部分不得单独转让。
第二,业主的共有权。
(1)由全体业主共同使用的共有部分,包括:地基、屋顶、梁、柱、承重墙、外墙、地下室等基本构造部分,楼梯、走廊、电梯、供排水系统、公共照明设备、水塔、消防设备、大门、通讯网络设备以及物业管理用房等公用部分;道路、停车场、绿地、树木花草、楼台亭阁、游泳池等附属公共设施。
(2)由部分业主共同使用的共有部分,如:各相邻专有部分之间的楼板、隔墙,部分业主共同使用的楼梯、走廊、电梯等;(3)建筑区划内的道路,除属于城镇公共道路的外,属于业主共有;(4)建筑区划内的绿地,除属于公共绿地或明示属于个人的外,属于业主共有;(5)建筑区划内的其他公共场所、公用设施、物业用房;(6)建筑区划内规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要,占用业主共有的道路或者其他场所用于停放汽车的车位属于业主共有,规划用于停放汽车的车位、车库,其归属遵循约定。
业主对共有部分不得以放弃权利为由而不履行义务。
建筑物区分所有权中的业主共有权,与一般按份共有的共有权不同,这种不同表现为前者具有从属性而后者具有独立性,建筑物区分所有权中的业主共有权不能分割、不能单独转让、不能单独抵押、不能抛弃,而按份共有的共有权共有人享有分割权、共有份额的转让权、共有份额的抵押权和共有份额抛弃权。
【例题】王某有一栋两层楼房,在楼顶上设置了一个商业广告牌。
2009年理论强化班民法(九)【例题】甲商店从捷克购进了一批玻璃器皿,价格昂贵。
但因销售人员的错误,标成国产玻璃器皿,价格相差20倍以上。
顾客乙以国产品的价格,购进了该批玻璃器皿。
后被甲商店经理发现,并找到乙,双方为此发生纠纷。
对于商场的行为性质应如何认定?A.应认定为欺诈,乙可要求商店假一赔二 B.应认定为重大误解,甲商店享有撤销权C.应认定为重大误解,只有乙享有撤销权 D.应认定为显失公平,甲商店享有撤销权答案【B】。
本题涉及欺诈、重大误解、显失公平的认定问题。
所说欺诈,是指行为人故意制造虚假情况、隐瞒真实情况,从而使表意人陷于错误并使自己得利的行为,本例中,甲商场因销售人员的错误,将进口产品标成国产,使自己陷于不利,肯定不为欺诈;所说重大误解,是指表意和内容相悖并造成一方较大损失的行为;所说显失公平,是指一方利用自己的优势地位或者多方没有经验,而造成对方重大损失的行为。
本例中,甲商店的行为属于重大误解。
对于重大误解,依照《合同法》第54条的规定,属于可撤销合同,其撤销权由合同当事人行使,而非仅有被误解人行使。
应予注意的是,可撤销合同的撤销权在欺诈、胁迫和乘人之危的情况下,只能由行为时的受害人行使,不能由行为时的欺诈人、胁迫人和乘人之危人行使,但在重大误解和显失公平的情况下,可由当事人行使。
本题选项为B。
第二,可撤销民事行为与违约行为的区别问题。
从行为的样态上讲,欺诈、胁迫、乘人之危、显失公平、重大误解为可撤销的民事行为,其他不履行合同或者不适当履行合同的行为则为违约行为。
在合同关系中,如果存在欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平的情况,行为人如果不行使撤销权,则合同继续有效,行为人可行使违约责任请求权。
如果行为人行使撤销权,对所造成的损失,可请求损害赔偿,但该损害赔偿请求权不是违约责任请求权,而是缔约过失责任请求权。
第三,撤销权的行使方式问题。
权利人行使撤销权,是必须采用诉讼方式还是包括其他方式,理论上存有争议。
李仁玉《民法》课堂讲座(完整版)第一章民法的概述第二节民法的调整对象,我们只强调一点,就是平等主体之间的财产关系和人身关系。
如果不是平等主体之间的财产关系和人身关系,那么它不归民法。
举个例子来说,我们说下列关系中间,哪些属于民法调整的范畴?我举几个例子啊,A比方说婚约关系,当事人订婚;B 借贷关系;C土地承包合同关系;第四D税收关系。
这些里面,哪些属于民法调整的范畴呢?我们就看是不是平等主体之间的财产关系和人身关系。
好,我们首先看婚约,它是不是平等主体之间的?它当然是,它是什么关系?它要建立一个人身关系。
第二个借贷关系,它是不是平等主体之间的关系?当然是,它是一个财产关系。
第三个土地承包合同关系,它是不是?当然是。
第四个税收关系是不是?它就不是了。
为什么不是?它不是平等主体之间的关系,它是不是财产关系?它是财产关系,但是它不是平等主体之间的财产关系。
我们就通过这样的东西辨析、掌握了平等主体之间的财产和人身关系。
第五节民法的基本原则。
基本原则一共写了六条,这六条你不用背,你得理解。
举个例子,说甲有个房子要卖给乙,甲为什么要卖给乙呢?甲知道这个地方要规划,就是要在这个房子前面要建一个比方说50层的大楼,那么房子的采光就要受到影响,这个情况没有告诉乙,于是房子就卖给了乙,那么这一个行为从民法的基本原则的角度讲,它违反了民法哪一条基本原则?违反不违反平等原则?不违反。
违反不违反禁止权利滥用原则?也不违反。
违反不违反自愿原则?也不违反。
那么它违反的是什么原则呢?它违反的是诚实信用原则。
第六节民事法律关系。
民事法律关系还是要你辨认,不需要你背什么的。
你需要背什么啊,你什么都不需要,但是你得学会理解,理解哪些是民事法律关系,哪些形成民事法律关系,它又是一个什么样的民事法律关系。
我们首先看看下列关系中间哪些是民事法律关系?举个例子来讲,代替朋友招待客人,这是不是民事法律关系?这恐怕不是。
当然这里要是涉及到财产那就是了,比如说委托啊什么的,那就是了。
一.民事法律关系1、民事法律关系的概念。
民事法律关系是由民法规范调整的以权利义务为内容的社会关系,包括人身关系和财产关系。
应注意区分民事法律关系与其他社会关系的区别。
2、民事法律关系的主体。
民事法律关系中享有权利、承担义务的参与者,包括自然人、法人、个体工商户、农村承包经营户、合伙组织、其他组织。
国家在特殊情况下也可以成为民事主体。
3 民事法律关系的客体。
民事法律关系主体享有的民事权利义务所共同指向的对象,包括各种物质利益和非物质利益。
具体包括物、行为、智力成果或知识产品、人格利益,在法律有规定的情况下,还包括权利本身。
【例题】关于民事法律关系,下列哪一选项是正确的?(2008/三/1)A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的主体即自然人和法人C.民事法律关系的客体包括不作为D.民事法律关系的内容均由法律规定答案【C】本题实关于民事法律关系的理论表述题。
A选项表述错误,因为民事法律关系主要是由当事人自主设立的,当事人自主设立的民事法律关系可表现为合同关系、物权关系、知识产权关系和部分身份权关系,除当事人自主设立以外,民事法律关系还可通过事实行为、行政行为、法院判决等形成。
B选项表述错误,民事法律关系的主体主要是自然人和法人,在特殊情况下,国家也可成为民事法律关系主体。
C选项表述正确,民事法律关系的客体包括物、行为、智力成果、权利和利益,行为当然包括作为和不作为。
D选项表述错误,民事法律关系的内容既可以由当事人约定,也可以由法律规定,甚至可能通过习惯确立。
本题选项为C.4 民事法律关系的内容。
即民事权利和民事义务。
[难点辨析]第一,应特别注意民事法律关系与其他社会关系的区别。
民事法律关系是体现民事权利义务内容,并由法律规范加以调整的关系。
其他社会关系,如道义关系、礼仪关系等,不体现民事权利义务内容,不由法律规范加以调整。
【例题】1.甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。
火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒。
甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。
甲要求乙赔偿损失。
对此,应如何处理?(2005/三/22)A 由乙承担违约责任B 由乙承担侵权责任C 由乙承担缔约过失责任D 由甲自己承担损失答案【D】本题涉及道义关系和民事法律关系的问题。
本题中,乙在甲的请求下同意在A站唤醒甲,并不能说甲和乙之间形成民事法律关系,而为道义关系,故不存在违约责任、侵权责任和缔约过失责任的问题,ABC选项均不正确,甲为此支付的额外费用应由其自己承担,D选项正确。
本题的妙处在于,应将道义关系和民事法律关系区分开来,不能将民事法律关系泛化。
2.下列哪种情形成立民事法律关系?(2005/三/1)A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说:如果你考上研究生,我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒,致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳,因抽筋溺水身亡答案【C】本题涉及民事法律关系的理解问题。
民事法律关系是指由民事法律规范调整的社会关系。
民事法律关系与礼仪关系或道义关系不同,后者属于道德范畴,不为法律关系。
区分二者的关键在于是否产生民事法律后果。
本题A选项中,虽然甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜,但具体的合作事宜尚未明确,双方之间并不产生具有法律意义的关系,故不为民事法律关系。
本题B选项中,甲对与乙结婚附乙考上研究生的条件,其对婚姻行为附条件违反社会公共利益,故其条件无效,甲与乙之间并未产生具有法律意义的关系。
本题C选项中,虽然甲不知乙不胜酒力,但其作为正常人,应当知道过度饮酒会损害饮酒人的身体健康,其极力劝酒的行为存在主观上的过错,该行为与乙酒精中毒的损害后果之间存在因果关系,甲应对乙负过错赔偿责任,甲、乙之间形成损害赔偿的法律关系。
本题D选项中,乙在水库中游泳因抽筋溺水身亡系因自身原因而遭受损害,与乙邀请一同前往游泳的行为之间没有因果关系,乙邀请同事一同游泳也属于礼仪关系,故双方当事人之间不产生民事法律关系。
第二,应当注意民事法律关系与行政法律关系的区别。
3.某县政府为鼓励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同约定:酒厂如果完成年度税收100万元的指标,第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。
该合同属于什么性质的行为?(2002/三/14)A.双方民事法律行为B.无效民事行为C.附条件民事法律行为D.不属于民事法律行为答案【D】本题涉及行政合同问题。
本题中,县长与厂长签约,如完成指标,工资晋升两级为行政奖励行为,不为民事法律行为。
故本题正确选项为D。
第三,应特别注意各种具体的民事法律关系,对于各种具体民事法律关系的掌握,应注意其细微之处,如不当得利关系与无因管理关系、各种具体的合同关系、侵权关系等。
4.甲、乙、丙三村分别按20%、30%、50%的比例共同投资兴建一座水库,储水量10万立方米,约定用水量按投资比例分配。
某年夏天,丙村与丁村约定当年7月中旬丙从自己的用水量中向丁供应灌溉用水1万立方米,丁支付价款1万元,供水时,水渠流经戊村,戊村将水全部截留,灌溉本村农田。
丁村因未及时得到供水,致使秧苗损失5000元。
丁村以丙村故意不给供水,遂派村民将水库堤坝挖一缺口以放水,堤坝因此受损,需花2万元方可修复。
因缺口大水下泻,造成甲村鱼塘中鱼苗损失2000元。
由于发生上述情形,乙村欲将其30%份额转让给庚村。
问:本案涉及哪些民事法律关系?本题涉及对民事法律关系的识别问题。
甲乙丙三村对水库形成共有关系,因为甲乙丙三村按比例共同投资兴建水库,而且按投资比例分配用水,形成按份共有关系。
丙村与丁村形成供水合同关系。
本案中,丙村根据协议享有10万立方米储水量中的50%,即5万立方米的用水量。
其向丁村转让1万立方米用水量是双方意思表示一致的结果,形成供水合同关系。
戊村对丁村构成侵权关系。
丙村的水一经流出,就形成水的所有权的转移,该水由丁村享有所有权。
戊村私自截留,给丁村造成损失,对丁村构成侵权法律关系。
丁村对甲、乙、丙三村构成侵权关系。
本案中,水库的所有权属于甲乙丙三村共有,丁村挖坏堤坝的行为构成了对甲乙丙三村所有权的侵害。
丁村对甲村鱼苗损失的侵权关系。
丁村破坏堤坝,导致甲村鱼苗损失,构成侵权关系。
乙村向庚村转让水库份额的合同关系。
乙村向庚村转让其享有的水库份额,构成财产转让的合同关系。
二.支配权、请求权、形成权、抗辩权。
支配权是指权利主体进行直接的排他性支配,并享受其利益的权利,人身权、物权、知识产权中的财产权等属于支配权。
请求权是指权利人请求他人为一定行为和不为一定行为的权利,债权是典型的请求权。
形成权是指权利人以自己单方的意思表示就能使权利发生变更、消灭的权利,撤销权、解除权、追认权、抵销权等属于形成权。
抗辩权是指阻止请求权效力的权利,如先诉抗辩权、不安抗辩权等。
【例题】关于民事权利,下列哪些选项是正确的?(2008/三/51)A.甲公司与乙银行签订借款合同,乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性B.丙公司与丁公司协议,丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑,丁对丙享有的此项权利具有支配性C.债权人要求保证人履行,保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行,保证人的此项权利是抗辩权D.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制答案【ABCD】本题涉及民事权利的性质问题。
A选项中,乙对甲享有的还款权利为债权请求权,债权请求权具有相容性,不具有排他性。
排他性是物权的特征。
B选项,丙与丁公司的协议属于地役权协议,地役权属于物权,物权具有支配性。
C选项中,一般保证人对债权人享有先诉抗辩权,先诉抗辩权属于抗辩权的一种。
D选项中,债权人撤销债务人与第三人赠与合同的权利属于形成权,形成权当然不受诉讼时效的限制,而受除斥期间的限制。
故本题选项为ABCD。
[难点辨析]第一,形成权与请求权。
形成权包括财产法上的形成权和身份法上的形成权。
财产法上的形成权又分为两类:一是债权性形成权,此种形成权依附于债权而产生,并与债权不可分离,主要包括撤销权、撤回权、追认权、解除权、终止权、选择权、抵销权、免除权、买回权、减价请求权、租金减少请求权等;二是物权性形成权,此种形成权是依附于物权而产生,并与物权不可分离的,主要包括撤销权、所有权的抛弃、其他物权的抛弃、共有物分割请求权、典物回赎权等。
身份法上的形成权主要是基于身份关系而产生的,主要包括婚约撤销权、解除婚约权、婚姻撤销权、离婚请求权、子女认领权、撤销收养、监护资格辞去权、遗嘱撤回权、继承人或受遗赠人对继承权或受遗赠权的抛弃、遗产分割权。
第二,形成权的行使方式。
(1)、明示方式与默使方式。
形成权一般采用明示的方式行使,在法律有规定的情况下也可以采用默示的方式行使。
【例题】在行为人进行的下列行为中,哪些属于行使形成权的行为?(2003/三/34)A 被代理人对越权代理进行追认B 监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认C 受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示D 承租人擅自转租,出租人作出解除合同的意思表示答案【ACD】本题考查对形成权的理解问题。
所说形成权是权利人以自己单方的意思表示就能使权利发生变更、消灭的权利,撤销权、解除权、追认权、抵销权等属于形成权。
A选项属于无权代理中被代理人的追认权问题。
追认权属于形成权,因被代理人的追认使效力未定的无权代理行为发生有权代理的后果。
B选项属于干扰项。
因为限制民事行为能力人所签订的纯获利益的合同为有效合同,不存在追认问题。
C选项属于受遗赠人放弃遗赠的权利问题。
按继承法规定,受遗赠人于知道受遗赠的期限内未作受赠的意思表示的,视为其放弃遗赠,放弃遗赠属于单方行为,因该行为导致遗赠权利的消灭,故该行为属于行使形成权的行为。
D选项涉及解除行为。
解除行为属于形成权的行为。
承租人擅自转租,依合同法之规定,出租人享有任意解除权。
(2)、自主行使方式和诉讼行使方式。
形成权应如何行使,一般而言,以当事人单方的意思表示就可以发生效力。
如法定代理人的追认权、选择之债中的选择权、抵销权、合同解除权等。
但是,有些形成权必须通过向法院提起诉讼,经过法院的判决,才能发生变动的法律效果,如《合同法》第74条规定的债权人撤销权、撤销婚姻、撤销收养。
至于可撤销民事行为的撤销权通常认为不当然采用诉讼方式。
第三,抗辩权。
抗辩权是针对请求权而言的,没有请求权就没有抗辩权。
抗辩权分为永久性抗辩权和延期性抗辩权,永久性抗辩权包括诉讼时效已过的抗辩权,至于除斥期间已过,不属于抗辩权的理由,因为除斥期间是针对形成权而言的,不是针对请求权而言的。
延期性抗辩权包括先诉抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权和同时履行抗辩权。
抗辩权的效力为阻却请求权的效力,不发生消灭请求权的效力。