销售伪劣产品未遂 如何计算货值金额

质量不合格案件中退货能否纳⼊货值计算《关于对抽检后退回⽣产⼚家的产品货值是否应计⼊违法销售产品货值的答复》粤⼯商消字〔2011〕83号汕头市⼯商⾏政管理局:你局《关于抽检后退回⽣产⼚家的产品货值是否应计⼊违法销售产品货值的请⽰》收悉。

经研究，答复如下：根据《产品质量法》第四⼗九条：“⽣产销售不符合保障⼈体健康和⼈⾝、财产安全的国家标准、⾏业标准的产品的，责令停⽌⽣产、销售没收违法⽣产、销售的产品，并处违法⽣产、销售产品（包括已售出和未售出的产品，下同）货值⾦额等值以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任”的规定，违法销售产品货值应当包括已售出和未售出的产品货值。

因此，销售者在⼯商部门对其商品进⾏抽检后，或在接到经检验不合格的检验报告书后，将商品退回⽣产⼚家或供货商的，其退回的产品货值应计⼊违法销售产品货值。

此复⼆〇⼀⼀年三⽉七⽇抽检不合格商品在检验报告送达前经营者退货货值的认定 在执法部门抽样商品送检中、检验报告送达前，常常遇到经营者以怀疑⾃⼰销售的商品存在质量问题、减少危害结果为由，将抽检批次且未售出的商品退回⽣产⼚家或上级供货商的情形。

此情况下⾏政处罚计算货值⾦额时，经营者退回部分商品价值是否计⼊总货值⾦额尚⽆明确规定。

操作中，似乎计⼊与不计⼊都有道理。

由于存在两种可选性，从⽽影响了法律的正确实施，削弱了法律的权威，影响了公平、公正。

我们认为，在抽样检验结论为不合格情况下，⾏政处罚计算货值⾦额时，经营者退回商品的货值，应当计⼊总货值⾦额。

理由如下： 1.经营者购进不合格商品销售的⾏为，是违反法律的⾏为。

根据最⾼⼈民法院、最⾼⼈民检察院《关于办理⽣产、销售伪劣商品刑事案件具体应⽤法律若⼲问题的解释》（下称《解释》），所谓不合格商品是指不符合《中华⼈民共和国产品质量法》第⼆⼗六条第⼆款规定的质量要求的产品。

即：（⼀）不存在危及⼈⾝、财产安全的不合理的危险，有保障⼈体健康和⼈⾝、财产安全的国家标准、⾏业标准的，应当符合该标准；（⼆）具备产品应当具备的使⽤性能，但是，对产品存在使⽤性能的瑕疵作出说明的除外；（三）符合在产品或者其包装上注明采⽤的产品标准，符合以产品说明、实物样品等⽅式表明的质量状况。

关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释最高人民法院公告《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于2001年4月5日由最高人民法院审判委员会第1168次会议、2001年3月30日由最高人民检察院第九届检察院委员会第84次会议通过，现予公布，自2001年4月10日起施行。

二○○一年四月九日最高人民法院最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2001年4月5日最高人民法院审判委员会第1168次会议、2001年3月30日最高人民检察院第九届检察委员会第84次会议通过) 法释〔2001〕10号为依法惩治生产、销售伪劣商品犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。

刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。

刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。

刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。

对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。

第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。

货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。

Legal Syst em A nd Soci et y ■囝圈豳I鍪基竺竺!型!!f叁垒』圭塾金麓议生产＼销售伪劣产品罪¨销售金额"的认定林华王巍摘要对于生产、销售伪劣产品罪犯罪未遂形态的存在，长期以来一直存有争议。

但经研究分析，生产、销售伪劣产品罪从罪名结构、立法、社会危害性、司法实践等角度，可论证其未遂形态的正当性。

该罪名中，销售金额的认定在司法实践中较难掌握。

本文指出为准确把握司法实践中定罪量刑，打击伪劣产品领域经济犯罪，对于销售金额的认定，应依托司法实践，在立法领域进一步完善。

关键词未遂正当性销售金额经营金额伪劣产品中图分类号：D924．3文献标识码：A文章编号：1009-0592(2010)12-084-02一、生产、销售伪劣产品罪未遂形态的正当性根据我国《刑法》第一百四十条规定，所谓生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。

根据2001年4月9日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(简称解释)第二条规定，“销售金额”是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

对于生产、销售伪劣产品罪犯罪未遂形态的存在，长期以来一直存有争议。

有的观点认为生产、销售伪劣产品罪只存在构成与否问题，不存在未遂形态。

理由在于：生产、销售伪劣产品罪是以“销售金额5万元以上”为构成要件。

如果生产者只是生产了伪劣产品而尚未推向市场，就谈不上销售金额较大，不构成生产、销售伪劣产品罪，自然也就谈不上未遂了。

也有观点认为，生产、销售伪劣产品罪存在未遂形态，理由是生产、销售伪劣产品罪是直接故意犯罪，且不属于举动犯、结果加重犯等情形，当然存在故意犯罪的停止形态，包括犯罪未遂。

笔者认为，生产、销售伪劣产品罪存在未遂形态，理由如下：(一)从罪名结构角度看国两高”关于刑法典罪名的解释都将本罪归纳为“生产、销售伪劣产品罪”，是选择性罪名。

尚未销售的假冒伪劣烟草，如何计算货值金额？在生产、销售烟草被控生产、销售伪劣产品罪的案件中，经常存在烟草尚未销售就被查获的情形。

在该情形下，如何计算涉案犯罪金额就会成为问题。

对于尚未销售的假冒伪劣烟草，因为没有销售出去，无法按照销售金额计算，一般是按照货值金额计算犯罪数额。

但实务中，在计算货值金额时，有的法院是按照2003年《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》（以下简称“《座谈会纪要》）关于货值金额的规定计算，即：标价——市场中间价——评估价。

以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。

货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。

这一规定是延用了2001年《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《伪劣商品解释》）的计算方法。

如(2020)粤13刑终328号，关于犯罪数额的认定。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款明确规定，货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算，原判根据价格鉴定部门按照《国家烟草专卖局关于印发涉案卷烟价格管理规定的通知》、《广东省烟草专卖局关于印发的通知》及《广东省烟草专卖局关于发布2019年度全省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》有关规定确定查获的涉案烟草货值金额，并无不当。

有的法院是按照2010年《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《烟草解释》）关于货值金额的规定计算，即：实际销售价——有品牌零售价——无品牌的平均零售价.查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。

产品质量法第七十二条的内容、主旨及释义一、条文内容：本法第四十九条至第五十四条、第六十二条、第六十三条所规定的货值金额以违法生产、销售产品的标价计算；没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

二、主旨：本条是关于对本法第四十九条至第五十四条、第六十二条、第六十三条所规定的货值金额应如何计算的规定。

三、条文释义：根据本条规定，本法第四十九条至第五十四条、第六十二条、第六十三条所规定的货值金额以违法生产、销售产品的标价计算；没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

修改前的本法，对生产、销售违法产品的罚款是以违法所得为处罚基数。

在执法过程中认定违法所得的证据主要是记录销售产品的帐簿、票据等，然而生产、销售伪劣产品者往往没有帐簿、票据或者隐匿、销毁帐簿、票据，使执法部门难以掌握其违法所得的数额，使得一些违法行为难以处罚。

因此，修改后的本法将“违法所得”改为“货值金额”，并在本条对货值金额的计算方法作了具体规定，增强了本法的可操作性。

本条规定的货值金额的计算方法分为两种情况：1.违法产品有标价的，按照标价计算。

这里所说的标价，是指生产者或销售者以价格表、价格签或其他标价方式表明的产品的销售价格。

以该项标价乘以违法生产、销售的产品的总数量，即为违法生产、销售产品的总货值。

2.违法产品没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

违反本法规定生产、销售的伪劣产品，生产者、销售者有时不标明产品的价格，此时执法部门在计算货值金额时，应按照与该产品同种类、同型号的市场上销售的合法产品的市场价格计算。

此处所说的市场价格，是指在一定时期，同类产品的市场的平均价格。

本章共两条，分别对军工产品的监督管理以及因核设施、核产品造成损害的赔偿责任（第七十三条）、本法的施行日期问题（第七十四条）作了规定。

注意! 释义内容仅供参考，不一定能够作为权威解释。

第九章生产、销售伪劣商品罪（p185）一、生产、销售伪劣产品罪（p189）本罪的行为对象是伪劣产品。

所谓“伪”，是指以假充真。

所谓“劣”，是指掺杂、掺假、以次充好以及以不合格产品冒充合格产品。

依照我国《产品质量法》第2条的规定，谓“产品”，是指经过加工、制作，用以销售的各类物品。

判断的依据：国家标准、行业标准以及在产品上注明采用的企业标准。

司法实践中，行为人在产品中掺杂、掺假、以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品的行为，往往交织在一起，行为人或是同时实施多种行为，或是实施其中的一种行为而具有多种性质。

行为人只要实施其中之一的，即构成本罪，同时实施多种行为的，也只构成一罪，不构成数罪。

销售金额达到5万元以上。

“销售金额”是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。

伪劣产品尚未销售的，货值金额达到15万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

主观方面是故意，以营利为目的，过失不构成本罪。

具体地说，行为人明知自己在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品行为，会造成危害市场经济秩序和消费者权益的结果，希望或者放任这种结果的发生。

是否明知伪劣产品的判断，第一，是否具备正当资格；第二，有无质量标记、说明书等；第三，进货渠道是否正当、手续是否齐全；第四，交易方式、时空是否正常；第五，看价格是否合理；第六，看账目是否合规合制，还要结合行为人的年龄、职业、阅历、经验等判断。

生产、销售伪劣产品罪的认定：1．明知他人生产、销售伪劣，而为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明、许可证，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣产品罪共犯论处。

2．生产、销售伪劣产品罪与其它生产、销售伪劣商品犯罪的关系（第149条，生产销售第141条至第148条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在5万元以上的，依照第141条的规定定罪处罚，即以生产、销售伪劣产品罪论处；生产、销售第141条至条148条所列产品的，构成各该条规定的犯罪，同时又构成第140条规定之生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚）3．生产销售伪劣产品罪与其他罪名的竟合问题（生产、销售伪劣产品，同时又构成侵犯知识产权罪、合同诈骗罪、非法经营罪的，属于想像竞合，依照处罚较重的犯罪处罚）二、生产、销售假药罪（p193）有下列情形之一的，为假药：（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。

商家卖假货赔偿标准一、假货的赔偿标准是多少法律常识：假货的赔偿标准如下：1、假货的赔偿标准，是购买该商品的价款或接受服务费用的三倍，可以按照损失找商家理赔。

赔偿的金额不足五百元的，按五百元赔偿。

2、购买到假货，可以找市场监督管理局介入、报警、找消费者协会投诉、提请仲裁或诉讼。

法律依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。

法律另有规定的，依照其规定。

经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。

二、商家卖假货赔偿标准法律常识：商家卖假货赔偿标准具体如下：1、经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；2、如果增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。

3、属于食品类目的，可以要求十倍赔偿。

消费者可以要求商家修理、重作、更换、退货、补足货品数量、退还货款和服务费用，或者赔偿损失。

食品类目的具体规定如下：（1）消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。

接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。

（2）生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。

但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。

生产、销售伪劣产品罪构成要件及认定一、基本概念生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。

本罪的主体为一般主体，即凡年满16周岁，具备刑事责任能力的自然人均可以成为本罪的主体。

主观方面表现为故意，即行为人明知自己的行为会违反国家产品质量监督秩序，侵害消费者的合法权益，却希望或者放任这种危害结果发生的心理状态。

本罪侵害的客体为国家产品质量监管秩序以及消费者的合法权益。

客观方面表现为生产、销售伪劣产品，并且销售金额在5万元以上的行为。

二、生产、销售伪劣产品罪的认定在通常情况下，如果发现有人销售伪劣产品，就能表明有人生产了伪劣产品。

司法机关在认定销售伪劣产品罪的过程中，一定要查出伪劣产品的生产者（生产者也一定是销售者）。

但这一点也并非绝对，即可能出现只有伪劣产品的销售者而无生产者的现象。

即使所有的生产者都生产合格产品，销售者也可能在销售过程中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品。

例如，生产者生产的是合格产品，在推向市场时离有效使用期限还有一定时间；销售者购进该产品后由于某种原因长期积压，事后明知产品超过有效使用期限，却仍然销售；销售者购进猪排后改换成牛排的包装高价出售。

在类似情况下，就只有伪劣产品的销售者，却没有伪劣产品的生产者。

因此，司法机关在查处销售伪劣产品罪的过程中，要保障无辜的生产者不受刑事追究。

知道他人实施生产、销售伪劣产品罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产经营场所或者运输仓储保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以本罪的共犯论处。

生产、销售伪劣产品，同时构成侵犯知识产权、诈骗、合同诈骗、非法经营等犯罪的，属于想象竞合，依照处罚较重的犯罪处罚。

犯本罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成妨害公务等罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

三、构成要件（一）行为主体包括自然人与单位。