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政治法制经纬“违法建筑”的物权地位研究成协中（北京市社会科学院北京市朝阳区100101）摘要：立法者基于违法建筑的先天违法性而完全否认违法建筑的财产权属性，否认其物权效力，并在制度上确立了以“拆除”为核心的治违格局。
但这一格局在理论和实践中面临诸多困境。
要突破这些困境，需要从根本上明确违法建筑的物权地位。
违法建筑违反公法上的强制性规范所产生的违法性并不必然否定其所有权的成立。
关键词：违法建筑物权财产权违法建筑的存在，既可能破坏城市（乡村）的建设秩序与社会秩序，亦可能给建造人和公众的生命财产安全造成威胁。
基于对公众安全的维护和法律规范的尊重，拆除违法建筑之正当性似乎毋庸置疑。
然如此正当之行政执法在实践中却遭遇了诸多困境。
一是违法建筑并未因立法和执法之严苛而有所减少，纵观城市的各个角落，违法建筑遍地可见；二是因拆除违法建筑而引发的官民冲突，乃至群体性事件不断见诸报端。
《国有土地上房屋征收与补偿条例》实施一年多以来，实践中又出现了所谓“拆违代拆迁”、“拆违带动拆迁”模式，“拆违”之正当性由此更受关注。
这些问题的存在表明，以“拆除”为核心的违法建设治理模式面临重大的正当性危机，亟需深刻反思。
实践中确立的以“拆除”为核心的治违模式，其根本落脚点在于违法建筑基于其先天违法性而不存在物权价值，因而可以成为公权力肆意处理的对象。
那么违法建筑之上究竟能否成立物权呢？一、关于违法建筑物权地位的争论1．无所有权说。
该观点认为，不动产所有权的取得是以登记为生效要件的，未经登记不能取得所有权。
因为违法建筑先天的违法性，使其无法依法完成登记，所以建造人无法取得违法建筑的所有权，建造人的违法的建造行为阻却了其获得所有权的可能性。
2．动产所有权说，即建造人只能对违章建筑中的建筑材料享有所有权。
理由主要在于：其一，违章建筑不具备合法的报建批准手续，建造人不能对建筑物享有所有权，只能对建筑材料享有所有权。
其二，违章建筑具有违法性，但建筑材料本身作为动产是合法的，能成为动产所有权的客体。
《中华人民共和国物权法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会第五次会议于2007年3月16日通过，自2007年10月1日起施行。
作为第一部解决物的归属与利用的专门法律，对城乡建设与管理中的"违章建筑"的界定与处理将有重大的影响。
在城乡建设管理的实践中，常有无证房或证件不全的房屋被当作违章建筑而无偿拆除。
由此引起的矛盾不计其数。
如何看待无证房或证件不全的房屋，是困惑执法人员和行政相对人的难题。
《中华人民共和国物权法》第三十条规定："因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力"。
这一规定确立了建筑物权，无证房或证件不全的房屋应不再一律是违章建筑，将一定程度上规范违章建筑的界定与处理。
无证房或证件不全的房屋为何不再一律是违章建筑？如何界定与处理无证房或证件不全的房屋，是城乡管理当中难以回避的问题。
“违章建筑"：如何界定？如何处理？面对"违章建筑"，不管是不作为。
怎么来解决这种拆与建的矛盾？作为管理者应当准确理解《中华人民共和国物权法》第三十条规定："因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力"。
合法建造应是指建造时符合当时的规定，绝不是指现在的规定。
在具体工作中，对“违章建筑"的界定与处理应把握以下三条：第一，法律依据是关键我们应该理解，不予补偿的"违章建筑"是指依照法律规定应当无偿拆除的建筑而不能以是否具有产权证或批准文件作为判断是否是违章建筑的唯一标准。
既然是这种理解，有一个前提，首先要找到依据确认他的是违章建筑的法律依据，不能"以其昏昏，使人昭昭"。
自己都说不明白，凭什么说别人的是违章建筑？是占了公路的保护区，违反了《公路法》的规定，还是在城市规划区内新建扩建改建房屋未取得建设工程许可证，违反《城市规划法》的规定？是在建房当中没有取得施工许可证，违反了《建筑法》的规定，还是在机场高度控制区域，房屋建设超高，违反《民航法》的规定？是在河道当中修建房屋，违反了《防洪法》的规定，还是房屋的质量形象太差，影响市容，违反了国务院的《市容管理条例》的规定等等。
【案例分析】本案发生在某市一住宅区内，涉及一位名叫张某的居民。
张某一家在住宅区内拥有一处房产，一直以来都依法依规进行使用。
然而，在2021年初，张某发现邻居李某在自家庭院内兴建了一座违章建筑，严重影响了张某家的采光和通风。
张某多次与李某协商未果后，决定向法院提起诉讼，主张对违章建筑的所有权。
【案例结果】法院在审理过程中，对案件进行了充分的调查和证据收集。
法院认为，根据《物权法》和《城乡规划法》的有关规定，违章建筑不具有合法性，不能受到法律的保护。
因此，法院驳回了张某的诉讼请求，并对张某负担的诉讼费用进行了裁决。
【律师点评】本案中，张某主张对违章建筑的所有权，这是不符合法律规定的。
根据《物权法》和《城乡规划法》的相关规定，建筑物的所有权应当具有合法性，而违章建筑则不具有这一特征。
因此，法院对张某的诉讼请求予以驳回，是有充分法律依据的。
在实践中，针对违章建筑的处置应遵循《城乡规划法》等相关法律规定。
有关部门应依法履行职责，对违章建筑进行认定和处理，以维护法律的权威性和公正性。
同时，广大市民也应自觉遵守相关规定，不搭建违章建筑，确保合法、合规使用住宅区内的建筑物。
【法律法规引用】1.《中华人民共和国物权法》第三十条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。
”该条款明确了合法建造房屋所取得的所有权效力。
2.《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
”该条款对违章建筑的认定和处罚作出了明确规定。
最高院违章建筑司法解释引言随着城市化进程的加速推进，我国城市建设规模不断扩大，但也伴随着违章建筑的不断增加。
违章建筑对城市发展、居民生活和环境保护等方面都带来了严重的影响。
为了规范违章建筑的处理，最高院发布了违章建筑司法解释，以便更好地维护社会秩序和公共利益。
违章建筑的定义违章建筑是指未按照法律法规和城市规划、建设管理的规定，在未取得相应审批手续或者未经批准的情况下擅自建设的建筑物。
违章建筑不仅包括未经批准的新建建筑物，还包括对已有建筑物的违法扩建、改建、翻建等行为。
违章建筑的危害违章建筑给城市和社会带来了诸多危害。
首先，违章建筑破坏了城市的整体规划和城市形象，影响了城市的美观和环境质量。
其次，违章建筑占用了公共资源，导致城市基础设施承载能力不足，给居民生活带来不便。
此外，违章建筑的安全隐患较大，一旦发生火灾、地震等灾害，可能造成严重的人员伤亡和财产损失。
违章建筑的处理原则最高院违章建筑司法解释明确了违章建筑的处理原则，以便司法机关在处理违章建筑案件时能够依法公正地进行判决。
具体原则如下：1. 合法性原则违章建筑的处理应以法律法规为依据，依法履行相应的审批手续。
对于未经批准的违章建筑，应依法予以取缔和处罚。
2. 效益原则处理违章建筑时，应充分考虑到其对城市发展和居民生活的影响，综合评估违章建筑的效益和损害，合理确定处理措施。
3. 公益性原则处理违章建筑时，应以公共利益为重，保护公共资源的合理利用，维护社会公平正义。
4. 依法原则处理违章建筑案件时，应依法审理，确保司法程序的合法性和公正性，保障当事人的合法权益。
违章建筑的处理程序最高院违章建筑司法解释还明确了违章建筑的处理程序，以便司法机关在处理违章建筑案件时能够按照规定程序进行。
具体程序如下：1. 立案调查当接到违章建筑案件后，司法机关应立即进行调查，并核实违章建筑的事实和性质。
2. 通知当事人在完成立案调查后，司法机关应及时将调查结果通知违章建筑的当事人，并告知其违法行为和可能面临的处罚。
以案说法：违法建筑的认定及对租赁合同的影响【案例】2017年9月，甲与乙签订《房屋租赁合同》，甲将某渔场内的46间用房出租给乙，双方约定租赁期限为9年，年租金一次性付清，若乙不能按期缴纳租金，自逾期之日起按每日千分之四支付迟交租金的滞纳金。
合同签订后，甲与乙按约履行《房屋租赁合同》项下的各项合同义务。
自2019年9月10日起，乙未能向甲按照合同约定一次性全额支付年度租金，在2020年1月23日后，乙向甲表明不能继续履行合同约定，无法支付剩余租金，且一直拖欠2019-2020年度剩余租金及因逾期产生的滞纳金。
后甲诉至法院，要求乙给付未支付的租金和滞纳金，并继续履行合同约定。
在诉讼过程中，乙提出反诉，认为甲出租的46间用房系违法建筑，甲乙签订的《房屋租赁合同》无效，并要求甲返还押金和房屋占有使用费，赔偿乙在租房期间对房屋进行装修的费用。
那么，在诉讼中涉及的违法建筑问题，法院是否有权直接认定违法建筑，法院在认定是否为违法建筑时会考虑哪些因素？如果出租的房屋是违法建筑，则房屋占有使用费怎么支付，房屋装饰装修费用如何承担？本案为实际案例，情节有出入，已做增删，仅供法律探讨。
【分析】一、法院是否可以认定违法建筑？《城乡规划法》第40条第1款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。
”因此违法建筑主要有以下几种类型：一是未取得建设规划许可证；二是未按照建设工程规划许可证规定的内容建设房屋及建筑物；三是违反临时建筑物管理规定，将临时建筑设成永久建筑。
认定建筑物的性质是认定租赁合同效力的前提，如果可能违法的建筑物在诉讼前未经行政机关确认其性质，法院是否有权在诉讼过程对其进行认定，这一问题目前还没有明确的定论及相应的认定依据，司法实践中也有不同的做法。
（一）观点一：法院无权认定违法建筑以最高人民法院为代表，部分观点认为法院无权认定违法建筑。
最高人民法院关于土地实际使用人对行政机关出让土地的行为不服可否作为原告提起诉讼问题的答复文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2005.06.03•【文号】[2005]行他字第12号•【施行日期】2005.06.03•【效力等级】司法指导性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】行政诉讼综合规定正文最高人民法院关于土地实际使用人对行政机关出让土地的行为不服可否作为原告提起诉讼问题的答复（2005年6月3日[2005]行他字第12号）辽宁省高级人民法院：你院[2005]辽行终字第1号《关于李永明是否具有原告资格的请示》收悉。
经研究，答复如下：同意你院审委会多数人意见。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条和《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第十二条的规定，土地的实际使用人对行政机关出让土地行为不服，可以作为原告提起行政诉讼。
此复附：辽宁省高级人民法院关于李永明是否具有原告资格的请示报告（2005年4月7日[2005]辽行终字第1号）最高人民法院：我院审理的李永明诉长海县人民政府出让国有土地使用权上诉一案中，涉及到被上诉人李永明是否具备行政诉讼原告主体资格的问题，经我院审判委员会讨论，决定向最高法院请示。
一、当事人的基本情况上诉人（原审被告）：长海县人民政府，住所地长海县大长山岛镇东山街。
法定代表人：刘兴伟，该县县长。
委托代理人：于连河，辽宁海达律师事务所律师。
委托代理人：葛学义，男，1944年7月10日出生，汉族，大连市国土资源和房屋局退休干部，住所地大连市沙河口区长江路946号。
上诉人（原审第三人）：于志洋，男，1972年9月29日出生，汉族，大连玉洋水产有限公司经理，住所地庄河市海港路二段8～11号。
被上诉人（原审原告）：李永明，男，1963年10月6日出生，朝鲜族，东港市永明水产有限公司董事长，住所地东港市大东管理区向阳委三组60栋3—4号。
委托代理人：于泳，辽宁鑫磊律师事务所律师。
第1篇一、案情简介原告张某某与被告李某系邻居，双方房屋相邻。
近年来，李某在自用土地上私自搭建违章建筑，严重影响了原告的采光、通风和通行。
原告多次与李某协商解决，但李某置之不理。
无奈之下，原告张某某将李某诉至法院，要求法院判决李某拆除违章建筑，恢复原状，并赔偿因其违章建筑给原告造成的损失。
二、争议焦点本案的争议焦点在于：1. 李某搭建的违章建筑是否合法？2. 李某是否应承担拆除违章建筑的责任？3. 李某是否应赔偿原告因违章建筑造成的损失？三、法院判决1. 李某搭建的违章建筑不合法。
根据《中华人民共和国城乡规划法》第二十二条规定：“任何单位和个人不得擅自改变建筑物、构筑物、道路、绿地、广场等公共设施和公共建筑的使用性质、规模、位置和用途。
”李某在自用土地上私自搭建违章建筑，违反了上述法律规定，其行为属于违法行为。
2. 李某应承担拆除违章建筑的责任。
根据《中华人民共和国城乡规划法》第五十二条规定：“城乡规划主管部门应当依法对违法建设行为进行处理，责令停止建设、拆除违法建筑，恢复原状，并可以处以罚款。
”李某的违章建筑已经构成违法建设，依法应当拆除。
3. 李某应赔偿原告因违章建筑造成的损失。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定：“侵害他人合法权益，造成损害的，应当承担侵权责任。
”李某的违章建筑侵犯了原告的采光、通风和通行权利，给原告造成了损失，依法应当赔偿。
四、判决结果法院经审理认为，李某搭建的违章建筑违法，依法应予拆除。
同时，李某的违章建筑给原告造成了采光、通风和通行方面的损失，应承担相应的赔偿责任。
据此，法院判决如下：1. 李某在判决生效后十五日内拆除违章建筑，恢复原状；2. 李某赔偿原告因违章建筑造成的损失人民币壹万元整。
五、案例启示本案是一起典型的相邻权纠纷案件，体现了法律平等公正的原则。
以下是对本案的几点启示：1. 法律面前人人平等。
无论是原告还是被告，都应依法享有权利，承担义务。
在本案中，法院依法维护了原告的合法权益，体现了法律的平等性。
违章建筑处罚后的权属一违章建筑处罚1、违法占用集体土地或农用地进行建设，处理:由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款;对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
依据为:《中华人民共和国土地管理法》第三十六、四十三、六十三、七十六条2、未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门或乡镇人民政府责令停止建设;限期拆除或者予以没收;罚款。
依据:《中华人民共和国城乡规划法》第四十、四十一、四十四条、六十三、六十四条。
3、对历史和社会原因形成的违建处理:因为历史原因和社会原因，居民房屋存在大量未办理土地使用手续或规划手续情况，这种情况下不宜按照违章建筑处理，特别是在房屋征收和土地征收中这类矛盾尤为凸出，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神和原则，应当组织规划、土地、执法等部门对于未办理关手续的建筑物进行认定，认定为合法的要给予补偿，认定违法的不予补偿;但是也不能排除一些地方为实现拆迁速度，将一些历史原因形成的违章建筑强制拆除。
二违章建筑处罚后的权属违章建筑人对违章建筑物享有所有权，即使其违反了法律法规的规定，未取得土地使用权或者未经过政府部门的许可，但其所有权的取得并不因为是违章建筑而得全部否认。
虽然违章建筑人对违章建筑不能享有所有权，但应该享有使用权。
因为一般违章建筑人建造房屋后自己都有使用，而且一般别人不得侵犯其对违章建筑的占有与使用。
司法实践中主要有以下几种观点：⑴不动产说。
即认为违章建筑为不动产，建筑人享有产权。
⑴动产所有权说。
即认为作为违章建筑整体，因其违法性，所有权及其他派生的权利不得承认，但构成违章建筑的建筑材料本身作为动产是合法的，因受法律的保护。
违法建筑的认定标准（违法建筑的认定标准和时间）违章搭建的认定标准1、如果建筑物没有取得相应的土地使用权及房屋所有权，则属于违章建筑；判断是否违反安全规定：根据国家和地区的建筑安全规定，判断建筑物是否符合安全要求，如建筑物的结构、消防设施等。
如果建筑物违反安全规定，则属于违章建筑。
2、认定违章建筑需要根据以下标准：首先是否有建筑施工许可证，房屋建设必须按照法律规定办理建筑施工许可证并严格遵守审批程序；其次是是否符合城乡规划和建设管理规定，包括建筑用途、建筑高度、建筑面积、建筑物间距等规定。
3、法律主观：违法建筑的认定标准是：未取得建设工程规划许可证的建筑；未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的建筑；未依法取得乡村建设规划许可证的建筑；未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的建筑。
4、即虽有利用该建筑物占有范围内的土地建造房屋等建筑物的权利，但未经取得建筑许可证而擅自建设的建筑违章建筑，主要包括：未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑。
5、违法建筑的认定依据是《土地管理法》和《城乡规划法》。
违法建筑存在侵占安全通道、非法占用耕地、影响城市公共空间、破坏生态环境等特点，一经查处必须拆除，违建当事人一并承担拆除违建所花费的全部费用。
违法建筑怎么认定1、一般具有以下情形之一的，属于违章建筑：未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑。
例如：在住宅楼间公共场地搭建自己的仓库。
擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑。
2、违法建筑的认定依据是《土地管理法》和《城乡规划法》。
违法建筑存在侵占安全通道、非法占用耕地、影响城市公共空间、破坏生态环境等特点，一经查处必须拆除，违建当事人一并承担拆除违建所花费的全部费用。
3、违章建筑依其“违章”的程度不同，有各种不同的情况。
4、法律主观：违法建筑的认定和处理是：违法建筑是指未经规划土地主管部门批准，未领取建设工程规划许可证或临时建设工程规划许可证擅自建筑的建筑物和构筑物。
违章建筑引起财产纠纷的处理依据----29c207dd-7165-11ec-8514-7cb59b590d7d一、违章建筑概念、范围、确认部门、形成原因违法建筑是指未按照法定程序报批或者已报批，但未按照规定在指定地点修建的房屋、摊位和其他建筑。
主要设置在道路两侧和郊区交界处的农村宅基地上，用于经营、租赁和居住。
根据规定，确认违法建筑的权利属于土地管理部门。
随着城市建设的不断发展,外来人口大量涌入,住宿矛盾尤为突出。
一些人经不住租金诱惑,村户户争相仿效,各搭一处行交易,,而又,便在道路两旁搭建临时摊位,这也是违章建筑成因之一。
其次，为了解决“两个工人”的就业问题，鼓励他们自食其力，综合管理部要求相关部门“在接缝处插入房屋”，使杂货店、烟熏柜、肥柜等各类违法建筑出现，在许多居委会旁边，在利龙口和巷子底部，有熟食店等。
由于缺乏管理及租赁双方人文背景差异,极易引发矛盾,产生纠纷后房屋所有人不能出具有效产权凭证,许多法院以违章建筑为由不予受理,造成矛盾激化,影响了社会稳定。
所有权（租金），其内容为租赁使用事实；合同终止和转让的法律关系与租赁的法律关系基本相同；损害赔偿纠纷的主体是违法建筑的所有人和侵权人。
侵权的客体是财产所有权，内容是损害事实；家庭分割的主体（主要是离婚案件）是共有人，侵犯的对象是财产所有权，其内容是非法建筑物。
,,。
违章建筑无产.同时，最高人民法院1984年就关于贯彻执行《民事诉讼法(试行)》若干从相关起诉和对问题意见的接受情况来看，原告已被告知向相关部门申请解决违法建筑纠纷。
笔者认为这种不予处理的理由是错误的。
首先,最高法院的意见仅指违章建筑本身引起的纠纷,并未包含其他涉及财产内容的纠纷,这是因为法院是审判机关,本身无权认定建筑物违章与否,同时违章建筑这一概念本身又具有很强的政策性,只有当它的管理部门明确处理意见后,人民法院才能根据事实依法予以裁判。
其次,我们姑且不论违章建筑所有人不能用合法途径解决这类纠纷的社会效果及实际导向作用如何,就是从法理角度讲不受理违章建筑引起的财产纠纷案件也是缺乏依据的。
论违章建筑可否成为侵权行为的客体摘要：随着我国城市化程度不断提高，违章建筑问题日益成为社会民生关注的热点问题。
大量违章建筑的存在已成为社会发展的阻碍，违章建筑所引发的一系列法律问题已成为理论界和实务界亟待解决的难题。
但由于制度的缺位以及法律规定的不健全，有关违章建筑产生的纠纷在法律实务中也越来越多。
本文拟从违章建筑的法律界定出发，通过对违章建筑的法律界定和权属分析来探讨侵害违章建筑的侵权责任以及赔偿问题。
关键词：违章建筑；占有；赔偿Abstract：Along with the urbanization degree of our country continuously raise, the illegal buildings becomes an important social problem which pay attention by the people and the society day by day. The existence of a great deal of illegal buildings has become the bar of social development, a series of law problem caused by illegal building has become the hard nut which need the theory field and actual situation field to solve as soon as problem. But because of the lack of system and the disfunction of law rules, more and more disputes of the illegal buildings occur in the daily life. This text will give the illegal building a clear define and discuss the problem of infracing the illegal buildings and some problem of the compensate.Keywords：Illegal Building；Occupy；Compensate目录引言 .............................................. 错误！未定义书签。
一、违章建筑的概念与类型.......................... 错误！未定义书签。
（一）违章建筑的概念........................... 错误！未定义书签。
（二）违章建筑的分类........................... 错误！未定义书签。
二、违章建筑的权属................................ 错误！未定义书签。
（一）动产所有权说 (2)（二）不动产说................................. 错误！未定义书签。
（三）占有说................................... 错误！未定义书签。
三、侵害违章建筑的责任............................ 错误！未定义书签。
四、侵害违章建筑侵权责任的请求权基础 (6)五、违章建筑的损害赔偿 (7)（一）衡量违章建筑的违法程度 (8)（二）衡量侵权行为的法律性质 (8)（三）衡量侵害行为人的过错程度 (8)（四）衡量受害人的实际财产损失 (9)六、结语 (9)一、引言日常生活中违章建筑随处可见，诸如低矮住房的擅自加盖、一层店铺的围栏圈地等等。
违章建筑不仅违反城市的整体规划，影响市容，更重要的是违章建筑往往是擅自建造，未经过合理的设计或专业的施工，建筑物的安全性不能保证，威胁着人民的生命财产安全。
政府每每大力整治，但仍难以彻底治理。
并且当今社会经济空前繁荣，房地产行业的兴盛带动旧城改造以及流动人都得增多，住户则想方设法加盖楼层以扩大补偿面积获得更多补偿款或进行出租以获取更多收益，违章建筑更难以根绝。
虽然大量的违章建筑已成为事实，但《土地管理法》《城乡规划法》以及各地出台的城乡规划办法和住宅管理办法等都对违章建筑有所规范，但法律法规均没有给违章建筑下一明确的定义，而明确的法律定义对于法律实务工作是十分重要的。
并且法律法规对于违章建筑物的法律性质以及侵权损害赔偿问题也没有做出详细的规定，在实践中造成了诸多麻烦。
所以对违章建筑物进行法律界定并明确其权属进而确定违章建筑物的侵权责任问题及其救济显得尤为重要。
一、违章建筑的概念与类型（一）违章建筑的概念对于违章建筑的概念，理论界有着众多观点。
有的学者认为违章建筑是指未按法定报批手续，或有报批手续，但未按规定在指定地点擅自搭建的房屋、摊位等建筑物。
有的学者认为，违章建筑是指未经城市规划部门的批准，而擅自新建、扩建和改建的建筑物。
①也有的学者认为，违章建筑是指未经有关部门审查批准或采取欺骗手段骗取批准而占地新建、扩建和改建的建筑物。
②综合上书各种观点，笔者认为违章建筑，是指违反国家关于城市规划、土地管理及房屋建设管理等各项法律规定，未经有关部门审查批准或采取欺骗手段骗取批准或虽经批准，但批准的内容违法或者没有按照批准的内容进行建造的建筑物。
因此，违章建筑的基本特征就是具有先天违法性。
根据我国《城市规划法》第39条、40条的规定，违章建筑主要包括：（1）未申请或申请未获得批准，未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑。
（2）擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑。
（3）擅自改变了使用性质建成的①张斌.违章建筑索赔审理法律实务分析[J].当代律师网②陈文松. 毁损违章建筑引起索赔案件的处理原则[J ].人民司法,1998.(3)建筑。
（4）擅自将临时建筑设成为永久性建筑。
（二）违章建筑的分类根据违章建筑的概念以及各地方的相关规定，违章建筑大体分为三种类型：第一种是没有土地使用权而于其上建造建筑物或构筑物；第二种是虽有土地使用权，但未办理建筑规划、施工许可建造建筑物或构筑物；第三种是土地使用权证、建筑规划许可证、施工许可证等齐备，然而施工不符合行政许可标准的建筑物或构筑物。
①另一种分类是将违章建筑分为程序违章与实质违章。
实质违章指建筑物无从依程序补正，使其变为合法之建筑物；程序违章则能够从程序上进行补正，变成合法之建筑物。
②我国对于违章见者的相关立法也借鉴了此种划分类型，并非对所有违章建筑进行强拆。
如《城乡规划法》第65条规定：在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除，即对那些不能依程序补正的违章建筑才进行强制拆除。
二、违章建筑的权属近些年来，因为由违章建筑而产生的社会问题越来越多，违章建筑的归属问题为人们所关注。
但我国法律法规没有明文规定，理论界也是众说纷纭。
概括下来主要有以下几种学说：（一）动产所有权说，该学说认为违章建筑物虽然是违法的，但构成违章建筑的建筑材料本身是动产，是合法的，应受法律的保护。
（二）不动产说，该学说认为违法建筑人对该违法建筑享有有瑕疵的所有权或者说不完全的所有权。
（三）占有说，即认为违法建筑人对违法建筑是一种占有。
③（一）动产所有权说动产所有权说主张违章建筑客观存在，并被客观利用，具有物的特性和价值。
现代物权法的价值是财产利用主义，对于客观存在的有价值物，必须进行所有权保护。
任何具有价值的物都应该成立所有权，以适应社会经济的发展，避免本就稀缺的资源被浪费。
虽然违章建筑因其先天违法性不能依据不动产登记而产生所有权。
但建造人对于构成该违章建筑的原材料若系合法取得，则对原材料可享有所有权，即对该违章①韩苏冬.论文章建筑[J].广西政法管理干部学院学报.20008.7:96页②王泽鉴. 民法物权[M].北京:中国政法大学出版社.2001.96页③裴元吉.论违法建筑的权利归属于利用问题[D].延边大学研究生学位论文.2009建筑享有动产所有权。
（二）不动产说不动产说认为违章建筑是依附于土地或者已有不动产如房屋的建筑物或构筑物。
虽然属于违法建造，但因依附于另一不动产而仍然具有不动产的性质，并在其上成立不动产所有权。
①虽然建筑行为违法，但不会阻却建筑人对违法建筑享有所有权，只是这种权利因为欠缺某些要素，所以是有瑕疵的所有权或者说不完全的所有权。
（三）占有说占有说，认为违法建筑人对违法建筑不享有任何权利，只是一种占有的事实，只享有占有的权益。
除执法机关依法处理违法建筑外，建造人自己可以对违法建筑为占有、使用和收益，禁止他人侵犯建造人对违法建筑物的占有。
②违章建筑人对违章建筑管领之前，该违章建筑上未曾存在过任何权利。
也就是说占有前，该建筑物上不存在任何权源，它只是一种单纯的事实状。
按照占有的基本理论，违章建筑人对违章建筑的占有是一种直接占有；违章建筑人有将违章建筑据为己有的意思，自主占有；违章建筑人对违章建筑物的占有没有法律上的规定和原因，属于无权占有；并且其对违章建筑物没有占有的权利，属于恶意占有。
因此，违章建筑的占有人对违章建筑的占有是自主占有、无权占有、恶意占有。
需要指出的是，法律对违法建筑人占有的保护只是一种消极的保护，并未给予其积极的法律评价，而是在利益冲突发生时消极地承认并给予保护。
通过对上述学说的比较笔者分析认为占有说的观点较为合理，将违法建筑的权利归属定位为占有体现了现代物权法的立法趋向，即从财产归属主义发展到财产利用主义。
占有体现人与物的关系的自然属性，着重调整物的利用问题；而所有权体现人与人之间的社会属性，着重调整物的归属问题。
同时承认对违章建筑物的占有也能起到防止侵害的目的，维护社会秩序的稳定。
相比之下不动产所有权说与动产说都有所欠缺，毕竟违章建筑人对违章建筑不享有任何权利，只是一种占有事实。
违章建筑属于不动产在事实上有其合理性。
但根据《民法通则》第72条的规定，财产所有权的取得，必须以合法为前提，不得违反法律法规的规定。
既然是违章建筑，就当然不能取得所有权。
有的学者认为，违章建筑①谢在全. 民法物权论[M].北京:中国政法大学出版社.1999:96页②黄祝祯. 侵害违章建筑的侵权责任[J].法制与社会.2008.7:25页最主要的特征就是不具有合法性，即违章建筑是不受法律保护的。
由于其违反了法律的禁止性规定，所以原则上不赋予当事人所有权，不能依法进行产权登记。
但是，违章建筑物本身仍然是物的一种，在有关行政主管部门未依法认定要求拆除之前，违章建筑建造者仍然对物享有某些物权法上的权利。
