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第二编 法的本体第五章 法的渊源、分类和效力一、概念题1．法律渊源与法律形式（中南财大2005年研）相关试题：（1）法的形式（厦门大学2010年研；南京大学2009年研；武汉理工2009年研）（2）法律渊源（中山大学2011年研；南京师大2009、2005年研；浙大2007、2006、2004年研；中国人民公安大学2005、2004年研；南京大学2004年研）（3）法的效力渊源（武大2004年研）答：法的效力渊源，又称法的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。
（1）法的渊源简称“法源”。
关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法：即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。
前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料，主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。
后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。
（2）法的形式是指法的具体的外部表现形态。
它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。
法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的已然的法。
法的形式可分为成文法和不成文法两大类别，它们各自又包括若干具体的形式。
法的形式有重要价值。
形式意义上的法的渊源只是法律形式之一，而法律形式外延则更为宽泛。
2．法的清理(中国人民大学2012年研)答：法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。
法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。
清理的基本任务有两个，并因此形成两个阶段。
一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。
这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。
二是对可继续适用的，列为现行法；对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法；对需要废止的，加以废止。
第四章：法的概念1.jus的基本含义？一是指法，二是兼有公平、正义、权利等含义。
2.法的基本特征？法是调整社会关系的行为规范法是有国家制定和认可的行为规范法是规定权利和义务的行为规范法是由国家强制力保证实施的社会规范3.权利的基础是法？还是法的基础是权力？从民主上和专制上来分析4.如何看待“以法治村”和“依法治路”的法律万能论？法不是万能的，乡村治理等有时候依靠法律并不能够治理得很好，因为村落是一种先于法存在的社会集群，很多东西由村民协商而成的一种村规民约等道德约束就可以很好地解决。
而像依法治路等也不一定是法律就可以解决的，他也可以通过利益主体之间的协商解决。
第五章：法的渊源、分类和效力1.什么是法的效力，它与法的实效有何区别?法的效力是指由适用对象、适用空间和适用时间三个要素所构成的法的约束力。
区别在于：a.法的效力表明了法的权威和价值，以及表达了法的效力内容，因此，法的效力表达了法的属性，而法的实效注重的则是法的实际效果。
b.法的效力注重表达立法者的主观愿望，属于应然的范围。
而法的实效则注重的是法的实际效果，也就是法所实现的客观结果和状态，属于实然的范围。
2.为什么事实和价值之间有一道鸿沟？3.法的效力冲突会带来什么后果？怎样解决这种效力冲突？法的效力冲突会直接影响甚至破坏国家法制的统一。
一般处理原则：根本法优于普通法上位法由于下位法新法优于旧法特别法优于一般法特别处理原则：依法裁决由法定机关改变或者撤销进行备案和审查4.什么是法的渊源？法的渊源有那些类别？法的渊源是指法的形式渊源，专指具有法律效力的表现形式。
类别：成文法和不成文法成文法如规范性文件和非规范性文件以及国际法不成文法如习惯法、判例法和惯例5.公意是什么？人们全体一致的决定是不是公意？公意是国家全体成员的经常意志，是扣除相异意见的集体意志的总和。
人们全体一致的决定并不一定是公意，假如这种一致的决定扼杀了一个认得自由意志，那它就不成为公意。
法理學名词解释：第一章法学1．法学法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
2．法律社会学法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。
它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角，以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向，以参与法治进程，推动法治和法律文化现代化为其价值目标。
3．法律素质法律素质是法律人应当具备的职业素质（专业素质），其要素包括：法律思维能力，法律表达能力和对法律事实的探索能力。
在这三个方面的能力中，法律思维能力是法律素质的核心。
4．法律思维能力法律思维能力包括以下几个方面的内容：①准确掌握法律概念的能力；②正确建立和把握法律命题的能力；③法律推理的能力；④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力5．法律角色的参照系法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。
法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。
我们知道，在社会中生活和工作的人们都担当一定角色，每一角色都必然有其独特的参照系。
法律角色也有自己的参照系。
每个参照系都有三个主要的方面。
第一，每个参照系内部都有许多概念，其中有些概念是关键性概念；第二，参照系在观察问题的范围上是有取向的，法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面，即有法律意义的方面；第三，参照系规定了人们的推理、论证方法。
法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。
6．探知法律事实探知法律事实，即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实，是法律实践活动的重要环节。
对法律事实的分析和认定，直接决定着适用法律的最后结果。
探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节，因为探知法律事实的过程，并非简单地调查搜集客观事实的过程，而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程，是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。
法律：在现代汉语中，“法律”一词有广义和狭义两种用法。
广义的“法律”指法律的整体。
例如，就我国现在的法律而论，它包括作为根本法的宪法，全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律，国务院制定的行政法规，地方国家权力机关制定的地方性法规，国务院各部委和省级人民政府制定的规章等。
狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。
为了加以区别起见，学者们有时把广义的法律称为法，狭义的法律称作法律。
但在很多场合下，仍根据约定俗成的原则，把所有的法统称为法律。
法：法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。
法的创立方式：法是由国家创立的社会规范。
国家创立法的方式主要有两种：一是制定，即国家机关通过立法活动创制出新的规范。
在不同的社会制度、政治制度和法律传统下，国家制定法的方式有所不同。
国家制定法一般以一定的规范性的方式表述出来，所以被称为“成文法”。
二是认可，即国家机关赋予某些既存的社会规范以法律效力，或者赋予先前的判决所确认的规范以法律效力。
前一种情况如，国家司法机关在法律没有相应规范的情况下，依据社会的风俗习惯、一般道德规范来审判案件，实际上就是认可这些风俗习惯、道德规范为法。
后一种情况仅仅存在于英国、美国等实行判例法制度的国家。
在这些国家，司法机关在审理案件时要遵循本司法机关或者上级司法机关先前的判决所确认的规范，实际上就是认可先前的判决所确认的规范为法。
10．法在其生效期间是反复适用的，而不是仅适用一次；它所适用的对象是一般的人而不是特定的人。
这些都表明了法具有（D）。
A．强制性B．统一性C．权威性D．规范性1．以下哪些表述是非马克思主义的（ABC）。
A．“法律政令者，吏民规矩绳墨也”B．“法者，刑法也，所以禁强御暴也”C．“法是使人们的行为服从规则治理的事业”D．“法律就是取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现”2．以下哪些观点不是马克思主义关于法的本质的观点？（ABD）A．“法是公共意志”B．“法是民族意志”C．“法是统治阶级意志的体现”D．“法是主权者的意志”3．法的规范性表现在（ABC）。
第一编法学导论---- 了解第一章法学第一节法学的研究对象法学研究对象：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
法学是一门社会科学。
所谓社会科学，就是研究社会现象、社会历史发展和社会关系及其发展规律的科学。
社会现象的分类：历史学者冯尔康《清人生活漫步》，叙述中国清朝时期的微观社会生活。
书中有下列社会现象：1、在康熙、雍正、乾隆时期，长江地区米布交易十分盛行；2、民间出现了打牌、礼佛、迎神赛会等娱乐消费方式；3、清人结婚年龄较早；4、清朝政府正式颁布了有关结婚年龄的规范规定，并且予以实施；5、清朝有的寡妇从一而终，有的寡妇改嫁了；关于妇女改嫁，出现了分歧意见。
“法律现象”，就是反映法的存在和运作的现象。
1、法律规则、法律设施、立法、执法、司法、法律职业、法律关系、法律意识、法律文化等是典型的法律现象。
2、法学研究的对象不仅包括静态的法律，还包括动态的法律。
3、爱情关系是伦理学的调整对象，不属于法律现象；但爱情关系发展为婚姻关系，就属于法律的调整对象。
第三节法学与相邻学科法学和其他学科的关系：法学和其他社会科学都致力于对人类社会的研究。
由于它们的研究对象存在共性而互相联系，不可能截然区分。
1.法律与哲学:哲学是所有科学的基础学科。
2.法学与政治学（1政治学是以政治现象及其发展规律为研究对象的一门科学。
（2法学和政治学是一枚硬币的两面。
法是政治活动和实现政治目标的一种常规形式，特别在现代社会，民主政治就是法治政治，政治必须采取合法的形式，有规则，有秩序地运行，因而政治和法具有内在的统一性。
（3研究对象交叉。
国家、政党、宪政、政府行为、公民权利、民主制度、国际关系都是政治学和法学的的双边问题。
3.法学与经济学（1经济学是研究各种经济关系和经济活动规律的科学。
在经济关系中存在着市场无法涉入的领域，其主要领域有：第一、市场机制无法克服分配不公平现象。
第二、市场机制不能自动实现宏观经济的协调发展第三、市场机制不能应付社会突发事件。
