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佛山民旺物业管理有限公司、福建民旺实业有限公司等商品房委托代理销售合同纠纷民事二审民事判决书【案由】民事合同、无因管理、不当得利纠纷合同纠纷房屋买卖合同纠纷商品房委托代理销售合同纠纷【审理法院】广东省佛山市中级人民法院【审理法院】广东省佛山市中级人民法院【审结日期】2021.06.23【案件字号】(2021)粤06民终3106号【审理程序】二审【审理法官】李少锋黄维翁丰好【审理法官】李少锋黄维翁丰好【文书类型】判决书【当事人】佛山民旺物业管理有限公司;福建民旺实业有限公司;佛山市佰富勤房地产咨询有限公司【当事人】佛山民旺物业管理有限公司福建民旺实业有限公司佛山市佰富勤房地产咨询有限公司【当事人-公司】佛山民旺物业管理有限公司福建民旺实业有限公司佛山市佰富勤房地产咨询有限公司【代理律师/律所】明智刚广东卓就律师事务所;林洁莲广东大润律师事务所;龙伟文广东大润律师事务所【代理律师/律所】明智刚广东卓就律师事务所林洁莲广东大润律师事务所龙伟文广东大润律师事务所【代理律师】明智刚林洁莲龙伟文【代理律所】广东卓就律师事务所广东大润律师事务所【法院级别】中级人民法院【原告】佛山民旺物业管理有限公司;福建民旺实业有限公司【被告】佛山市佰富勤房地产咨询有限公司【本院观点】本案系商品房委托代理销售合同纠纷。
【权责关键词】无效社会公共利益催告撤销委托代理实际履行违约金过错支付违约金合同约定第三人反证证据交换关联性合法性质证财产保全诉讼请求维持原判执行【指导案例标记】0【指导案例排序】0【本院查明】至于佛山民旺公司提出的未经其书面同意而无需支付超过9700元/平方米部分的佣金的抗辩意见，经审查，虽然佰富勤公司未按《项目招商合作代理合同》的约定就超过单价超过9700元／平方米销售的房屋征得佛山民旺公司书面同意，但佛山民旺公司亦已经按照超过9700元／平方米的标准收取了相应客户的款项，应视为其已经通过实际行为作出了认可，故对该抗辩意见，一审法院不予采纳。
从给付义务与附随义务的区别1、目的或作用的不同。
从给付义务的目的在于实现给付的利益，使得主给付义务更臻完善；而狭义的附随义务的作用在于弥补给付义务的不足，以确保债权人的固有利益的完整。
从价值取向来看，从给付义务旨在使得主给付义务得到满足，而附随义务的价值在于实现合同利益的最大化。
因此二者与给付的关联程度不同。
2、不确定性的程度不同。
从给付义务和附随义务都非自始完全确定，但其情形依然有所不同。
从给付义务因以确保主给付义务为目的，故其内容在债的发生时通常可以得到确定；而附随义务在债发生时，基本不可能确定。
3、法定或约定的可能性不同。
从给付义务的发生根据为：法律规定、当事人的约定、诚实信用原则。
而附随义务的法源基础则是诚实信用这一民法中的“帝王”原则。
从义务内容上看，从给付义务的内容通常为增加一种物的给付、采取必要的安全措施或完成其他的行为等，确定性较高，法定或约定的操作性较强；而附随义务虽然在法理现代化进程中有一定法定趋势，但其内容仍然以不确定性为其基本特点，故法定或约定可能性较小。
4、可诉性不同。
附随义务与从给付义务的区别，应以能否独立诉请履行为一判断标准，能够独立诉请履行的为从给付义务，不能独立诉请履行的为附随义务。
需要说明的是，这里所指附随义务不能独立诉请履行，是指附随义务本身不能成为诉讼请求的客体，但如果在附随义务被违反，且构成积极侵害债权的情况下，债权人得以损害赔偿请求权之名义诉请债务人承担赔偿责任。
5、违反的法律后果不同。
首先，违反上述两种义务，引起损害赔偿的范围不同。
附随义务的违反所应赔偿的范围是固有利益的损害，而从给付义务既然为确保和辅助主给付义务而生，那么违反后若致主给付义务无法履行，则发生履行利益的赔偿问题。
其次，能否产生同时履行抗辩权及解除权不同。
由于从给付义务以确保和辅助主给付义务为目的，因此从给付义务违反后如导致主给付义务不能履行或者无利益，则可产生同时履行抗辩权或解除权。
什么是附随义务在合同关系中除了要履⾏合同义务，还要履⾏附随义务的。
附随义务对合同义务有着协助的作⽤，也是不可或缺的⼀部分，也是为了维护当事⼈的利益。
那么什么是附随义务呢?下⾯店铺的⼩编就给⼤家介绍⼀下，希望对⼤家有所帮助。
什么是附随义务⽬前，各国⽴法对附随义务并没有明确规定其涵义，故学界对其表述也并不⼀致。
附随义务有⼴义和狭义之分，⼴义的附随义务包括先合同义务、合同履⾏中的附随义务、后合同义务。
狭义的附随义务是指合同履⾏过程中，为协助实现主给付义务，遵循诚实信⽤原则，根据合同的性质、⽬的和交易习惯⽽履⾏的通知、协助、保密等义务。
后者排除了先合同义务与后合同义务，理由在于这三者在义务功能、违反义务的责任等⽅⾯存在较⼤的差异。
笔者倾向于采⽤前者，即⼴义的附随义务涵义。
先合同义务、合同履⾏中的附随义务、后合同义务虽然在⼀些⽅⾯存在差异，但它们在维护合同当事⼈的利益，实践诚实信⽤原则，保护交易的安全性和稳定性上更多的是⼀种共同性。
因此应将其统⼀在附随义务的涵义中，以构建完整的现代合同法义务群。
附随义务具有可变性和不确定性，因⽽合同当事⼈很难在合同中约定附随义务的内容，⽽诚实信⽤原则的内容具有抽象性和效⼒的强制性，从⽽为确认与履⾏扩延合同义务提供了相应的模式。
诚实信⽤原则使得合同中当事⼈应当履⾏的义务从给付义务扩张到以前仅停留在道德层⾯的通知、协助、保密等义务，甚⾄还扩张到合同关系以外的第三⼈。
特定合同⼀经成⽴，不但在当事⼈之间发⽣权利义务关系，同时债务⼈对于与债权⼈具有特殊关系的第三⼈，亦负有照顾、保护义务，从⽽在债务⼈与第三⼈之间产⽣了⼀种以诚实信⽤为基础，以照顾及保护等附随义务为内容之法定债之关系。
在诚实信⽤原则的指导下，先合同义务、履⾏中的附随义务及后合同义务相继确⽴，使附随义务有了完整的理论基础。
因此诚实信⽤原则既是扩延合同义务产⽣的源泉，也是确认和判断扩延合同义务的依据。
附随义务具有可变性和不确定性，因⽽合同当事⼈很难在合同中约定附随义务的内容，⽽诚实信⽤原则的内容具有抽象性和效⼒的强制性，从⽽为确认与履⾏扩延合同义务提供了相应的模式。
论附随义务与安全保障义务的统一——“两分法”民事责任
体系之反思
邱雪梅
【期刊名称】《集团经济研究》
【年(卷),期】2007(000)05S
【摘要】在现代社会，传统民事责任难以合理解决围绕契约发展过程中产生的损害赔偿问题。
百年来，两大法系通过判例和学说创设了旨在保护契约发展过程中受害人完整利益之法定义务。
我国正在进行民法典编纂，如何对这种义务进行定位，成为亟待解决的理论问题。
可将现行法上已有的附随义务和安全保障义务统一于民法上的保护义务，与契约法上的给付义务和侵权法上的注意义务共同构成基本的民事义务体系，
【总页数】3页(P214-216)
【作者】邱雪梅
【作者单位】厦门大学法学院博士研究生
【正文语种】中文
【中图分类】D923.8
【相关文献】
1.附随义务与安全保障义务之辨析 [J], 王杨
2.附随义务与安全保障义务之辨析 [J], 王杨
3.论附随义务与安全保障义务的统一——"两分法"民事责任体系之反思 [J], 邱雪
梅
4.民事活动中的附随义务 [J], 丁卫东
5.赔与不赔:合同附随义务与安全保障义务博弈分析 [J], 门玉皓;王刚山
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[摘要]本文从附随义务的历史演变进手，阐述了附随义务的涵义及理论根底，列举了附随义务的几种要紧类型，分析了违反附随义务产生的法律后果，指出我国立法应进一步完善关于附随义务的规定。
[要害词]附随义务诚信原那么给付义务责任形态一、附随义务的历史演变早在罗马法时期，就有了附随义务的雏形。
在罗马法中，合同领域的诚信是课加于合同主体的具有明显道德内容的义务，该诚信尽管要求使用客瞧的标准评价当事人的行人，但并不排除对主体成心或者过失等主瞧因素的考虑。
罗马法中的诚信〔bonafides〕[1]契约要求债务人除了履行契约规定的义务外，还要履行老实、善良的契约外义务。
与之对应的诉讼称为诚信诉讼，审判员能够而且应该依据善意〔exfidebona〕往探究当事人达成的是什么东西[2]，对合同义务予以扩张，以补充合同内容，使当事人的合同利益得到法律全面的保卫。
在诚信诉讼中当事人能够向审判员提出任何涉及诚信的请求，而不必采纳抗辩等方式[3].承审员可斟酌案情，依据当事人在法律关系中应该老实信用，按公平正义的精神为适当的判决，不必严守法规。
除某些约定的不公正性，在法律关系中依诚信应为的标准调整当事人的权利义务。
诚信契约和诚信诉讼要求当事人担当善意、老实的补充义务，而且承审员还依据正义、衡平的原那么对契约的内容进行干预，对当事人的权利和义务予以衡平。
在这种契约及诉讼中，基于诚信而要求当事人担当的义务用现代法的眼光来瞧，即为附随义务。
附随义务进进到立法的规定中最早是在?法国民法典?中。
?法国民法典?第1134条第3款规定：“契约应以善意履行之。
〞第1135条规定：“订约人不仅要履行他明确承诺的义务，而且要履行依据契约的性质，发生公平原那么、适应或法律给予的义务。
〞也确实是基本讲罗马法在司法实践中衍生的善意、老实的补充义务在?法国民法典?中得到立法的规定。
在法国法中，公平、适应和法律是善意、老实的补充义务的法源根底。
如法国法中大夫的义务就包括“告知对方以必要信息〞义务，尤其是外科大夫，应向同意手术的病人讲明手术的危险性。
