论我国《反不正当竞争法》的缺陷

077当代思潮互联网领域不正当竞争行为的法律规制互联网领域不正当竞争行为的特征隐蔽性强。

互联网市场具有虚拟性，用户往往很难发现其中的不正当竞争行为，也往往在无意识的状态下受到经营者不正当竞争行为的侵害，比如，一些软件恶意捆绑其他软件，使得用户下载该软件的同时必须下载其他不相关或者完全无用的软件，甚至一些软件设置成为默认捆绑，不给用户任何的提示，而此时用户的客户端是无法检测到这种恶意行为的，所以此种行为更具有隐蔽性。

技术性强。

互联网领域的不正当竞争行为和信息网络技术的运营密切相关，大多数的行为都要通过信息网络技术来实施。

不同于传统行业，互联网服务均是通过互联网信息技术来实现的，要实施互联网不正当竞争行为，需要掌握相应的互联网技术，例如客户端干扰、软件捆绑、软件劫持、广告拦截等行为均需要通过技术人员进行一定的技术设计来实现。

损害影响大。

首先，互联网产生的影响范围不受地域的限制，具有无国界性。

其次，互联网领域的不正当竞争行为伤害的不仅仅是与其具有竞争关系的经营者，更是给处于弱势群体的消费者受到侵害。

最后，互联网领域的不正当竞争行为带来的危害后果蔓延迅速且难以恢复原状，如果不能及时采取相关措施及时制止不正当互联网领域的不正当竞争行为，带来的损害将是巨大的。

互联网领域不正当竞争行为的立法、司法与执法问题立法问题第一，新《反不正当竞争法》第十二条对互联网领域的新型不正当竞争行为采取了例举式的规定，属于单一例举式的立法模式。

但是新法第十二条仅仅例举了三种互联网领域不正当竞争行为的类型，对于域名仿冒行为、广告拦截行为、软件捆绑行为、违反ROBOTS协议、竞价排名等互联网领域经常发生的不正当竞争行为均未直接规定，仅以第十二条第四款进行兜底性规定。

相对于对传统类型的十一种不正当竞争行为做了详细的规定，有关互联网领域的新型不正当竞争行为的规定显然有所不足，这就使得法院掌握的自由裁量权较大，法院或者法官拥有较大的自由裁量权往往会对案件做不同的解释，会导致案件的结果具有很大的不确定性，影响司法的权威和社会的稳定。

一、调整范围的缺陷学术界把不正当竞争行为、限制竞争行为和垄断行为统称为反竞争行为，法律界把现代竞争法分为反垄断法和反不正当竞争法两部分，在反垄断法中包含了反限制竞争的规定（但这三者间关系密切，没有绝对界限）。

1.该法对行为主体的概括不完整。

该法设定的行为主体是“经营者”，不能囊括现实中参与竞争和对竞争秩序有影响的主体。

2.对市场中出现的新型不正当竞争行为难以规制，缺乏调控力。

《反法》对诸如恶意利用专利，仿冒知名商品特有的包装、装潢，以专利权对抗包装、装潢的在先使用权；仿冒知名商品特有的外观结构形状；擅自使用他人的企业标志、图形、文字代号，造成对商品来源产生误认；利用有奖活动从事不正当竞争；以对比广告影射、诋毁竞争对手；利用网络技术在互联网、电子商务中从事不正当竞争；利用不正当手段阻碍他人之间的交易，抢占客户等行为；企业名称中的字号、商标与互联网域名的冲突问题；以及强买强卖行为、交易条件、交易行为的欺诈行为等等缺乏调控力。

二、内容的缺陷“市场混淆”是有关国际立法广泛使用的概念,具体是指由于商品表征或营业、服务表征（或简称商业标识）的相同或近似造成或可能造成相关公众对经营者所提供的商品或服务发生误认，或相关公众误认为不同经营者之间存在加盟、关联、附属或类似的关系，而将该经营者的商品或服务误认为是他人的商品或服务。

对禁止性行为的规定过于原则，概念含糊，不易掌握。

如对“低于成本”、“质次价高”等概念的内涵外延不明晰，实践中难以操作。

再如，对“商品的质量”以外的企业信誉、能力、交易条件等作虚假宣传的，以及对商品有关的信息应告知而不告知等引人误解的宣传行为不能涵盖。

而在实践中，企业信誉等无形资产的误导、虚假宣传，其后果更为严重，影响更为恶劣。

三、立法上的缺陷1.《反不正当竞争法》中对部分违法行为没有设定刑事法律规定。

全国人大于 1997 年对《刑法》进行修正时，根据形势需要，吸收了《反不正当竞争法》的部分内容，使相关案件在行政处罚和刑事处罚时，行政执法部门与司法部门在定性上不会产生分歧。

国家开放大学《经济法学》问答题参考答案1.《价格法》明令禁止经营者不正当价格行为的主要内容。

参考答案：《价格法》明令禁止经营者的以下不正当价格行为：（1）相互串通，操纵市场价格，损害其他经营者或者消费者的合法权益；（2）在依法降价处理鲜活商品、季节性商品、积压商品等商品之外，为了排挤竞争对手或者独占市场，以低于成本的价格倾销，扰乱正常的生产经营秩序，损害国家利益或者其他经营者的合法权益；（3）捏造、散布涨价信息，哄抬价格，推动商品价格过高上涨；（4）利用虚假的或者使人误解的价格手段，诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易；（5）提供相同商品或者服务，对具有同等交易条件的其他经营者实行价格歧视；（6）采取抬高等级或者压低等级等手段收购、销售商品或者提供服务，变相提高或者压低价格；（7）违反法律、法规的规定牟取暴利；（8）法律、行政法规禁止的其他不正当价格行为。

2.《再生能源法》的适用范围有哪些？参考答案：《再生能源法》的适用范围为法定的可再生能源，即《再生能源法》所称的可再生能源，包括风能、太阳能、水能、生物质能、地热能、海洋能等非化石能源。

通过低效率炉灶直接燃烧方式利用秸秆、薪柴、粪便等不适用《再生能源法》，在空间范围上，《再生能源法》适用于中华人民共和国的领域及其管辖的其他海域。

3.《消费者权益保护法》中规定的消费者的权利有哪些？参考答案：《消费者权益保护法》中规定的消费者的权利通常说有九大权利，具体为：（1）保障安全权；（2）知悉真情权；（3）自主选择权；（4）公平交易权；（5）损害求偿权；（6）依法结社权；（7）获取知识权；（8）维护尊严权；（9）监督批评权。

4.《消费者权益保护法》规定的损害求偿权和民法的侵权损害赔偿的区别。

参考答案：在《消费者权益保护法》和《产品质量法》出现之前，仅依据民法是不足以保护消费者利益的。

原因有二：一是与经营者没有合同关系的消费者没有诉讼上的理由；二是民法的侵权务求经营者有过错，如果经营者没有过错，其就不会承担商品或服务给消费者造成的损失的赔偿责任。

论我国商业秘密保护立法存在的问题【摘要】商业秘密作为知识产权的组成部分，是企业重要的无形资产，能够给企业带来可观的经济效益，同时也有助于企业在激烈的竞争中赢得主动。

商业秘密举足轻重的地位使得其法律保护问题日益成为关注的热点。

本文着重论述我国商业秘密立法保护中存在的问题。

【关键词】商业秘密；反不正当竞争法；法律规范1991年《中华人民共和国民事诉讼法》首次使用了“商业秘密”这个词。

至此，该词开始作为一个专门的法律术语。

在1993年《反不正当竞争法》中明确解释了商业秘密的定义。

它是指那些技术信息或经营信息，一般被权利人采取了保密措施，公众不知的，但能为权利人带来经济利益。

其后多个法律法规也有涉及商业秘密保护的内容。

然而综观我国保护商业秘密的法律制度及其规定，发现存在以下问题。

一、商业秘密性质不明确目前，我国理论界和司法界对如何定义商业秘密的性质都有着不同的认识，并且还没有把保护商业秘密提升到如知识产权保护的相关高度上来。

我们知道，一个国家的保护商业秘密的相关理论基础是由商业秘密的属性来确定的。

它也是明确商业秘密法律保护依据、保护方式、保护程度的关键性因素。

因此，加强对商业秘密属性的研究和明确对于立法和司法实践都有很巨大的意义。

进入20世纪60年代以来，关于对商业秘密知识产权的属性越来越被更多的人所认同，还出现在相关的正式文件中。

例如于1992年中美两国政府签订的《关于保护知识产权的谅解备忘录》中就把它列入到知识产权的范围内。

trips第一部分也明确指出商业秘密作为知识产权的客体，是一种财产权，同时，还确定了其的知识产权属性。

但纵观我国现行的商业秘密保护法律条款来看，还没有任何法律明确地把商业秘密划分界定到知识产权以内。

二、关于商业秘密的保护法规不统一，较分散在我国，相关的法律法规都散落在各种各样的法律法规中。

《反不正当竞争法》中有关于商业秘密的保护范围、构成要件、侵权行为等内容的规定，刑法中也有关于商业秘密罪及其刑事责任的规定，《合同法》、《劳动法》、《民事诉讼法》等也有关于商业秘密保护的相关规定。

《经济法》教学大纲一、教学目的与要求本课程是法学专业主干课程之一，不仅具有极深的理论性，也具有极强的实践性。

通过本课程的讲授，让学员比较系统地掌握经济法有关基础理论，同时了解和熟悉经济立法、经济司法的具体实践和操作，为我国培养发展社会主义市场经济及实现依法治国战略目标所需要的理论研究与实务方面的专门人才。

本课程要求对学员比较系统地讲授经济法基本理论、经济法学研究中的一些前沿问题以及社会主义市场经济和经济法制中出现的与经济法有关的一些问题。

培养学员的创新意识、独立思考及分析问题、解决问题的能力，理论联系实际的能力。

二、教学方法以自学为主，面授为辅，自学与面授相结合。

贯彻教知识与教方法，理论与实践相结合的精神。

三、考核方法采取期末考试、作业、考勤相结合的方法。

考核成绩以百分制计算，期末考试占60%，作业占20%，考勤占20%。

四、教学内容第一讲经济法基本理论问题一、经济法的产生与发展（一）经济法产生的含义（二）经济法产生的社会条件和规律（三）国家干预与现代经济法二、经济法的调整对象、特征和概念（一）经济法的调整对象（二）经济法的特征（三）经济法的概念三、从法律部门的划分谈经济法的体系（一）传统法律部门划分理论评析（二）对法律部门划分标准的新认识（三）经济法的体系四、经济法的价值五、经济法的本质六、经济法的基本原则思考题和作业题（划“*”者为作业题）*1、经济法形成的一般原因和规律有哪些2、试述我国经济法的体系3、为什么说经济法是国家自觉干预社会经济生活的产物4、谈谈你对经济法价值的认识阅读书目：1、必读书目：李昌麒主编《经济法学》（第三版），法律出版社2016年03月出版。

2、参考书：（1）、李曙光主编：《经济法学(第2版)》，中国政法大学出版社2013年5月版。

（2）、王卫国等主编：《经济法学(第2版)》（“十二五”国家重点图书出版规划项目），政法大学出版社2013年8月版。

（3）、陈婉玲著：《经济法原理》（经济法文库.第2辑），北大出版社2011年11月版。

第1篇一、案件背景某科技公司（以下简称甲公司）是一家专注于软件开发的高新技术企业，其核心产品为某企业管理系统。

近年来，甲公司在市场竞争中逐渐崭露头角，市场份额不断扩大。

然而，随着甲公司的发展，其竞争对手乙公司（以下简称乙公司）却采取了一系列不正当竞争手段，试图削弱甲公司的市场地位。

乙公司通过非法获取甲公司商业秘密、恶意诋毁甲公司商誉等行为，对甲公司造成了严重的经济损失。

为此，甲公司向法院提起诉讼，要求乙公司停止侵权行为，并赔偿经济损失。

二、案件事实1. 非法获取商业秘密乙公司通过非法手段获取了甲公司某企业管理系统的源代码，并将其用于自己的产品开发。

甲公司发现后，多次与乙公司协商解决，但乙公司置若罔闻。

甲公司认为，乙公司侵犯了自己的商业秘密，给公司造成了巨大的经济损失。

2. 恶意诋毁商誉乙公司在公开场合散布虚假信息，恶意诋毁甲公司的商誉。

具体表现为：夸大甲公司产品的缺陷，捏造甲公司存在违法行为，损害甲公司的社会形象和商业信誉。

三、法律依据1. 《中华人民共和国反不正当竞争法》根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条规定：“经营者不得以不正当手段获取、使用他人商业秘密，损害他人合法权益。

”甲公司认为乙公司侵犯了自己的商业秘密，符合该条款的规定。

2. 《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十三条规定：“经营者不得捏造、散布虚假信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

”甲公司认为乙公司恶意诋毁自己的商誉，符合该条款的规定。

四、案件分析1. 乙公司非法获取商业秘密的行为乙公司通过非法手段获取甲公司商业秘密，侵犯了甲公司的合法权益。

根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条规定，乙公司应承担侵权责任。

2. 乙公司恶意诋毁商誉的行为乙公司通过捏造、散布虚假信息，恶意诋毁甲公司的商誉，给甲公司造成了严重的经济损失。

根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十三条规定，乙公司应承担侵权责任。

五、判决结果法院审理后认为，乙公司的行为构成不正当竞争，侵犯了甲公司的合法权益。

最新国家开放大学电大专科《经济法学》名词解释简答题题库及答案（试卷号：2096）一、名词解释1．国有独资公司：是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

2. 税收抵免：是指居住国政府对其居民企业来自国内外的所得一律汇总征税，但允许抵扣该居民企业在国内外已缴纳的税额，从而避免国际重复征税。

3. 不正当竞争：是指经营者违反《反不正当竞争法》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。

4．产品缺陷责任：是指产品的生产者、销售者因产品存在缺陷而给消费者造成人身伤害或者缺陷产品以外的其他财产损失时所应承担的侵权责任。

5. 消费者权益保护法：是指调整在保护消费者权益过程中发生的社会关系的法律规范的总称。

6．经济关系：是指在一定的生产方式的基础上产生的生产、交换、分配、消费等多种关系的总称。

7. 公司：指依法设立的，以赢利为目的，由股东投资形成的企业法人。

8. 土地所有权：是指土地所有人对其土地享有的占有、使用、收益和处分的权利，它是土地所有制的法律体现。

9. 商业秘密：是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

10. 价格监督检查：是指政府价格主管部门、各有关部门、社会团体和人民群众对违反价格法律的行为所进行的监督与检查等活动的总称。

11. 经济法律关系：是指国家机关、社会组织和其他经济实体在参加经济管理过程中和经营协调活动中发生的，由经济法律、法规确认和调整的，并由国家强制力保证其存在和运行的经济权利、经济义务相统一的关系。

12. 个人独资企业：是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业承担无限责任的经营实体。

13．公司债券：是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。

14．税收饶让：是指居住国政府对本国纳税人来源于国外的所得由收入来源地国减免的那部分税款，视同已经在来源国缴纳，同样给予税收抵免待遇的一种制度。

反不正当竞争法练习题及答案一、单项选择题1.某市政府所属有关部门的下列哪一行为违反《反不正当竞争法》的规定？A.市卫生局成立的儿童保健专家组受某生产厂家委托，对其婴儿保健产品提供质量认证标志并收取赞助费B.市工商局和市电视台联合举办消费者信得过产品评选活动，评选中违反公平程序而使当选的前八名全部为本市产品C市交管局规定，全市货运车辆必须在指定的两种品牌中选择安装一款车辆运行记录器，否则不予年检；其指定品牌为本地的“波浪”牌和法国的NJK牌D.市政府决定对市酒厂减免地方税以提供财政支持【答案】C【解析】《反不正当竞争法》第7条规定：“政府、及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。

政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。

”可知C项正确，市交管局的规定是限制竞争行为。

2.根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪一行为属于不正当竞争行为中的混淆行为？A.甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明B.乙厂的矿泉水使用“清凉“商标，而“清凉矿泉水厂”是本地一知名矿泉水厂的企业名称C丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上“未中奖”字样D.T酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上【答案】B【解析】混淆行为是指不当利用他人成果推销自己的商品或服务，扰乱市场秩序，损害同业竞争者利益的行为。

B项是与知名商品相混淆的行为，根据《反不正当竞争法》第5条规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。