法理学问题 第七章

法硕在线辅导-民法学-第七章-诉讼时效-知识点-第一节 诉讼时效概述时效是指法律规定的某种事实状态经过法定时间而产生一定法律后果的法律制度。

民法中的时效分为取得时效(又称占有时效)和消灭时效<又称为诉讼时效)。

诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务之权利的制度。

其法律特征如下：(1)严格的法律强制性；(2)其属于民事法律事实中的事件，以法定的事实状态即权利人不行使权利的事实的连续存在为适用依据，这区别于行为；(3)产生的法律后果是消灭了权利人的胜诉权，这区别于取得时效和除斥期间。

诉讼时效的效力或法律后果如下：(1)诉讼时效属于消灭时效，消灭了权利人享有的胜诉权；(2)，诉讼时效消灭胜诉权，而不消灭起诉权；(3)诉讼时效期间届满并不消灭实体权利，义务人自愿履行义务，权利人有权接受，不受诉讼时效限制。

诉讼时效适用于债权关系，即对违反合同约定的债务人或者侵权行为人享有财产请求权，但未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的不受诉讼时效期间限制。

诉讼时效与取得时效的区别如下：(1)两者所依据的事实状态不同。

前者是民事权利受到侵害的权利人不行使请求权；后者是非所有人占有他人所有物。

(2)两者所产生的法律后果不同。

前者是胜诉权的消灭；后者是特定权利的产生。

(3)两者所适用的范围不同。

前者适用于财产请求权的存在或丧失；后者适用于财产所有权的产生和丧失。

诉讼时效与除斥期间区别如下：(1)两者法律后果不同。

前者消灭的是胜诉权；后者消灭的是实体民事权利本身。

(2)两者期间不同。

前者是可变期间，适用中止、中断或延长的规定；后者是不变期间。

(3)两者适用依据不同。

前者适用于权利受到侵害的权利人不行使请求权的情况；后者适用于权利人不行使实体民事权利的情况。

(4)两者适用条件不同。

前者是在当事人主张时，由法院予以援用；后者由法院依职权援用。

目录第一章法的起源 (1)第二章法的发展 (3)第三章法治 (5)第四章法律意识 (8)第六章当代世界主要法律体系 (9)第七章法的概念 (11)第八章法的本质 (12)第九章法的基本特征 (14)第十章权利和义务 (16)第十一章法的作用 (18)第十二章法的价值 (21)第十三章法与其它社会现象的关系 (22)第十五章法律体系 (24)第十六章法律关系 (26)第十七章法律实施 (27)第十八章法律解释和法律推理 (29)第二十章法律责任和法律制裁 (30)第二十一章法律监督 (31)第一章法的起源一、名词解释1、原始习惯2、法的确认二、问答题1、法与原始习惯的区别？2、法产生的根源与具体形式？3、法是怎样产生的？答案一、名词解释1、在原始社会中，原始人的行为受到一种规则的影响和支配，这种规则我们称之为“习惯”、“习俗”或“惯例”。

原始人的行为习惯主要是在长期的劳动生活中自然形成的，它们靠着口耳或某些特定的仪式(如宗教活动)而世代相传，成为调整氏族之间、氏族成员之间以及人类与自然相互关系的行为模式。

一般可分为有关战争和宗教方面的、有关集体活动和经济生活方面的以及关于婚姻和禁忌方面的。

此外，对于违犯氏族规则者的处理也形成了一些习惯，最常见的是“以牙还牙、以眼还眼”式的同态复仇以及血亲复仇等。

这些原始习惯，后来经过默认、确认或整理成为了人类社会的早期法。

2、法的确认是指统治者对某种习惯予以明确承认，使之成为人们必须(不管愿意不愿意)遵守的规范。

这种经过确认的原始习惯就是早期文明社会最常见的习惯法。

通过确认，使习惯转变为习惯法乃是一具有强制力的政治性和意志性的赋予过程。

确认者必须是社会上占统治地位的那部分人，而且必然与之有利害关系，他们往往利用确认的方式使有利于他们的传统、习惯法律化，从而来维护他们自身的利益。

二、问答题1、法与原始习惯的联系很密切，但两者之间仍有显著的区别。

原始习惯与法的区别至少有以下这样几个方面。

第一编法学导论第一章法学的研究与法学教育1、什么样的法律现象才是法理学的研究对象？法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

总之，凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

2、思考学科分化之于法理学研究的意义，并反思其不足之处。

3、法学教育是什么类型的教育？法学教育是整个高等教育体系的重要组成部分，属于人文社会科学范畴。

把法学教育定位为素质教育，强调在法学教育的全过程都要注重素质教育，主要是因为：素质教育是学习型社会的必然要求。

素质教育是法律专业教育的基础和核心。

4、法学是不是一门社会科学？第二章法学的研究方法1、法学方法论的基本原则是什么？（1）坚持实事求是的思想路线，必须坚持实事求是的思想路线和“实事求是”是马克思主义思想路线的中国式表达，是规定思维的根本出发点和总方向的方法论原则。

（2）坚持社会存在决定社会意识的观点，必须坚持社会存在决定社会意识的观点。

（3）以马克思主义为指导的法学理论研究，必须坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点。

（4）以马克思主义为指导的法学理论研究，坚持社会历史的发展观点。

2、怎样以科学的态度准确理解和运用阶级分析方法？（1）正确把握不同历史类型社会的阶级矛盾的不同特点。

（2）正确把握同一历史类型社会的常态发展时期和危机时期阶级矛盾的不同特点。

（3）正确把握阶级关系与其他社会关系的相互作用。

（4）正确把握现实阶级关系和阶级斗争状态及其发展趋势。

3、思考价值分析方法和语义分析方法之间的区分对于法理学研究的意义。

第三章马克思主义法学的产生和发展1、马克思主义法学是如何形成和发展的？马克思主义法学的形成：康德主义 - 黑格尔主义 -《黑格尔法哲学批判》第一次站在唯物主义立场上批判黑格尔的唯心主义法学观 -《德意志意识形态》标志马克思主义法学理论体系已经形成 -《共产党宣言》新发展马克思主义法学的发展：①《共产党宣言》新发展②对欧洲革命失败总结，进一步揭示社会经济生活条件对法的现象的决定性作用③《资本论》新高峰④对巴黎公社经验总结，论述无产阶级专政国家的新型民主和新型法制⑤同拉萨尔主义论战，《哥达纲领批判》进一步揭示社会经济生活条件对法权现象的决定性作○6“人类学笔记”揭示国家和法现象的历史起源的一般规律⑦恩格斯捍卫，新发展2、为什么说马克思主义法学的产生是法学史上的伟大革命？一、马克思主义法学的本体论意义（1）把法的现象放置于整个社会大系统中加以考察，科学地确证法的现象在社会系统中的地位。

第七章法律关系第一节法律关系的概念一、法律关系是根据法律规范建立的一种合法的社会关系从理论上讲,法律关系是在法律规范调整一定社会关系的过程中所形成的人们之间的权利义务关系.根据此一定义可以看出,法律关系是法律规范调整一定社会关系的结果.这至少说明三个问题:第一,法律规范是法律关系产生的前提.如果没有相应的法律规范的存在,就不可能产生法律关系.第二,法律关系不同于法律规范调整的社会关系本身.社会关系是一个庞大的体系,其中有些领域是法律所调整的(如政治关系、经济关系、行政管理关系等),也有些是不属于法律调整或法律不宜调整的(如友谊关系、爱情关系、政党社团的内部关系).即使那些受法律法规调整的社会关系,也并不能完全等同于法律关系.第三,法律关系是法律规范的实现形式,是法律规范的内容(行为模式及其后果)在现实社会生活中的具体贯彻.换言之,人们按照法律规范的要求行使权利、履行义务并由此而发生特定的法律上的联系,这既是一种法律关系,也是法律规范的实现状态.在此意义上,法律关系是人与人之间的合法(符合法律规范的)关系.这是它与其他社会关系的根本区别.确立"法律关系是合法的社会关系"这一观点,在法律实践中是具有重要意义的.在社会生活中,往往存在着大量的事实关系,它们没有严格的合法形式,甚至是完全违背法律的,如非法同居关系、未经认可的收养关系,以规避法律为目的的契约关系,无效或失效的合同关系等等.这些事实关系,都不能看作是法律关系,但又可能与法律的适用相关联,具有法律的意义,是法律适用过程中必须认真处理的一类法律事实.二、法律关系是体现意志性的特种社会关系从实质上看,法律关系作为一定社会关系的特殊形式,其特殊性正在于它的国家意志性.这是因为,法律关系是根据法律规范有目的、有意识地建立的,而法律规范又是国家意志的体现.所以,法律关系像法律规范一样必然体现国家的意志.在这个意义上,破坏了法律关系,其实也违背了国家意志.但法律关系毕竟又不同于法律规范,它是现实的、特定的法律主体所参与的具体社会关系.因此,特定法律主体的意志对于法律关系的建立与实现也有一定的作用.有些法律关系的产生,不仅要通过法律规范所体现的国家意志,而且要通过法律关系参加者的个人意志表示一致(如多数民事法律关系).也有很多法律关系的产生,并不需要这种意志表示.例如,行政法律关系,往往基于行政命令而产生.总之,每一具体的法律关系的产生、变更和消灭是否要通过它的参加者的意志表示,呈现出复杂的情况,不可一概而论.三、法律关系是特定法律主体之间的权利义务关系法律关系的内容是特定法律主体之间的权利和义务.它是法律规范"处理"(即行为模式)的规定在法律关系中的体现.法律规范的指示内容,实际上就是法律权利与义务的一般规定,它所针对的是一国之内的同一类不特定主体,属于可能性领域.而一旦特定法律主体依照法律规范"处理"内容进行法律活动,那么就可能享有实际的法律权利,或者履行特定的法律义务.此时法律主体之间的权利和义务就可能发生这样或那样的联系(即法律关系).由此可见,没有特定法律主体的实际权利和义务,就不可能有法律关系的存在.第二节法律关系主体一、法律关系主体的概念与种类法律关系主体是一种特定的法律主体,是指法律关系的参加者,即在法律关系中一定权利的享有者和一定义务的承担者.在每一具体的法律关系中,主体的多少各不相同,但大体上都归属于相对应的双方:一方是权利的享有者,称为权利人;另一方是义务的承担者,称为义务人.其包括以下几类:1.公民(自然人).这里的公民既指本国公民,也指居住在一国境内或在境内活动的外国公民和无国籍人.在中国,还有一类由公民集合的特定主体,如个体户、农户、个人合伙等,可以参与一定范围的法律关系.2.各种机构和组织.这主要包括三类:一是各种国家机关(立法机关、行政机关和司法机关等);二是各种企事业组织;三是各政党和社会团体.这些机构和组织主体,在法学上可以笼统地称为法人.其中既包括公法人(参与宪法关系、行政法律关系、刑事法律关系的各机关、组织),也包括私法人(参与民事或商事法律关系的机关、组织).3.国家.在特殊情况下,国家可以作为一个整体成为法律关系主体.例如,国家作为主权者是国际公法关系的主体,可以成为外贸关系中的债权人或债务人.在国内法上,国家作为法律关系主体的地位比较特殊,既不同于一般公民,也不同于法人.国家可以直接以自己的名义参与国内的法律关系(如发行国库券),但在多数情况下则由国家机关或授权的组织作为代表参加法律关系.二、法律关系主体构成的资格:权利能力和行为能力公民和法人要能够成为法律关系的主体,享有权利和承担义务,就必须具有权利能力和行为能力,即具有法律关系主体构成的资格.1.权利能力.权利能力,又称权义能力(权利义务能力),是指能够参与一定的法律关系,依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格.它是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件.公民的权利能力可以从不同角度进行分类.首先,根据享有权利能力的主体范围不同,可以分为一般权利能力和特殊的权利能力.前者又称基本的权利能力,是一国所有公民均具有的权利能力,它是任何人取得公民法律资格的基本条件,不能被任意剥夺或解除.后者是公民在特定条件下具有的法律资格.这种资格并不是每个公民都可以享有,而只授予某些特定的法律主体.如国家机关及其工作人员行使职权的资格,就是特殊的权利能力.其次,按照法律部门的不同,可以分为民事权利能力、政治权利能力、行政权利能力、劳动权利能力、诉讼权利能力等.这其中既有一般权利能力(如民事权利能力),也有特殊权利能力(政治权利能力、劳动权利能力).法人的权利能力没有上述的类别,所以与公民的权利能力不同.一般而言,法人的权利能力自法人成立时产生,至法人解体时消灭.其范围是由法人成立的宗旨和活动范围决定的.2.行为能力.行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为实际取得权利和履行义务的能力.公民的行为能力是公民的意识能力在法律上的反映.确定公民有无行为能力,其标准有二:一是能否认识自己行为的性质、意义和后果;二是能否控制自己的行为并对自己的行为负责.因此,公民是否达到一定年龄、神智是否正常,就成为公民享有行为能力的标志.例如,婴幼儿、精神病患者,因为他们不可能预见自己行为的后果,所以在法律上不能赋予其行为能力.在这里,公民的行为能力不同于其权利能力.具有行为能力必须首先具有权利能力,但具有权利能力,并不必然具有行为能力.这表明,在每个公民的法律关系主体资格构成中,这两种能力可能是统一的,也可能是分离的.公民的行为能力也可以进行不同的分类.其中较为重要的一种分类,是根据其内容不同分为权利行为能力、义务行为能力和责任行为能力.权利行为能力是指通过自己的行为实际行使权利的能力.义务行为能力是指能够实际履行法定义务的能力.责任行为能力(简称责任能力)是指行为人对自己的违法行为后果承担法律责任的能力.它是行为能力的一种特殊形式.公民的行为能力问题,是由法律予以规定的.世界各国的法律,一般都把本国公民划分为:(1)完全行为能力人.这是指达到一定法定年龄、智力健全、能够对自己的行为负完全责任的自然人(公民).(2)限制行为能力人.这是指行为能力受到一定限制,只具有部分行为能力的公民,如10周岁以上的未成年人,不能完全辨认自己行为的精神病人,是限制行为能力人.(3)无行为能力人.这是指完全不能以自己的行为行使权利、履行义务的公民,如不满10周岁的未成年人,完全的精神病人.第三节法律关系的内容一、法律权利法律权利是国家通过法律规定,对法律关系主体可以自主决定作出某种行为的许可和保障手段.其结构和内容包括:(1)权利人可以自主决定作出一定行为的权利;(2)权利人要求他人履行一定法定义务的权利;(3)权利人在自己的权利受到侵犯时,请求国家机关予以保护的权利.这三个要素是紧密联系、不可分割的.其中,第一要素(即权利人可以自主决定作出一定的行为)是权利结构的核心.其他两要素都是该要素的延伸,也是为实现该要素而自然产生的保护手段.权利和权利能力是两个概念,既有联系也有区别.两者的联系表现在:权利以权利能力为前提,是权利能力这一法律资格在法律关系中的具体反映.两者的区别是:第一,任何人具有权利能力,并不必然表明他可以参与某种法律关系,而要能够参与法律关系,就必须要有具体的权利.第二,权利能力包括享有权利和承担义务这两方面的法律资格,而权利本身不包括义务在内.二、法律义务法律义务是国家通过法律规定,对法律主体的行为的一种约束手段.它或者表现为要求人们必须根据权利的内容作出一定的行为,或者表现为要求人们不得作出一定的行为.要求人们必须积极作出一定行为的义务,在法学上被称为"作为义务"或"积极义务"(如赡养父母、抚养子女、纳税、服兵役等).要求人们不得作出一定行为的义务,被称为"不作为义务"或"消极义务",例如,不得破坏公共财产,禁止非法拘禁,严禁刑讯逼供,等等.法律义务的履行,是实现法律规范、保障法律权利的重要步骤.义务人履行义务是法的遵守(守法)的重要内容.而不履行义务就构成了对他人权利的侵犯,就是违法,须承担一定的法律责任.因此,法律义务不等同于法律责任,它是构成法律责任的法定前提条件.三、法律权利和法律义务的联系权利和义务作为构成法律关系内容的要素,是紧密联系、不可分割的,它们共处于法律关系的统一体中.没有无义务的权利,也没有无权利的义务.因此,权利和义务都不可能孤立地存在和发展.它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件.它们的一方不存在了,另一方也不可能存在.权利与义务又是相对立的、相区别的.权利不能被看作是义务,义务也不能被视为权利.混淆两者的界限,必然会导致法律上的错误.也就是说,权利和义务有各自的范围和限度.超出了这个限度,就不为法律所保护,甚至是违反法律的.具体而言,超出了权利的限度,就可能构成"越权"或"滥用权利",属于违法行为.而要求义务人作出超出义务范围的行为,同样是法律所禁止的.从更为广泛的角度看,权利和义务在国家的法律体系和法律关系体系中的地位是有主、次之分的.一般而言,在等级特权社会(如奴隶社会和封建社会),法律制度往往强调以义务为本位,权利处于次要的地位.而在民主法治社会,法律制度较为重视对个人权利的保护.此时,权利是第一性的,义务是第二性的,义务的设定的目的是为了保障权利的实现.因此,"权利本位"和"义务本位"代表着不同的法律精神和法律价值取向.第四节法律关系客体一、法律关系客体的概念笼统地讲,法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象.它是构成法律关系的要素之一.法律关系客体与权利客体既有区别又有联系.权利客体是权利行使所及的对象,它说明:享受权利的主体在哪些方面可以对外在的客体(物质客体或精神客体)作出某种行为或不作出某种行为.这种对象始终是与权利本身共存共灭的.没有权利,也就没有权利客体.从单个权利的角度讲,其客体自然不能完全等同于法律关系客体.然而,一旦权利的行使与特定义务的履行发生联系,此时权利客体不仅是权利所及的对象,也是义务所指向的对象.权利客体也就变成了法律关系客体.例如,所有物是所有权的客体,而在买卖法律关系中,它就是该法律关系的客体.二、法律关系客体的种类法律关系客体是一个历史的概念,随着社会历史的不断发展,其范围和形式、类型也在不断地变化着.归纳起来,有以下几类:1.物.法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体.它与物理意义上的物既有联系,又有不同.物理意义上的物要成为法律关系客体,须具备以下条件:第一,应得到法律之认可;第二,应为人类所认识和控制;第三,能够给人们带来某种物质利益,具有经济价值;第四,须具有独立性.至于哪些物可以作为法律关系的客体或可以作为哪些法律关系的客体,应由法律予以具体规定.2.人身.人身是由各个生理器官组成的生理整体(有机体).它是人的物质形态,也是人的精神利益的体现.在现代社会,现代科技和医学的发展,使得输血、植皮、器官移植、精子提取等现象大量出现;同时也产生了此类交易买卖活动及其契约,带来了一系列法律问题.这样,人身不仅是人作为法律关系主体的承载者,而且在一定范围内成为法律关系的客体.但须注意的是:第一,活人的(整个)身体,不得视为法律上之"物",不能作为物权、债权和继承权的客体,禁止任何人(包括本人)将整个身体作为"物"参与有偿的经济法律活动,不得转让或买卖.贩卖或拐卖人口,买卖婚姻,是法律所禁止的违法或犯罪行为,应受法律的制裁.第二,权利人对自己的人身不得进行违法或有伤风化的活动,不得滥用人身,或自践人身和人格.例如,卖淫、自杀、自残行为属违法行为或至少是法律所不提倡的行为.第三,对人身行使权利时必须依法进行,不得超出法律授权的界限,严禁对他人人身非法强行行使权利.人身(体)部分(如血液、器官、皮肤等)的法律性质,是一个较复杂的问题.它属于人身,还是属于法律上的"物",不能一概而论.应从三方面分析:当人身之部分尚未脱离人的整体时,即属人身本身;当人身之部分从身体中分离,已成为与身体相脱离的外界之物时,亦可视为法律上之"物";当该部分已植入他人身体时,即为他人人身之组成部分.3.精神产品.精神产品是人类及其个体通过某种物体(如书本、砖石、纸张、胶片、磁盘)或人脑记载下来并加以流传的思维成果.精神产品不同于有体物,其价值和利益在于物中所承载的信息、知识、技术、标识(符号)和其他精神文化.同时它又不同于人的主观精神活动本身,是精神活动的物化、固定化.精神产品属于非物质财富.西方学者称之为"无体(形)物",与"有体(形)物"相对.我国法学界常称为"智力成果"或"无体财产".4.行为结果.在很多法律关系中,其主体的权利和义务所指向的对象既不是物、人身,也不是精神产品,而是行为结果.这种结果一般分为两种:一种是物化的行为结果,即义务人的行为(劳动)凝结于一定的物体,产生一定的物化产品或营建物(房屋、道路、桥梁等);另一种是非物化的行为结果,即义务人的行为没有转化为物化实体,而仅表现为一定的行为过程,直至终了,最后产生权利人所期望的结果(或效果).例如,权利人在义务人完成一定行为后,得到了某种精神享受或物质享受,增长了知识和能力等.在研究法律关系客体问题时,还必须看到,实际的法律关系有多种多样,而多种多样的法律关系就有多种多样的客体,即使在同一法律关系中也有可能存在两个或两个以上的客体.例如买卖法律关系的客体不仅包括"货物",而且也包括"货款".在分析复杂的法律关系客体时,我们应当把这一法律关系分解成若干个单向法律关系,然后再逐一寻找它们的客体.复杂的法律关系之内的诸单向关系有主次之分,因此其客体也有主次之分.其中,主要客体决定着次要客体;次要客体补充说明主要客体.它们都是复杂的法律关系不可缺少的构成要素.第五节法律事实一、法律事实的概念法律关系的产生、变更和消灭,需要具备一定的条件.其中最主要的条件有二:一是法律规范;二是法律事实.法律规范是法律关系产生、变更和消灭的法律依据,没有一定的法律规范就不会有相应的法律关系.但法律规范的规定只是主体权利和义务关系的一般模式,还不是现实的法律关系本身.法律关系的产生、变更和消灭还必须具备直接的前提条件,这就是法律事实.它是法律规范与法律关系联系的中介.所谓法律事实,就是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象.也就是说,法律事实首先是一种客观存在的外在现象,而不是人们的一种心理现象或心理活动.纯粹的心理现象不能看作是法律事实.其次,法律事实是由法律规定的、具有法律意义的事实,能够引起法律关系的产生、变更或消灭.在此意义上,与人类生活无直接关系的纯粹的客观现象(如宇宙天体的运行)就不是法律事实.二、法律事实的种类(一)法律事件法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实.法律事件又分成社会事件和自然事件两种,前者如社会革命、战争等,后者如人的生老病死、自然灾害等.这两种事件对于特定的法律关系主体(当事人)而言,都是不可避免,不可抗拒的,也不是以其意志为转移的.但由于这些事件的出现,法律关系主体之间的权利与义务关系就有可能产生,也有可能发生变更,甚至完全归于消灭.例如,由于人的出生便产生了父母与子女间的抚养关系和监护关系;而人的死亡却又导致抚养关系、夫妻关系或赡养关系的消灭和继承关系的产生,等等.(二)法律行为法律行为是意志行为,是法律关系主体(当事人)的意志的表现.因为人们的意志有善意与恶意、合法与违法之分,故其行为也可以分为善意行为、合法行为与恶意行为、违法行为.善意行为、合法行为能够引起法律关系的产生、变更和消灭.例如,依法登记结婚行为,导致婚姻关系的成立.同样,恶意行为、违法行为也能够引起法律关系的产生、变更和消灭.如犯罪行为产生刑事法律关系,也可能引起某些民事法律关系(损害赔偿、婚姻、继承等)的产生或变更.在研究法律事实问题时,我们还应当看到这样两种复杂的现象:(1)同一个法律事实(事件或者行为)可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭.例如,工伤致死,不仅可以导致劳动关系、婚姻关系的消灭,而且也导致劳动保险合同关系、继承关系的产生.(2)两个或两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭.例如,房屋的买卖,除了双方当事人签订买卖协议外,还须向房管部门办理登记过户手续方有效力,相互之间的关系也才能够成立.在法学上,人们常常把两个或两个以上的法律事实所构成的一个相关的整体,称为"事实构成".。

法理学进阶第一编法律本体论——法律是什么本体论者，存在论也，又或称存有轮、是论，乃一门关于“是”之学问。

法律本体论，乃对“法律之为法律”之原理性探讨。

简言之，权利与义务此一对基本范畴，乃法律之基本内容。

第一章法律与意志第一节现代法律意志基础一、现代法律思想的起源：近代自然法人的贪婪、恐惧、愤怒以及所有动物性的激情，也许来源于自然，但他们并非天生邪恶——霍布斯《论公民》要寻找出一种结合的形式，使它能以全部共同的力量来卫护和保障每个结合者的人身和财富，并且由于这一结合而使每一个与全体相联合的个人又只不过是在服从自己本人，并且仍然像以往一样的自由——卢梭《社会契约论》二、现代法律思想的意志基础个人的力量是不可能联合的，如果所有的意志没有联合的话——孟德斯鸠《论法的精神》这个意志关系着共同的生存以及公共的幸福——卢梭《社会契约论》法律乃公意的行为——卢梭《社会契约论》第二节马克思主义经典作家论法律与意志二、法律是统治阶级意志的体现（了解）第二章权利与义务第一节法律权利一、权利的存在形态从存在的形态角度，权利可划分为应有权利、习惯权利、法定权利和现实权利。

1.应有权利——权利的初始形态，乃主体认为或被承认应当享有的权利。

2.习惯权利——人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。

3.法律权利——通过法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以公布的、以规范或观念形态存在的权利。

4.现实权利——主体实际享有或行使的权利，亦称“实有权利”。

二、法律权利概述（简答）1.关于法律权利意义或本质的学说：1）权利即自由；2）权利即利益；3）权利即资格；4）权利即主张；5）权利即选择自由；6）权利即可能性；7）权利是一种法律上的“力”；8）权利即行为尺度；9）权利即权能；10）权利即意志自由。

法律权利是指社会主体享有的法律确认和保障，以某种正当利益为追求的行为自由。

特征：1）法律权利的法律性；（1）表现在它是以国家的法律确认为前提（2）表现在法律对权利的保障上（3）表现在法律为权利的实现提供必要的法定程序（4）表现在权利的产生、变更和消灭必须有一定的法律根据2）法律权利的自主性；3）法律权利的可为性；4）法律权利的求利性三、法律权利的结构（简答）1.内容构成1）权利主体可以自主作出一定行为；2）权利主体要求他人履行一定法律义务；3）权利主体在自己的权利受到侵犯时，有权请求国家机关予以保护。

目录第一章法学和法理学（教材第1-4章法学导论） (2)第二章法的概念（教材第5章1-3节）9第三章法的作用（教材第5章第4节）19第四章法的渊源、形式和效力（教材第6章） (23)第五章法的要素（教材第7章） (32)第六章法律体系（教材第8章） (40)第七章权利和义务（教材第9章） (44)第八章法律行为（教材第10章） (51)第九章法律关系（教材第11章） (55)第十章法律责任（教材第12章） (62)第十一章法的历史（教材第14章） . 68第十二章法的制定（教材第16章） . 74第十三章法的实施（教材第17章）78法理学习题参考答案 (83)第一章法学和法理学（教材第1-4章法学导论）一、单项选择题1．“法学”在中国汉代称为（）A．刑名之学B．刑名法术之学C．律学D．法学2．法和法学自古至今无不与“正义”有着不可割舍的联系，将法学定义为“人和神的事务的概念，正义与非正义之学”的是（）A．乌尔比安B．亚里士多德C．苏格拉底D．柏拉图3．关于法学，以下选项中正确的说法是（）A．法学研究的是社会法律现象B．法学的研究对象限于国家颁布的规范性法律文件C．法学自其产生之始就形成了体系D．法学体系中起统领作用的是宪法学4．关于法学体系，下列选项中错误的说法是（）A．法学体系就是由一个国家现行的各种法律制度组成的有机联系的统一整体B．关于法学体系的划分，不同法学家有不同的认识C．法学体系可以分为理论法学和应用法学两大门类D．在法学体系中，存在法学与其他社会科学或自然科学的交叉学科5．在西方，法学起始于（）A．古希腊B．古罗马C．中世纪后期D．近代资产阶级革命时期6．西方中世纪后期，法学教育和法学研究的中心任务是复兴（）A．古希腊法B．古罗马法C．以基督教教义为内容的神法D．商法7．在中国，法学兴起于（）A．西周时期B．春秋战国时期C．汉代D．清代8．西方中世纪后期出现的法学流派是（）A．神学自然法思想B．古典自然法学派C．纯粹法学派D．注释法学派9．关于西方中世纪法学，以下说法中错误的是（）A．独立的法学一度消失B．法学思想并未消失C．经院哲学家托马斯阿奎那的著述中包含丰富的法律思想D．整个中世纪，独立的法学都没有得到恢复和发展10．使法学学说成为罗马法渊源的直接原因是（）A．职业法学家集团的出现B．法律学校的出现C．法学流派的出现D．法学家官方解答权制度的建立11．强调法律是民族精神、历史传统的体现的法学流派是（）A．自然法学派B．社会法学派C．历史法学派D．分析法学派12．以功利主义和实证主义哲学为理论和方法论基础、以对实在法律的逻辑分析为己任的法学流派是（）A．古典自然法学派B．历史法学派C．分析法学派D．社会法学派13．依教材观点，作为独立学科的法学的出现之标志的是（）A．注释法学派B．古典自然法学派C．历史法学派D．分析法学派14．在西方法学史中，有一个流派强调研究法律的社会作用、实效、法律规则生效的条件以及法律与其他社会控制方式的联系的法学流派，这一流派还认为法应体现和维护社会整体利益，主张加强社会福利立法，认为法是社会控制的形式，它是（）A．自然法学派B．社会法学派C．历史法学派D．分析法学派15．关于中国法学的早期历史，以下选项中正确的是（）A．夏、商、西周时期“明德慎刑”的思想和政策标志着中国法学的兴起B．夏、商、西周时期中国法学产生的客观条件已经成熟C．春秋战国时期中国的法学作为一门独立学科正式形成D．春秋战国时期是中国法学的兴起和大发展时期16．关于中国封建社会的法学历史，以下说法中错误的是（）A．秦代法律发达，法学也得到蓬勃发展B．汉代（汉武帝以后）起，法学开始成为儒学的附庸C．儒家“德主刑辅”的法律思想取代法家“援法而治”的法律思想成为中国古代法律文化的核心D．汉代以后的儒家思想实际上是儒法合流并在德主刑辅的原则下实行礼法合一17．以下关于法理学的说法，正确的是（）A．法理学从微观的角度来研究法律现象B．法理学并不关注法律生活中的具体的问题或事件C．法理学属于理论法学D．法理学以本国法律现象的一般理论为研究范围18．关于法理学，以下选项中正确的说法是（）A．法理学思考和研究法律现象的一般性、普遍性问题B．法理学研究法律现象某一领域、某一方面的具体问题C．法理学从微观的、局域的角度研究法律现象D．法理学研究的立足点和参照系应完全脱离本国法的历史和现实19．法理学的两个核心问题是（）A．法的本质和特征B．法的历史和现实C．法是什么和法应当是什么D．权利和义务20．“法应当是什么”，是（）A．法的本体论问题B．法的价值论问题C．法的历史问题D．法与社会的关系问题21．“法是什么”，是（）A．法的价值论问题B．法的本体论问题C．法的运行论问题D．法的历史问题二、多项选择题1．“法学”在中国先秦时期称为（）A．刑名之学B．刑名法术之学C．律学D．法律之学2．下列说法中，正确的说法是（）A．法学教育的唯一使命就是培养高素质的法律人B．法学教育还承担着培养法治社会所需要的高素质公民的任务C．法学教育应传授法学理论和法律知识D．法学教育应训练法律思维3．法学作为一种社会科学，所进行的研究包括（）A．研究法的产生、发展及其规律（历时性研究）B．对各种不同法律制度的性质、特点及其相互关系进行比较研究C．研究法的内部联系和调整机制、法与其他社会现象的联系和区别及相互作用D．法律规范、法律关系和法律体系以及法的实际效力、效果、作用和价值4．下列选项中属于法学的研究对象的是（）A．法的形式与内容、法的作用B．法的产生C．书面上的法和现实中的法D．法与社会、历史等的相互关系5．法律人的法律思维能力包括：A．准确掌握法律概念的能力B．正确建立和把握法律命题的能力C．法律推理的能力D．对即将作出的法律裁决或意见进行论证的能力E．探知法律事实的能力6．法律人的思想素质包括A．立法为公、执法为民的职业宗旨B．追求真理、维护正义的崇高理想C．反对封建伦理、传统习俗的创新热忱D．认同职业伦理、恪守法律职业道德的自律精神E．崇尚法律、法律至上的坚定信念7．法律人的表达能力之所以重要是因为：法律人在其职业中（）A．需要以口头的方式与他人进行交流B．要表达自己对特定事实或问题的认识和看法C．需要以书面的形式表达自己的法律意见D．需要记载特定的法律事实和法律关系E．调查、搜集、分析、认证法律事实是法律实践活动的重要环节8．属于自然法学派观点的是（）A．自然法的效力高于实在法B．自然法是人类最高理性的体现C．法是公共意志的体现D．恶法不是法E．法与道德密不可分9．自然法学派在资产阶级革命时期提出了许多主张，下列选项中，属于（古典）自然法学派的主要理论、观点和学说的是（）A．天赋人权论B．社会契约论C．契约自由原则D．法律命令说10．关于中国春秋战国时期的法学，以下选项中错误的是（）A．春秋战国时期是中国法学兴起的时期但法学未发展成为独立学科B．儒家主张绝对的人治，完全排斥“刑”的作用C．“赏当贤，罚当暴，不杀无辜，不失有罪”是法家的思想D．法家断言“法令滋彰，盗贼多有”E．墨家思想是中国法律虚无主义思想的先河11．以下观点中属于法家思想的是（）A．以德配天、明德慎刑B．法者，编著之图籍，设之于官府，而布之于百姓者也C．赏当贤，罚当暴，不杀无辜，不失有罪D．法令滋彰，盗贼多有E．故法者，国之权衡者也12．以下选项中，属于法理学研究范围的是（）A．法的作用B．法的价值C．法与道德的关系D．法的概念E．法的运行13．以下关于法理学的说法，正确的是（）A．法理学是法学的一般理论B．法理学是法学的基础理论C．法理学以“一般法”为研究对象D．法理学研究的“一般法”是指古今中外的一切法的全部内容E．法理学是法学的方法论14．法理学的理论具有基础性，在于（）A．法理学是关于法的根本性问题的理论B．法理学是关于法的普遍性问题的理论C．法理学研究有关法的初级、简单的问题D．法理学是一定时代法的理念的表达E．法理学是一定时代法的精神的表达15．在“法的本体论”问题上，法理学要回答或研究（）A．法是什么B．法应当是什么C．法的定义、本质、特征等根本问题问题D．法的要素、法的分类、法的渊源、法的效力、法律体系等具体问题问题E．权利、义务、法律行为、法律关系、法律程序、法律责任等基本概念和范畴16．在法的基本理论问题上，法理学要研究或回答（）A．法是什么B．法应当是什么即法的价值论问题C．法的理想、目标D．法与人权、秩序、自由、正义、效率的关系E．法与经济、政治、文化、道德、科技等的关系17．法理学中有关法的运行的问题，（）A．实际上是在观察和研究社会事实的基础上，深入、具体地回答法“是什么”和“应当是什么”的问题B．之所以重要，是因为法不仅仅是纸面上、本本上的抽象条文，而是在社会生活实践中发挥实际作用的规则C．使法理学避免脱离法的实际运行过程来抽象地谈论法“是什么”和“应当是什么”的问题D．具体包括法的起源、法的历史类型、古代和近现代法律制度、法律发展、法制现代化等问题E．具体包括立法、守法、执法、司法、法律监督、法律职业、法律方法和法治国家等问题18．学习法理学具有重要意义，这可以体现在（）A．法理学提供了学习其他法学学科所必备的基本概念、基本知识和基本原理，使学生能够对法律现象有宏观的把握和整体了解，并能深刻理解各种具体的法律规定和制度B．法理学能够培养人们从法律的角度和逻辑观察、分析和解决问题的思维方式C．法理学不仅揭示法律实践活动的规律，也揭示法律思维、认知活动的规律D．法理学能使人们在解释和运用法律规范的技术时，能够明确应当坚持的价值标准E．法理学培养的法律理论素质和法律思维能力使学习者在应对法律制度和法律知识的迅猛发展变化方面更具适应性、更有优势19．学习法理学对于培养实际工作能力的重要性体现为（）A．法理学的学习可以取代部门法学的学习B．法理学的理论可以在司法判决中直接应用C．法理学培养的人们对法的精神的认识，是合格、出色的法律实务工作者的必备素质D．法理学培养的理性能够帮助人们平衡相对立的利益，避免形式主义地处理具体案件E．从具体法律、法规中寻找解决具体案件问题的正确答案，有赖于对法律精神、法律原则和法律价值的深刻理解三、判断题1．法学是以国家制定的法律为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

矫正正义、报应正义、形式正义和分配正义——读《法理学问题》阅读内容：《法理学问题》第十一章，日期：2017-03-12~03-15;书名：《法理学问题》；出版社：中国政法大学出版社，出版日期：2002年2月第1次印刷；作者：理查德·A·波斯纳著，苏力译；作者简介：理查德·A·波斯纳(Richard Allen Posner，1939年1月11日--)是美国联邦上诉法院法官，曾任芝加哥大学法学院教授，法律经济学运动的重要人物。

波斯纳1959年本科毕业于耶鲁大学，1962年毕业于哈佛大学法学院。

毕业后，曾任美国最高法院大法官William J. Brennan的法律助手，1969年，任教于芝加哥大学法学院。

学习法理学一直是我们低年级学生的难点，大一上学期开设这门课程的时候，完全不知道法理学研究的意义和核心，因而也是懵懵懂懂、糊里糊涂的感觉，或许学习法理学是一个枯燥的学科，毕竟法理学知识有些晦涩难懂，但是波斯纳的这本书确实让我受益匪浅，他直言到：“法理学讨论的是关于法律的问题，一个喜欢思辨的有知识的普通人（而不是法律人）或许会认为这些问题特别有趣。

”我并不是一个有知识的人，但是对于他所提出的问题我还是能够根据问题去探寻一些自己不懂的知识，跟着问题一步步深入，因而能够相对理解一些法理的研究意义与价值。

而波斯纳正是一个爱提问的学者：1.什么是法律？2.法律是一个规则体系吗？3.是一个规则再加司法裁量构成的体系？是一个原则的体系？或者它只是组织化的公众舆论？法律是一种东西、一个实体或仅仅是一个概念？4.法律来自何方？5.能否有无需律师和法官的法律？6.我们怎样得知某个法律问题有正确答案？7.法律保持客观性的必要条件和充分条件是什么？8.法律是否应当尽量客观？9.到底有没有独特的法律的推理形式，或者它与伦理学或经济学的推理形式完全没有区别？10.我们如何辨识一个法律体制运作良好？法律是一门科学还是一门人文学科，或者两者都不是？通过这些循序渐进的问题，我们不难一步步跟随着波斯纳的脚步步入法理学的殿堂。

第一编法学导论第一章法学的研究与法学教育1、什么样的法律现象才是法理学的研究对象法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

总之，凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

2、思考学科分化之于法理学研究的意义，并反思其不足之处。

3、法学教育是什么类型的教育法学教育是整个高等教育体系的重要组成部分，属于人文社会科学范畴。

把法学教育定位为素质教育，强调在法学教育的全过程都要注重素质教育，主要是因为：素质教育是学习型社会的必然要求。

素质教育是法律专业教育的基础和核心。

4、法学是不是一门社会科学第二章法学的研究方法1、法学方法论的基本原则是什么（1）坚持实事求是的思想路线，必须坚持实事求是的思想路线和“实事求是”是马克思主义思想路线的中国式表达，是规定思维的根本出发点和总方向的方法论原则。

（2）坚持社会存在决定社会意识的观点，必须坚持社会存在决定社会意识的观点。

（3）以马克思主义为指导的法学理论研究，必须坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点。

（4）以马克思主义为指导的法学理论研究，坚持社会历史的发展观点。

2、怎样以科学的态度准确理解和运用阶级分析方法（1）正确把握不同历史类型社会的阶级矛盾的不同特点。

（2）正确把握同一历史类型社会的常态发展时期和危机时期阶级矛盾的不同特点。

（3）正确把握阶级关系与其他社会关系的相互作用。

（4）正确把握现实阶级关系和阶级斗争状态及其发展趋势。

3、思考价值分析方法和语义分析方法之间的区分对于法理学研究的意义。

第三章马克思主义法学的产生和发展1、马克思主义法学是如何形成和发展的马克思主义法学的形成：康德主义 - 黑格尔主义 -《黑格尔法哲学批判》第一次站在唯物主义立场上批判黑格尔的唯心主义法学观 -《德意志意识形态》标志马克思主义法学理论体系已经形成 -《共产党宣言》新发展马克思主义法学的发展：①《共产党宣言》新发展②对欧洲革命失败总结，进一步揭示社会经济生活条件对法的现象的决定性作用③《资本论》新高峰④对巴黎公社经验总结，论述无产阶级专政国家的新型民主和新型法制⑤同拉萨尔主义论战，《哥达纲领批判》进一步揭示社会经济生活条件对法权现象的决定性作○6“人类学笔记”揭示国家和法现象的历史起源的一般规律⑦恩格斯捍卫，新发展2、为什么说马克思主义法学的产生是法学史上的伟大革命一、马克思主义法学的本体论意义（1）把法的现象放置于整个社会大系统中加以考察，科学地确证法的现象在社会系统中的地位。

第一章法理学绪论1、法理学的研究对象是什么答：法理学的研究对象是法和全部法律现象的共同发展规律及其规律性,特别是社会主义法的基本问题,主要包括：一法律的起源、发展和消亡二法律的本质和作用三法律和其他社会现象的关系四法律的创制和实现五法律的价值2、法理学的基本范畴和基本问题答：法理学基本问题主要包括3个：法律是什么法律应该是什么如何认识法律前2个问题是法律的本体论问题,后1个问题则是法律的认识论问题.3、法理学在法学体系的地位答：法理学在法学体系中占有特殊地位,即是法学的一般理论、基础理论和方法论.1法学的一般理论.法理学以“一般法”即整体法律现象为研究对象.所谓“一般法”,首先指法的整个领域或者说整个法律现实,即包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法、诉讼法、国际法等在内的整个法律领域,以及现行法从制定到实施的全部过程.其次指古今中外一切法.2法学的基础理论.法理学的对象是一般法,但它的内容不是一般法的全部,而仅仅是包含在一般法中的普遍问题和根本问题.法理学属于法学知识体系的最高层次,担负着探讨法的普遍原理或最高原理,为各个部门法学和法史学提供理论根据和思想指导的任务.3法学的方法论.除作为法的一般理论和法学基础理论之外,法理学还是法学的方法论.法理学通过研究法学的方法,建立起科学的方法论体系,为整个法学研究提供方法论4、法理学的学习方法有哪些答：马克思主义哲学方法论原则；一般的科学方法；具体的科学方法；法学特有的研究方法.第二章法学研究、法学教育与法律职业1、20世纪西方法学的理论发展答：20世纪以来,随着殖民地的独立,法律出现了社会化的趋势,一系列社会、劳动、教育、经济等社会立法大量出现.这时期的法学理论也异彩纷呈,原来的自然法学派、社会法学派、分析法学派等法学流派出现了新的面目,与此同时,一些新的法学流派又随着政治、经济、社会的发展而诞生,如行为主义法学、存在主义法学、经济分析法学等.西方法学的发展经历了一个长期的发展过程,法学的发展与当时的社会经济、政治、文化等方面有着密切的联系.2、中国法学的未来展望答：改革开放以来,中国法理学经过了比较曲折的发展,形成了比较有自己特色的一门法律基础学科,预计将来会以更加蓬勃发展的态势向前迈进.一树立学科形象.大力进行法律人才的培养,树立法律至上的观念,让法理学真正成为一门社会科学,并形成自己的学术传统.二增强法理学的社会实践属性法律是社会实践很强的一门学科.法理学固然有其深厚的理论特色,但是,他必须与社会生活相联系,其理论应该建立在具体的社会实践的基础之上.三法学流派的逐渐生成.四与其他学科之间日益密切法学与其他社会科学的联系随着社会生活的日益复杂化而逐步加强.五法理学学科的国际化.随着国际间经济、政治、文化交流方面的日益加强,我国法理学与外国法律理论法理学、法哲学方面的学者的交往也日益密切.3、谈谈当前中国法学教育的现状答：法学教育之存乎,则法治益兴,国家益盛.可见,法学教育关乎法治立与兴,国家安与盛.在法治建设不断开展和深入,法律信仰逐渐萌生的新时代背景下,法学教育成为了这整个过程的关键词之一.我国法学教育发展至今,毋庸置疑,已经在诸如办学规模,培养模式,教学方法和课程设置等方面取得了巨大的突破性发展.但也存在着与法律职业相脱节,国际竞争力不足,办学层次不合理以及就业前景不明朗等问题.通过改革和发展,中国法学教育最终走上持续稳定的健康之道,法治建设也将更好更快地得到发展.4、法律职业共同体的发展前景答：在当代中国,依法治国,建设法治国家,是中国社会和法律发展的必然,形成法律职业共同体正成为我国法治社会生活的内在要求,有着深刻而重要的现实意义.在我国法治进程中,法律职业共同体建立是员工必然趋势,是员工社会法治文明和法治化程度的重要标志,法律职业共同体的产生和成熟相应的是一个国家法治建设的深入和完善.法律职业共同体是以法官、检察官、律师、法学家为核心的法律职业人员所组成的特殊的社会群体,是一群精通法律专门知识和运用法律的人,是现代社会中法律秩序和社会正义的守护者.他们是具有统一的法律知识背景、模式化思维方式、共同法律语言的知识共同体；它以从事法律事务为本, 是有着共同的职业利益和范围,并努力维护职业共同利益的利益共同体；法律职业共同体是依法治国,建设法治国家,推进社会全面进步的精神力量、人力资源和制度保障.第三章历史的法1、原始社会的习惯与法有什么区别答：法和原始社会的习惯都是社会行为规范,起着调整社会关系的作用,所以在一定条件下原始社会的习惯能够转化为法.并且,它们都具有某种强制力,相互具有历史的联系,在形式上相似.然而,二者存在以下的区别：一、二者产生的方式不同原始习惯的产生和发展并不经由特殊的权力机关,而是人们在共同生产和生活过程中从必然的和无数偶然的相互联系和关系中,逐渐地、自然而然地自发形成,并世代相传和演变下来的；法律是由国家有意识地制定或认可的,是掌握国家政权的社会集团基于自己的根本利益和整体利益,并出于维护和发展这种利益的目的而有意识地对原始习惯加以选择、确认或自觉创制的.二、二者体现的意志不同原始社会习惯是在生产资料氏族公有制的经济基础上产生和存在的,原始习惯体现氏族全体成员的共同意志,反映的是人们之间利益的一致性和平等关系；而刚刚产生的法是在生产资料奴隶主占有制的经济基础上产生和存在的,要反映社会统治集团的意志,维护掌握政权的社会集团的根本利益.三、二者调整的内容不同原始人依习惯而行事,在一般情况下无所谓是行使权利还是履行义务.而法律对行为的调整是以权利和义务的分离为条件.如果没有权利与义务的区分,法律就不可能实现对各种行为的调整功能.四、二者的根本目的不同原始社会习惯调整社会关系的目的,在于维系氏族的血缘关系,维护原始人之间相互团结、平等互助的社会关系和社会秩序,维护共同利益；法调整社会关系的目的,在于确立和维护有利于社会统治集团的社会关系和社会秩序.由此可见,法律带有强烈的政治倾向；原始习惯具有平等性,而无政治色彩.五、二者适用的范围不同原始习惯限于在由血缘关系所结成的本氏族、部落范围内生效,适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落的所有成员,与地域无关,遵循“属人主义”原则；法按地域划分其适用范围,即一般适用于一定地域中的所有居民,适用于国家权力管辖范围内的所有居民,而不分其属于何种血缘,即与血缘无关,遵循“属地主义”原则.六、二者实施的方式不同原始习惯和法律都有各自的实施方式和制裁手段.原始习惯是通过社会舆论、氏族首领的威信、传统力量、人们的自觉和内心驱使等因素保证实施.或者说,原始习惯虽然也具有一定的外在强制属性,但不是由什么特殊的权力机关来强迫人们遵守,因此,不具有国家强制性.而法律是由国家这一特殊的暴力机关保证实施,因而具有国家强制性.2、试述法产生的一般规律答：不同地区、不同民族、不同国家的法律产生过虽然有自己的特殊性但又具有一些共同的规律.1 伴随生产力发展进程渐变的规律.法律起源本身就取决于生产力发展的水平.2与国家同步产生的规律.法与国家是基于同一原因、同一条件、同一发展趋势而产生发展的.3与宗教、道德从融合到分化的规律.4法律的产生经历了由习惯法再到成文法的漫长过程.3、什么是法的历史类型法律继承的根据和理由有哪些答：法的历史类型是按照法所据以产生和赖以存在的经济基础的性质和体现的阶级意志的不同,对人类社会的法所作的分类.法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受,一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受.法的继承的根据和理由主要表现为以下几方面：１社会生活条件的历史延续性决定了法的继承性.２法的相对立性决定了法的发展过程的延续性和继承性.３法作为人类文明成果决定了法的继承的必要性.４法的发展的历史事实验证了法的继承性.4、试论中国法制现代化的现实道路选择.答：首先,中国的法制化应当把尽快发展经济,提高效率作为其价值取向.在社会主义社会,由人民日益增长的物质文化需要同落后的社会生产之间的矛盾所决定,社会主义的根本任务是发展生产力.一方面,抓紧建立和完善社会主义市场经济法律体系,为市场主体创造公平的竞争环境,使市场主体在经济生活中拥有广泛的选择自由,保障市场主体的合法利益,促进经济效率的提高,另一方面,打击经济犯罪,维护经济秩序,为经济的发展和效率的提高创造良好的社会环境.其次,中国法制现代化的另一个价值取向乃是实现社会正义.正义所蕴含的公平、公正、公道、平等、自由、权利等价值内涵,成为政治社会中所有价值体系追求的最高目标.社会正义也就自然构成中国法制现代化的价值理想.在当代中国,社会正义具体表现为：消灭阶级,消除两极分化,实现社会的共同富裕.中国的法制现代化,将关注和解决社会公平或社会正义问题作为自己的根本的价值取向.一方面通过立法确认和保护社会主体在机会和手段选择过程中的平等权利；另一方面,通过制定一系列有关公民社会经济文化权利的法律法规和保护弱者群体的法律法规,强化法律的利益调控职能,促进社会利益需求与实现的平衡发展,解决收入分配不公的现象,在目前经济政治环境允许的情况下,最大限度地实现社会公正.当然,公平和公正的充分实现有赖于社会资源的极大丰富,在普遍贫穷的社会不会有真正意义上的公正与公平,充其量是自然经济基础上的平均主义.因此,经济的发展和物质的丰富是社会公正的基础.在发展经济成为核心任务的当代中国,公正会带来民心的归附和政治的稳定,但是发展会在更高的基础上实现社会的公正.“效率优先,兼顾公平”反映了初级阶段的社会主义价值观,因而也是中国法治现代化的价值选择.第四章静态的法1、什么是法的要素法的构成要素有哪些答：法的要素指法的基本成分,即构成法律的基本元素.法的要素由规则、原则和概念三个要素构成.1.法律概念是指在法律上对各种事实进行概括,抽象出它们的共同特征而形成的一种权威性的范畴.法律概念具有以下功能即表达功能、认识功能、改进法律、提高法律科学化程度的功能.2.法律规则是法律当中明确赋予一种事实状态与法律意义的一般性规定.法律规则有严密的逻辑结构法律规则的逻辑结构指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成的,这些要素或成分是以什么样的联系结为一个整体的. 有三种：两要素说：行为模式和法律后果.旧三要素说：假定、处理和制裁.新三要素说：条件预设、行为模式和法律后果.2、如何正确认识法的本质答：有三分法和二分法之说.三分法：1.法是统治阶级意志的体现；2.法的最终决定因素：物质生活条件； 3. 经济以外因素对法的影响.二分法：1.法是统治阶级意志的体现. 2.法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的.3、什么是法律规则法律规则的逻辑结构是怎样的答：法律规则是指经过国家制定或认可的人们行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范.法律规则有严密的逻辑结构,这是它与习惯和道德规范相区别的重要特征之一.法律规则的逻辑结构,指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成,这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题.一假定.假定是法律规则的必要成分之一,是法律规则中适用该规则的条件的规定.也把假定称为“条件”或“条件假设”.二处理.处理也是法律规则的必要成分之一,是法律规则行为模式的规定,即法律允许做什么、禁止做什么和必须做什么的规定.三法律后果.法律后果也是法律规则的必要成分之一,是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定的规定.4、试述法律原则的功能及与法律规则的关系答：法律原则的功能表现在：①它为法律规则和概念提供基础或出发点,对法律的制定和理解法律规则具有指导意义.②它可以作为疑难案件的断案依据,当某一案件的特殊事实导致适用原有规则不公正时,法律原则可作为断案依据.③许多法律原则还可作为审判依据,其作用与法律规则无异.法律原则与法律规则两者之间极有联系又有区别：一两者之间的联系：一是法律原则和法律规则都是法律规范的范畴；二是法律原则和法律规则都需要法律概念进行能够表述；三是法律原则和法律规则都是法律体系中不可或缺的组成部分.法律规则可以反应处法律原则,法律原则可以弥补法律规则在适用过程中的不足和漏洞.法律原则为法律规则提供某种基础或根源的综合性、指导性的价值准则或规范,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范.二两者之间的区别：1.来源的区别,法律规则在国家法上只能出自立法者,这在成文法国家中尤为突出；法律原则的来源较为广泛.2.内容的区别,法律规则是明确具体的；法律原则是笼统、模糊的.3.适用范围的区别,法律规则只适用于某一类行为,不具有普遍适用性；法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖性和抽象性.4.适用方式的区别,法律规则是以“全有全无的方式”应用于个案中；法律原则不是“全有全无的方式”应用于个案中,不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律当中.5.适用条件的区别,法律规则与法律原则相比具有优先适用性.6.表现形式的区别,任何法律规则均由嘉定、行为模式和法律后果三部分组成；法律原则一般情况下无固定的表现构成形式.7.功能的区别,法律规则的基本功能在于对人们的行为提供确定的、可预测的导向；法律原则是法律规范的基础或在法律中较为稳定的袁立和准则,它不预先设定任何确定而具体的事实状态,也没有规定具体的权利、义务和责任.第五章动态的法1、如何培养守法的意识答：守法是指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定,行使权利和履行义务的活动.守法是法律实施的基本要求守法的构成要素：守法的主体、守法的范围和守法的内容.衡量一个国家是否实现了法治一个重要的标志就是公民的法律意识如何公民的法律意识是不是积极的、主动的自愿的守法.从理论上说公民法律意识中的知法、守法观念、法律信仰及法律信念是可以通过教育培养的.在我国必须通过普法教育在内的多种手段才能实现.一方面要对普法的方式方法进行反思另一方面从思想上对普法教育的长期性、艰巨性有正确的认识.普法教育的终极目标是使受教育者养成守法的品质并且特别要重视的是普法的重点对象是各级党政领导干部普法的内容上应该是让受教育者从心目中树立起正确的法制观念法制观念是守法的思想基础和精神条件是守法体系的核心.因此在普法过程中一方面要重视法律知识的普及另一方面更要重视法律观念和法制精神的教化和培养.2、当前行政执法领域存在的问题和主要对策答：当前我国行政执法领域存在的问题主要有：一是执法主体太多.行政执法机构设置不合理设置混乱；二是执法依据不统一.无法可依、有法难依的现象依然存在并且严重；三是执法范围不能按照法律规定.滥用职权、越权执法的现象；四是执法效率低；五是对行政执法的监督不力对策：一是加快行政执法体制改革.改革完善立法,使之更符合社会需要.二是培育行政执法人员的法治观念,使之遵循执法的原则.执法的原则合法性即依法行政的原则.合理性原则.效率原则.正当程序原则.三是完善行政执法监督机制.对行政执法的主体的执法活动进行有效的监督.3、试述司法权的属性答：司法权是指特定的国家机关通过开展依其法定职权和一定程序,由审判的形式将相关法律适用于具体案件的专门化活动而享有的权力.司法权的独立性是司法权区别于行政权、立法权的基本属性；中立性就是司法权核心性特点,是司法权法理存在的基础和灵魂；司法权的程序性是指司法权的运作是依据程序法律所规定的顺序、步骤、程式所开展的表现形态；司法权简而讲之,就是对法律的适用权,司法权的公正性自然是源于法律的平等、公平、公正的价值内涵,如果没有法律的公正价值,则司法权的公正性就难于体现；司法权的统一性是指一国之内司法权对相同性质的案件纠纷之处理是一致的,其法律评价是一样的.4、我国现行法律监督机制及其完善.答：法律监督是指一切国家机关、政治或社会组织和公民对法的全部运作过程的合法性所进行的监察、制控和督导.在我国当前法律监督的主体是国家机关、社会组织、人民群众和大众传媒.客体是法律监督中被监督人的行为和活动.法律监督的内容是法律监督客体的活动的合法性.我国法律监督机制的完善：第一法律监督应以国家权力结构中的充分分权和分权基础上的权力制约为基础. 第二法律监督应设立专门机构.第三监督权的实质化和监督操作的程序化.第四监督启动机制设置设计都应注意借助普通公民和组织对自己利益的关切,并力图使之成为监督的启动机制.第五对政党特别是执政党遵循宪法和法律情况的监督.第六章比较的法1、如何处理法与执政党政策的关系答：社会主义法与党的政策在本质上是一致的.首先它们都是工人阶级为领导的全国人民共同意志的体现.其次它们都决定并服务于社会主义经济基础,是社会主义上层建筑的重要组成部分再次它们都是在马克思主义、毛泽东思想指导下,从实际出发,遵循客观规律的要求和人民的意愿制定的,都是我国人民用来建设社会主义的有力武器.总之党的政策和社会主义法具有内在的本质的一致性,党的政策代表了法的基本精神,法是党的政策的具体化.两者的区别：两者制定的机构不同.党的政策是由党的组织制定的,社会主义法是由国家机关制定或认可的；两者表现的形式不同.党的政策通常以决议、决定、纲领、宣言、声明、通知、报告、纪要等党的文件的形式表现出来,法表现为宪法、法律、行政法规、地方性法规等特定的规范性法律文件的形式；两者实施的方式也不同.党的政策是党的主张和党的意志的表现,对党的组织和党员具有约束力,并以党的纪律制裁作为实施的保障；社会主义法是上升为国家意志的全体人民意志的体现,对国家主权所及范围内的人具有普遍的效力,并以国家强制力保证其实现.法与政策是辩证的关系.两者从总体上是统一的,但在实践中,它们的实际地位和效力可能会存在某种冲突和矛盾.2、试论法与道德冲突.答：道德主要表现为一种人情世理,法主要表现为国法.因此经常会发生冲突,主要表现在：1.法与理的区别 2.法与情的区别.法与道德的冲突的原因1.法律移植和改革造成法与社会原来的道德相冲突.2.社会发展道德随之发展,但法律滞后. 3.道德价值与法律价值的多元.4.法律的形式化要求有时会偏离实质内容.5.法的评价方式与道德的评价方式不同.3、科技进步对法的影响答：科学技术对法的影响一般体现在如下几个方面：1、科学技术对立法的影响1科技发展对一些传统法律领域提出了新的问题,使民法、刑法、国际法等传统法律部门面临着种种挑战,要求各个法律部门的发展不断深化.2随着科学技术的发展,出现了大量新的立法领域,科技法日趋成为一个独立的法律部门.3科技法的研究也随之广泛的开展起来,科技法学作为一个新的独立的学科也被广泛承认.2、科技进步对司法的影响司法过程中的三个主要环节：事实认定、法律适用和法律推理越来越深刻地受到了现代科学技术的影响.3、科技进步对法律思想的影响1对立法起着指导作用的法律意识常常受到科技发展的影响和启迪.2科技进步促进了人们法律观念的更新,出现了一些新的法律思想和法学理论.3科技进步对历史上已经形成的各个法系及对于法学流派的产生、分化和发展也产生了重要影响.4、试论法律全球化对中国法治建设的影响答：法律全球化就意味着整个世界生活在一个单一的法律制度之下的程度,即全世界都生活在单一的法律之下.说到底,法律全球化是其他众多领域全球化制度化的表现,没有其他领域制度化的发展,法律全球化就是无本之木；而没有法律的确认和保障,其他领域的全球化也只能是一句空话.。

《法理学原理》教学大纲(陈景辉编) ——关注每章的思考题第一编法概念论...................................................................................................................... - 2 - 第一章法概念的重要性.................................................................................................. - 2 -一、法律概念的意义.................................................................................................. - 2 -二、法律定义的三个基本争议点.............................................................................. - 2 -三、法律概念的两个基本立场：自然法与实证主义.............................................. - 2 -第二章自然法.................................................................................................................. - 2 -一、概说...................................................................................................................... - 2 -二、古希腊的哲学自然法.......................................................................................... - 3 -三、神学的自然法...................................................................................................... - 3 -四、近代的自然法...................................................................................................... - 3 -第三章实证主义.............................................................................................................. - 3 -一、概说：.................................................................................................................. - 3 -二、约翰·奥斯丁的法律命令理论.......................................................................... - 4 -三、汉斯·凯尔森的法律规范理论.......................................................................... - 4 -四、哈特的法律规则理论.......................................................................................... - 4 - 第二编法规范论...................................................................................................................... - 4 - 第四章规范与法律规范.................................................................................................. - 4 -一、规范与规范性陈述.............................................................................................. - 4 -二、语句的基本类型.................................................................................................. - 4 -三、规范性语句的性质.............................................................................................. - 5 -四、规范性语句与规范.............................................................................................. - 5 -第五章法律规则.............................................................................................................. - 5 -一、规范的基本类型.................................................................................................. - 5 -二、法律规则的结构.................................................................................................. - 5 -三、法律规则的类型.................................................................................................. - 6 -四、法律规则的分类.................................................................................................. - 6 -第六章法律原则.............................................................................................................. - 6 -一、德沃金论规则与原则的区分.............................................................................. - 7 -二、阿列克西论规则与原则的区分.......................................................................... - 7 -三、原则与自由裁量.................................................................................................. - 7 -四、原则的适用.......................................................................................................... - 7 - 第三编法方法论...................................................................................................................... - 7 - 第七章法律渊源.............................................................................................................. - 7 -一、概说...................................................................................................................... - 7 -二、法律渊源与司法裁判.......................................................................................... - 8 -三、法律渊源的推理功能与依法裁判...................................................................... - 8 -四、正式法源与依法裁判.......................................................................................... - 8 -五、非正式法源与法律漏洞...................................................................................... - 8 -六、综合讨论.............................................................................................................. - 9 -第八章法律事实.............................................................................................................. - 9 -一、“客观真实论”与“法律真实论”.................................................................... - 9 -二、法律事实与客观事实的差异.............................................................................. - 9 -三、法律事实的获得过程.......................................................................................... - 9 -第九章法律推理............................................................................................................ - 10 -一、法律推理概说.................................................................................................... - 10 -二、演绎推理............................................................................................................ - 10 -三、归纳推理与类比推理........................................................................................ - 10 -四、实质推理............................................................................................................ - 11 -第一编法概念论第一章法概念的重要性一、法律概念的意义对于这个问题的不同回答，其实就是在不同程度上扩大或者缩小法律的范围，进而对于民众的行为附加不同的法律效果。