《民法典》第933条对公司任意解聘董监高的权益平衡

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从“不付尾款不能退定金”反思无理由退货制度——结合《民法典》定金罚则分析2020年，双十一“尾款人”刷爆朋友圈和微博，“不付尾款不退定金”也一度成为热点话题，频频登上微博热搜。

将《消费者权益保护法》25条与《民法典》结合分析，“不付尾款不能退定金”实际符合定金罚则与无理由退货制度相关规则，消费者权益并未因此受到侵害，这一设定反而体现了民法与经济法的立法侧重。

对于无理由退货制度的性质，学界主要有撤销权说和解除权说两种观点，本文认为，将其界定为法定解除权更为合适。

结合民法意思表示相关理论进行观察，该制度的适用基础应为特定交易模式导致的消费者意思表示瑕疵。

一、问题的提出双十一期间，“尾款人”一词可谓刷爆网络，“不付尾款不能退货”一度成为热点话题，频频登上热搜。

从消费者各项言论来看，似乎其权益受到侵害，掉入经营者的“圈套”之中。

但结合《民法典》相关规定及《消费者权益保护法》仔细思考，“付尾款后才能退货”正是《消费者权益保护法》对于民法领域定金罚则的突破，亦是对于消费者倾斜保护的体现。

对于认为该问题系法律规定漏洞所致的观点，笔者认为实则不然，如何看待这一问题，涉及到准确理解和把握无理由退货制度的正当性基础。

借此，笔者将在下文结合《民法典》和《消费者权益保护法》相关规定，对无理由退货制度的性质和正当性基础做详细阐述，进而分析上述现象的深层原因。

二、“不付尾款不退定金”具体规则顾名思义，对于何为“不付尾款不退定金”不需重复描述和深究。

当然，对于2020年双十一预售促销规则做个整体介绍，有利于后文具体分析。

根据天猫平台预售促销规则，其预售主要分为两个阶段，即：“立即支付定金”和“预售结束后付款”。

董监高对债权人直接承担责任的八种法定情形——导致董监高倾家荡产的八条高压线要点提示：公司的董监高作为公司的管理核心，在经营公司时必须严格履行忠实和勤勉义务，以对待自己事务之心态处理公司事务，维护公司利益，进而维护以公司资产为保障的公司债权人利益。

董监高如因故意或重大过失导致公司及债权人利益受到损害时，董监高除了对公司承担责任外，亦应对公司债权人直接承担责任。

随着公司法律制度的逐渐完善，债权人向董监高直接主张权利的诉讼日益增多，因此，董监高必须谨慎善意地处理公司事务，否则，可能背负巨额债务，令自己一生之清苦具非。

结合审判实践，笔者认为如下八种行为是董监高履职的高压线：一、股东在增资时未履行出资义务，董事高管未积极催缴法理分析：我国公司法第147条规定了董监高的忠实义务与勤勉义务，即：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。

该义务要求董监高在履行公司事务时尽职尽责，对待公司事务如自己之事务。

董事高管在增资时负有监督股东履行增资之职责，因其未积极履行出增资催要职责而侵害债权人利益时，应当对债权人承担相应责任。

法律规定：《公司法解释三》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告（即：公司、无辜股东或者债权人），请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告（即：公司、无辜股东或者债权人），请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

损害股东利益的赔偿责任
损害股东利益的民事赔偿责任是指公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益，应当对股东承担损害赔偿的责任。

公司高级管理人员包括公司经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

现代公司实行两权分离即所有权和经营权的分离制度，股东对公司享有股权，但不一定直接参与公司的经营管理，股东通过选任公司董事，高级管理人员，由董事、高级管理人员对公司进行经营管理。

为了防止发生公司董事、高级管理人员的道德风险，侵害公司股东利益，《公司法》规定了董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务，赋予了股东的直接诉权，规定股东在其利益被公司董事、高级管理人员侵害时，有权直接提起起诉。

股东直接诉讼是股东自行保护权益的重要手段，也是规定控制董事、高级管理人员行为的有效途径。

损害股东利益责任提起诉讼的由提起诉讼的股东选择被告住所地或者公司所在地人民法院起诉。

损害股东权益责任股东提起诉讼的法律依据主要是是《公司法》第153条，另外，董事、高级管理人员损害股东利益是一种侵权行为，除了适用《公司法》的规定之外，还可以适用《民法通则》、《侵权责任法》中有关侵权责任的规定。

股东提起损害股东利益诉讼时应该注意，《公司法》中规定的董事、高级管理人员损害股东利益的民事赔偿责任是以董事、高级管理人员违法法律、行政法规或公司章程规定为前提，这与一般的侵权行为不同，如果董事、高级管理人员虽然给给股东造成资金损失，但没有违反法律、行政法规或公司章程的规定就不应该承担民事赔偿责任。

作者北京博迪律师事务所张学增律师。

董监高的义务责任及案例分享第一部分：基本规定一、董监高的基本义务1、忠实义务：履行职责时必须从公司最大利益出发，不得使自己利益与公司利益相冲突。

【主要规定在公司法的148条和149条】2、勤勉义务：必须是合理地相信为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应有的合理注意；也就是董监高各司其职，真正发挥自己的作用，保证公司正常运行，利益不受损害。

比如：1）独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换；并确保每年不少于10天时间进行现场检查。

2）董事应当亲自出席董事会会议。

出现下列情形之一的董事应当作出书面说明并向交易所报告：(1)连续两次未亲自出席董事会会议；(2)任职期内连续12个月未亲自出席董事会会议次数超过其间董事会总次数的二分之一。

3、股份锁定义务：主要包括大小非限售股份以及任职期间股份交易限制等。

比如：1）证券法：任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。

上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。

2）深交所进一步规范中小板公司高管买卖股票的通知：上市公司董事、监事和高级管理人员在申报离任六个月后的十二月内通过证券交易所挂牌交易出售本公司股票数量占其所持有本公司股票总数的比例不得超过50%。

3）上市公司董事、监事和高级管理人员所持本公司股份及其变动管理规则：上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票：（1）上市公司定期报告公告前30日内；（2）上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内；（3）自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内；（4）证券交易所规定的其他期间。

3）其他规范：控股股东、实际控制人、受让股份的股东需自上市之日起锁定三年；控股股东在定期报告公告前15日内、业绩快报公告前10日内、以及对交易价格可能产生较大影响的重大事件筹划期间直至依法对外公告完成或终止后2个交易日内不得买卖股票；创业板最近六个月内通过增资扩股而新增加股东，需遵守一年加50%的锁定规则；普通股东需要锁定一年。

民法典对公司治理责任的规定民法典作为中国法律体系的重要组成部分，对于公司治理责任的规定具有重要意义。

在公司法的基础上，民法典进一步完善了公司治理责任的相关规定，旨在保护各方利益，促进社会经济持续稳定发展。

本文将从民法典的角度探讨公司治理责任的规定。

第一、公司治理责任的主体根据民法典的规定，公司治理责任的主体包括董事、监事和股东等。

董事作为公司的“决策者”，应当履行管理职责，保证公司运营稳定。

监事作为公司的“监督者”，应当对董事会的决策和公司的经营状况进行监督，并向股东提供真实、准确的信息。

股东作为公司的“出资人”，应当履行出资责任，支持公司的发展。

第二、公司治理责任的内容公司治理责任的内容主要包括经营责任、信息披露责任和利益优先责任等。

经营责任是指董事应当以公司整体利益为导向，制定和实施公司的经营决策，合理配置资源，保障公司的持续发展。

信息披露责任是指公司应当依法及时、准确地向股东和社会公众披露与公司利益相关的信息，确保信息的公开透明。

利益优先责任是指公司的经营活动应当以股东利益为核心，兼顾其他利益相关方的合法权益。

第三、公司治理责任的追究民法典规定了对违反公司治理责任的追究和救济机制。

对于公司董事、监事和高级管理人员等，在履行职责过程中存在违规行为或者违法行为的，可以追究其相应的法律责任。

对于受到损害的利益相关方，可以依法向人民法院提起诉讼，维护自身合法权益。

第四、公司治理责任的完善与调整随着社会经济的发展和国家治理的需求，公司治理责任的规定需要不断完善和调整。

相关法律法规的修订和完善，需要充分考虑经济发展的实际需要，保障各方利益的合理平衡。

同时，监管机构和相关部门也应增强监督力度，加强对公司治理责任的监管，确保其有效落实。

结论民法典对公司治理责任的规定，进一步完善了公司治理的法律框架，有利于保护各方利益，促进企业的可持续发展。

各方主体应当充分认识公司治理责任的重要性，积极履行相应的责任，建立和完善公司治理制度，提高公司治理水平，为社会经济的繁荣发展做出贡献。

公司治理与董事会职责的法律要求公司治理是指企业内部各种权力关系和规范控制的组织形式和运行机制，是保障公司长期稳定运营和发展的重要管理手段。

在公司治理中，董事会起到核心作用，负有重要的法律职责。

以下将从公司治理与董事会职责的法律要求分别进行阐述。

1.法律规定2.透明度和公平性公司治理的核心是信息公开和公平性。

公司治理要求公司向投资者和社会公众提供准确、全面、及时的信息，确保投资者和利益相关者能够了解公司的经营状况和财务状况，从而有效监督和约束公司的管理层。

3.独立性和独立董事制度公司治理要求董事会具有独立性。

独立董事是公司治理的重要组成部分，其职责是监督和制约公司的管理层，保护中小股东的权益，并提供意见和建议。

在一些特定情况下，独立董事还需要承担法律责任。

4.内部控制制度公司治理要求建立健全的内部控制制度，强调公司内部各级组织和管理制度的规范性和有效性。

内部控制制度主要包括内部管理体制、财务管理制度、监督评价制度等方面，旨在提高企业风险管理和决策能力，减少各类风险。

1.基本职责2.独立性和忠诚义务董事会的成员应当具有独立性，能够独立思考和独立决策，并且忠实履行董事会职责。

董事会成员应当按照法律法规和公司章程的要求，维护公司利益，不得利用职务便利谋取非法私利。

3.决策程序和信息披露董事会在决策过程中应当遵守程序公正、决策科学的原则。

董事会应当充分听取各方意见，进行合理的辩论和讨论，确保决策的合理性和合法性。

决策结果和相关信息应当及时向股东和社会公众披露。

4.职责绩效和法定责任董事会成员应当按照公司章程和法律法规的规定，履行相关职责。

对于董事会的错误决策和过失行为，成员需承担相应的法律和经济责任，包括赔偿责任等。

综上所述，公司治理与董事会职责的法律要求是保障公司长期稳定运营和发展的重要法律制度。

公司治理要求透明度、公平性、独立性和内部控制制度的健全，董事会则承担公司决策和管理的最高职责，要求独立性、忠诚义务、决策程序的公正，同时需要履行绩效和法定责任。

公司董监高的义务与民事责任一、引言公司董事、监事和高级管理人员（以下简称董监高）作为公司的重要组成部分，肩负着维护公司利益、保护股东权益和推动企业可持续发展的重要责任。

他们的行为和决策直接影响着公司的运营和发展。

因此，董监高必须充分了解自己的义务和责任，并且承担民事责任，以保证公司和股东的利益不受损害。

二、公司董监高的义务公司董监高的义务是指其依法应当承担的责任和义务，主要包括以下几个方面：1. 忠实义务董监高应忠实履行自己的职责，维护公司利益，不得以个人利益为重。

他们应当秉持公平、公正、诚实、谨慎和勤勉的原则，全心全意为公司的利益服务。

2. 义务审慎董监高在决策和执行工作时应具备审慎的判断，合理预见和评估风险，并采取适当的措施进行风险管理。

他们需要保证获得充分而准确的信息，并依法依规进行决策。

3. 义务谨慎董监高在行使职权时应遵守法律法规和公司章程，不得滥用职权或者以职权为个人谋取不当利益。

他们应当妥善处理与公司利益相关的事务，保证公司的可持续发展。

4. 义务忠告董监高有义务向公司提供准确、全面的信息和意见，并在必要时提出警告和忠告，以保护公司的利益。

他们应当及时报告和解决公司面临的问题和风险，并提出合理的建议和方案。

5. 义务保密董监高应当保守公司的商业秘密和股东的个人信息，不得泄露给第三方。

他们应建立健全的保密制度，确保公司的商业机密不受损害。

三、公司董监高的民事责任公司董监高在履行自己的义务过程中，如违反法律法规或者公司章程，导致公司或股东受到损害，将承担相应的民事责任。

董监高的民事责任主要包括以下几个方面：1. 违约责任如果董监高未能履行其合同中规定的义务，给公司或股东造成实际损失，将承担违约责任。

违约责任可能包括赔偿损失、承担违约金或者其他法定的违约责任。

2. 损害赔偿责任董监高的过失行为或者错误决策可能导致公司或股东遭受损失。

根据相关法律规定，董监高应当承担由此造成的损害赔偿责任。

新法出台：公司可以随时解除董事职务！法条链接：《公司法司法解释（五）》第三条董事职务的⽆因解除第三条董事任期届满前被股东会或者股东⼤会有效决议解除职务，其主张解除不发⽣法律效⼒的，⼈民法院不予⽀持。

董事职务被解除后，因补偿与公司发⽣纠纷提起诉讼的，⼈民法院应当依据法律、⾏政法规、公司章程的规定或者合同的约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。

在《公司法司法解释（五）》实施前，若公司想解除董事职务，是否需要提出合理理由（如董事违反其忠实义务，造成公司损失等）的问题，在法律界产⽣热议，这也是最⾼⼈民法院第10号指导案例“李建军诉上海佳动⼒环保科技有限公司公司决议撤销纠纷案”的争议焦点。

当时并⽆法律明确规定，若公司决议解除董事职务的理由不成⽴，则该决议有效或⽆效的问题，因此法院只能援引基本法律原则予以解释。

法院认为，董事会决议解聘李建军总经理职务的原因如果不存在，并不导致董事会决议⽆效。

本案佳动⼒公司决议内容为“解聘李建军总经理职务”，⾄于“总经理李建军不经董事会同意私⾃动⽤公司资⾦在⼆级市场炒股，造成巨⼤损失”，属于公司做出解聘决议的原因。

佳动⼒公司章程并未规定董事会解聘公司经理必须要有⼀定原因，且该章程内容合法。

因此，解聘原因是否成⽴，并不影响解聘决议内容的合法性。

根据公司法的意思⾃治原则，公司内部法律关系原则上由公司⾃治机制调整，司法机关原则上不介⼊公司内部事务，因此佳动⼒公司董事会可以⾏使公司章程赋予的权⼒作出解聘公司经理的决定。

《公司法司法解释（五）》第三条的实施为上述案件提供了更直接的法律⽀撑。

该条⽂规定了两⽅⾯内容，⼀是公司可随时解除董事职务，⼆是公司因此对董事的补偿问题。

笔者认为，该规定是具备⼀定法理基础的。

《公司法》第37条规定，股东会有选举和更换⾮由职⼯代表担任的董事、决定董事报酬的权利，⽽董事作为独⽴的意思主体亦有作出任职与否的权利。

股东会选聘董事是为了委托董事运营公司，故可将⼆者关系视为委托合同关系。

「乡村振兴普法同行」全国乡村法律网上答题公益活动题库及答案1.[单选题]《中华人民共和国民法典》从何时开始施行？A.2021年1月1日B.2020年12月15日C.2020年1月1日【正确答案】A2.[单选题]《中华人民共和国民法典》自2021年1月1日起施行，同时废止了几部法律？A.9部B.6部C.3部【正确答案】A3.[单选题]根据《中华人民共和国民法典》规定，中国公民自何时起具有民事权利能力？A.出生B.年满14周岁C.年满18周岁【正确答案】A4.[单选题]成年子女对父母负有什么义务？A.赡养、扶助和保护B.抚养、教育和保护C.抚养和保护【正确答案】A5.[单选题]关于法人，下列说法正确的是？A.清算期间法人存续B.法人被宣告破产即终止C.清算结束法人必须注销【正确答案】A6.[单选题]我国《中华人民共和国民法典》规定，公益事业单位的法人属于？A.非营利法人B.营利法人C.特别法人【正确答案】A7.[单选题]除法律另有规定外，一般向法院请求保护民事权利的诉讼时效为几年？A.3年B.2年C.1年【正确答案】A8.[单选题]小区业主大会作出的决定，是否对全体业主具有约束力？A.具有法律约束力B.仅有道德约束力C.无约束力【正确答案】A9.[单选题]关于居住权，下列说法错误的是？A.因赌债而设立B.应当采用书面形式C.自登记时设立【正确答案】A10.[单选题]买家将卖家的试用冰箱搬回家使用，期间冰箱损坏的风险谁承担？A.卖家B.买家C.卖家和买家共同【正确答案】A11.[单选题]租赁合同的租赁期限不得超过多久？A.二十年B.三十年C.十五年【正确答案】A12.[单选题]业主依法共同决定续聘原物业公司，应何时与原物业公司续订物业服务合同？A.合同期限届满前B.合同期限届满后C.合同期限届满时【正确答案】A13.[单选题]业主与物业公司解除不定期服务合同的，需要提前多久书面通知对方？A.60日B.90日C.30日【正确答案】A14.[单选题]女方分娩后多久，男方不得提出离婚？A.1年内B.6个月内C.2年内【正确答案】A15.[单选题]父母离婚时，法院应当尊重满几岁的未成年子女真实意愿，按最有利于未成年子女的原则判决？A.8周岁B.3周岁C.5周岁【正确答案】A16.[单选题]下列谁可以当孤儿小明的送养人？A.小明所在的福利院B.拐卖小明的张三C.捡到小明的警察叔叔【正确答案】A17.[单选题]遗产继承开始后，继承人没有任何表示，将会视为？A.接受继承B.放弃继承C.捐赠给国家【正确答案】A18.[单选题]以下属于第一顺序继承人的是？A.儿子B.兄弟C.祖父母【正确答案】A19.[单选题]以下不适用代位继承的是？A.被继承人的父亲先于被继承人死亡B.被继承人的子女先于被继承人死亡C.被继承人的兄弟先于被继承人死亡【正确答案】A20.[单选题]以下设立遗嘱的方式，无需见证人的是？A.自书遗嘱B.代书遗嘱C.口头遗嘱【正确答案】A21.[单选题]丈夫婚前隐瞒其患艾滋病与妻子结婚，婚姻被撤销后同居期间财产如何分割？A.双方协议或起诉分割B.按夫妻共同财产分割C.必须先协议，不成再起诉【正确答案】A22.[单选题]哥哥和弟弟发生车祸坠崖身亡，二人均无法确定死亡时间，则推定？A.二人同时死亡B.弟弟先死亡C.哥哥先死亡【正确答案】A23.[单选题]歌手想依法对自己的声音加以保护，可以参照适用哪种权利保护的相关规定？A.肖像权B.身体权C.姓名权【正确答案】A24.[单选题]丈夫去世仅有银行存款8万元夫妻共同财产，家有怀孕妻子和父母，其母亲能继承多少遗产？A.1万元B.全部C.不能继承【正确答案】A25.[单选题]夫妻办理离婚登记，在50天后才到民政局申领离婚证，民政局做法正确的是？A.拒绝发离婚证B.要求说明原因后发离婚证C.直接发给离婚证【正确答案】A26.[单选题]情侣婚前签署协议约定，男方个人房产婚后无偿赠与女方。

董监高利益冲突管理制度一、概述Overview为切实防范公司董事、监事、高级管理人员与公司之间的利益冲突，促进公司业务的规范发展，防止损害本公司及股东利益的行为发生，特制定本制度。

本程序适用于本公司及控股子公司的董事(不含独立董事)、监事、高级管理人员(包括总经理、财务负责人、董事会秘书等)，简称为“董监高”。

To effectively prevent conflicts of interest between the company's directors, supervisors, and senior management personnel, promote the standardized development of the company's business, and prevent acts that harm the interests of the company and its shareholders, this procedure is formulated. This procedure is applicable to the directors (excluding independent directors), supervisors, and senior management personnel (including the general manager, financial officer, board secretary, etc.) of the company and its holding subsidiaries, abbreviated as "directors, supervisors, and senior executives".二、定义Definition利益冲突：指当公司董事、监事、高级管理人员在履行公司(含分支机构) 职务所代表的公司利益与其自身的利益之间存在冲突，可能损害公司和其股东权利的情形。