关于我国上市公司有效发挥独立董事作用的八点对策

情 况 下 ， 院 将 不 受 理 其 代 表 公 司 进 行 的诉 讼 ， 法 即便 是 独立 董 事 因 经 营 性 董 事 违 法 侵 害 公 司 利 益 也 没 有 直 接 的诉 权 。有 权 利 就 有 诉 权 ， 是 一 条法 治社 会 的 原 则 。但 在 我 国 公 司 制 度 的 实 践 中 ， 权 利 没 这 有 有诉 权 的现 象 比 比 皆是 ， 少 侵 害 中小 股 东 的 争 端 因 为 法 院 以 没 有 诉 权 为 由 不 予 受 理 而 得 不 到 救 济 ， 多 监 事无 权 起诉 公 司 、 股 股 东 、 事 ， 使 多 少严 重失 衡 的 关 联 交 易 永 远 搁 置 ， 立 董 事 不 能 直接 起 诉 控 董 致 独
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独 立 董 事 向公 众 及 监 管 部 门 述 职 的 法 理 性 是 存 在 的 。 上 市 公 司 治 理 结 构 虽 然 是 公 司 内 部 的 事 宜， 是上市公司作为公众公 司具有 社会性 ， 但 因此 在 公 司 的 各 机 构 中 ， 别 公 司 董 事 会 当 然 存 在 “ 特 外 化” 的倾 向 ， 就 是 公 司 董 事 会 的独 立 性 倾 向 。独 立 董 事 是 这 种 倾 向 的 典 型 代 表 ， 而 独 立 董 事 也 就 也 因 有 了某 种 公 众 代 表 性 。独 立 董 事 向公 众 述 职 是 这 种倾 向 的要 求 。
公 开 化 ， 保 各 上 市 公 司 独 立 董 事 的 薪 酬 脱 离上 市公 司 的 直 接控 制 。 确 ２ 基 金 的 资金 来 源 ： ． 基金 的 资金 来 源 于 各 上 市 公 司 ， 上 市 公 司 每 年 根 据 证 券 交 易 和 证 券 监 管 机 各
构确 定 的标 准 缴 纳 一 定 数 量 的独 立 董 事 薪 酬 专 项 基 金 费 ， 由基 金 向 各 上 市公 司 独 立 董 事 统 一 发 放 薪
四 、 予 独 立 董 事 代 表 公 司 起 诉 的 权 利 赋
代 表 公 司 起 诉 是 独 立 董 事 发 挥 作 用 的灵 魂 ， 乏 诉 讼 权 利 使 独 立 董 事 失 去 国 家 公 权 的 支 持 。 由 缺 于 我 国 公 司 法 规 定 能 够 代 表公 司 进 行 诉 讼 只 有 法 定 代 表 人 一 人 ， 它 人 在 没 有 法 定 代 表 人 授 权 书 的 其
国 家公 权声 讨 公 道 的力 量 ， 是 解 决 问 题 的根 本 道 路 。否 则 ， 予 独 立 董 事 再 多 的 实 体 权 利 ， 可 以 才 赋 都
被 认 为是 没 有 国 家 公权 支 持 的 虚权 。
五 、 立 上 市 公 司 独 立 董 事 薪 酬 基 金 建
为 了解 决 独 立 董 事 薪 酬 的 发放 独 立 于 独 立 董 事 受 聘 的公 司 ， 当建 立 上 市 公 司 独 立 董 事 薪 酬 基 应 金 。在 此 建 议 ， 在深 圳 和 上海 证 券交 易所 分 别 设 立 “ 立 董 事 薪 酬 基 金 ” 由上 市 公 司根 据 统 一 标 准 按 独 ，
所 以 规则 的方 式 进 行发 布 。
六 、 法 推 进 独 立 董 事 法 人 化 、 构 化 的 进 程 立 机
由机 构担 任 独 立 董 事 具 有 诸 多 优 势 ， ： 行 董 事 责 任 的 能 力 大 大 提 高 ； 行 独立 董 事 职 务 的 民 如 履 履 事 责 任 能 力大 大提 高 ； 自然 人 更 容 易 解 决 独 立 董 事 的 薪 酬 问题 ； 于 监 管 部 门 进 行 有 效 的 监 管 等 比 便 等 。因 而 立法 加 强 独立 董 事 法 人 化 、 构 化 的 建 设 进 程 就 很 有 必要 。 对 现 有 的证 券 公 司 、 理 咨 询 机 机 管
交易 所 有 权 扣 发 其 薪 酬 ， 给予 一 定 的惩 罚 。 并 ４ 对 独 立 董 事 的 考 核 机 制 ： 立 董 事 的 激 励 机 制 离 不 开 相 应 的 考 核 机 制 。独 立 董 事 的考 评 应 当 ． 独
遵循 公 开 、 平 、 正 的 原 则 ， 考评 应 当 由监 管 机 构 、 公 公 其 证券 交 易 所 、 会 公 众综 合 评 判 。 社 独 立 董 事 薪 酬 基 金 在证 券 交 易 所 设 立 时 ， 以 考 虑 仍 采 用 会 员 制 。有 关 操 作 性 问 题 由 证 券 交 易 可
年 度 向该 基 金 缴 纳 独 立 董 事 薪酬 ， 由该 基 金 统 一 向 各 上 市 公 司独 立 董 事 发 放 薪 酬 。 其 设 立 和 运 作 的
要点如下 ：
１ 基金 的 目的 ： 一 发放 各 上 市公 司 独 立 董 事 的 薪 酬 ， 上 市公 司 独 立 董 事 的 薪 酬 相 对 独 立 化 和 ． 统 使
构 、 券 咨 询 机 构 、 师事 务 所 、 计 师 事 务 所 和 评 估 事 务 所 等 中 介 机 构 进 行适 当的 培 训 ， 这 些 机 构 证 律 会 由 担任独立董事。
实 行 独 立 董 事 法人 化 、 机构 化 ， 及 设 立 独 立 董 事 薪 酬 基 金 目前 还 没 有 相 应 的 法 律 依 据 。 《 司 以 公 ‘ 》 其 他 相 关 法 律 法 规 虽 然 并 未 明 确 规 定 董 事 必 须 是 自然 人 ， 从 《 司 法 》 法 律 法 规 有 关 条文 隐 法 及 但 公 等 含 的文 义 来 看 ， 事 只 能是 自然 人 。《 司法 》 在 正 在 修 改 当中 ， 者 期 待 着 新 修 订 的 《 司 法 》 够 董 公 现 笔 公 能
２ 强 化 独 立 董 事 职 责 ． ８ ０年 代 以来 ， 美 国家 在 司 法 上 就 董 事 对公 司 的诚 信 、 勉 、 意义 务 采 取 更 为 严 格 的 标 准 ， 中 英 勤 注 其
如果 独 立 董 事 怠 于行 使 其 监 督 权 力 ， 被 追究 过 失 责 任 。 责 任 的 强 化 使 独 立 董 事 不 能 躺 在 权 利 上 睡 将 觉， 必须 积 极 地 行使 监 督权 力 ， 不得 放 弃 监 督 权 力 ， 则 会 被 追 究 法 律 责任 ， 力 和 责 任 的 一 致 是 独 并 否 权
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酬 。关 于 各上 市 公 司交 纳 独 立 董 事 薪 酬 专 项 基 金 的 标 准 ， 以综 合 考 虑 各 上 市 公 司 的股 本 规 模 、 本 可 股 结构 ， 以及 法人 治 理结 构 的情 况 等 因 素 确 定 ， 由证 券 交 易所 以 规则 的形 式 确 定 下 来 。 并 ３ 基 金的激励机 制： ． 独立 董 事 的 薪 酬 依 据 一 定 的标 准 ， 非 将 独 立 董 事 的 薪 酬 完 全 固 定 化 ， 则 并 否 会 挫 伤 独 立 董 事 工 作 的 积极 性 。独 立 董 事 薪 酬 的标 准 应 当 有 必 要 的弹 性 ， 便 建 立 相 应 的 激 励 机 制 。 以 如独立董事尽职尽责 ， 敢于 为 中小 投 资 者 仗 义 执 言 ， 够 真 正 发 挥 内部 监 督 的职 责 ， 任 职 的 上 市 公 能 其 司具 备 良好 的 社 会 公信 力 ， 该 独 立 董 事 应 得 到 相 应 的奖 励 ； 立 董 事 如 果 失 职 ， 尽 到 应 有 的 内 部 则 独 未 监 督 义 务 ， 上市 公 司 大股 东 或 内部 控 制人 侵 犯 上 市 公 司 或 中小 投 资 者利 益 的 行 为 置 若 罔 闻 ， 证 券 多 少 公 司 权 力 和 责 任 严 重 错 位 现 象 合 法 地 存 在 。所 以 ， 进 独 立 董 事 致 引
制度 ， 使 独立 董 事 制 度 真 正发 挥 作 用 ， 中 国 的 土 壤 上 生 根 ， 须 借 鉴 独 立 董 事 制 度 的 灵 魂— — 赋 要 在 必 予独 立 董 事 对 经 营性 董 事 的诉 讼 权 利 ， 独 立 董 事 在 维 护 公 司利 益 和 股 东 利 益 的 历 程 中 始 终 拥 有 向 让
立 董 事 发挥 作 用 的 动力 。 而我 国 现 阶段 缺 乏 责 任 机 制 敦 促 独 立 董 事 行 使 监 督 权 。 由于 法 律 没 有 规 定 独 立 董 事 怠 于 行 使 其监 督 权力 将会 有不 利 的法 律 后 果 ， 免 去 和 经 营性 董 事 进 行 直 接 冲 突 的麻 烦 ， 为 独 立董事一般会怠于行使其监督权力。有权力 就有责任 ， 法 治国家 的一般原 则 ， 权力而 没有责 任 ， 是 有 将 会 造 成 权 力 的 滥 用 或 怠 用 。 独 立 董事 监 督 权 既 是 一 项 权 力 ， 时 又 是 一 项 不 得 放 弃 的义 务 。而 《 同 指 导 意 见 》 有 就 独立 董 事 的 责 任 进 行 规 定 ， 乏 责 任 机 制 的 监 督 权 ， 可 能 被 独 立 董 事 怠 于 行 使 或 滥 没 缺 将 用 。所 以 ， 任 机 制 的 缺 失 致 使 独 立 董 事制 度 很 难 达 到 预 期 的效 果 。 责 三 、 好 关 联 交 易 关 把 为 防 止 上 市 公 司 及 其 关 联 方 利 用 非 公 允 的 关 联 交 易 调 节 利 润 、 税 及 成 为 特 殊 利 益 集 团 和 个 人 避 敛 财 的有 效 途 径 ， 同时 又 考 虑 到 非 公 允 的 关联 交 易 因 其 隐 蔽 性 和 表 面 合 法 性 ， 通 投 资 者 及 监 管 部 门 普 往 往 不 能 及 时 发 现 ， 当其 交 易 和 相 关 问 题 暴 露 时 ， 已对 上 市 公 司 及 中 小股 东 造 成 了惊 人 的 甚 至 无 而 却 法挽 回 的损 失 。正 因为 如 此 ， 管 部 门才 下 决 心 对上 市 公 司 的重 大 关 联 交 易设 立 前 置 审查 程 序 ， 寄 监 交 希 望 于独 立 董 事 能 对此 做 出公 正 的判 断 。 在 现 阶段 上 市 公 司仍 热 衷 于 搞 关 联 交 易 、 公允 关 联 交 易 仍 普 遍 存 在 之 际 ， 立 董 事 更 应 头 脑 清 非 独 醒， 本着 维 护 上市 公 司独 立 法 人 利 益 的 宗 旨 ， 慎 地 把 好 上 市 公 司 重 大 关 联 交 易 关 ， 凡 是 对 上 市 公 审 即 司 独立 法 人利 益有 利 的重 大关 联 交 易应 积 极 支 持 ； 是 对 上 市 公 司独 立 法 人 利 益 明显 不 利 的 、 格 明 凡 价 显 不公 平 的重 大关 联交 易应 不予 认 可 ： 面对 那 些 一 时 分 不 清 是 否 有 利 于 上 市 公 司独 立 法 人 利 益 ， 及 以 价 格 是 否 公允 的 重 大关 联 交 易 ， 独立 董 事 在 做 出判 断前 ， 聘 请 中介 机 构 出具 独 立 财 务 顾 问报 告 作 为 应 其 判 断 的 依 据 ， 尽诚 信 和 勤 勉 之 义务 。 以