刑法不同学术观点大总结
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法考刑法观点展示汇总一、刑法的立法目的和基本原则刑法作为法律体系中的重要组成部分,其立法目的是保护社会秩序,维护社会公共利益,维护人民的合法权益。
在刑法的立法过程中,有几个基本原则需要遵循。
首先,刑法的立法应当以保护人权为出发点。
无论是刑法定罪条件的设定还是刑罚的量刑,都应当充分尊重和保护犯罪嫌疑人或被告人的人权,确保不违背法治的原则。
其次,刑法的立法应当严格区分刑事责任和民事责任。
刑法是对犯罪行为进行惩罚的法律规范,而民事责任是对违约行为进行补偿的法律规范。
在刑法的立法过程中,必须明确界定哪些行为属于犯罪,哪些行为属于民事责任的范畴,避免不当扩大刑事责任的情况发生。
最后,刑法的立法应当注重预防与教育相结合。
刑法的立法目的不仅是对犯罪行为进行制裁,更应当通过惩罚的手段起到预防犯罪、教育犯罪人员的作用。
刑法的立法过程中,可以探索创新性的刑罚形式和刑罚执行方式,以达到更好的预防和教育效果。
二、刑法观点的多样性与合理性刑法作为社会规范的一种体现,涉及到法律人、法学家等各领域的观点和意见。
因而,关于刑法的观点是多样化的,但其合理性仍然是制定刑法的核心。
在刑法观点的多样性方面,首先体现在刑罚的确定上。
不同的学者和立法者,对于不同犯罪行为的刑罚幅度有着不同的看法,这体现了学术交流的多样性和立法的包容性。
其次,刑法观点的多样性也体现在刑事责任的范围上。
有一些学者主张扩大刑事责任的范围,认为一些非犯罪行为也应当纳入刑法的规范,以加强社会秩序的维护。
然而,刑法观点的多样性并不意味着任意性,其合理性仍然是制定刑法的核心。
在确定刑罚幅度时,应当基于法律的目的和社会实际情况,综合考虑犯罪的危害程度、社会对于犯罪的认识和对刑罚形式的回应等因素。
在扩大刑事责任范围时,也应当遵循明确的法律原则和保护人权的基本要求,避免滥用刑事处罚的情况发生。
三、刑法观点的交流与共享刑法观点的交流与共享是推动刑法发展的重要途径。
在刑法领域,学者、法官、检察官等各界人士的观点交流和讨论,有助于形成刑法学科的共识和发展。
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1.法考:以掌握刑法理论知识为主要目标,包括刑法基本理论、刑法适用理论等方面的知识。
法考刑法学说总结1 刑法学说概述刑法学说是一门系统研究刑事法律规范和刑事政策的学说。
它核心是研究犯罪和刑法的各种理论问题,包括犯罪的构成要件、法定主义原则、刑罚的目的和功能、量刑原则、犯罪与犯罪主体等方面。
在法学研究中,刑法学说具有重要的研究价值和实际应用价值。
2 法定主义原则法定主义原则是刑法学说最重要的理论基础之一。
它的核心思想是“非法不罚、罚无法定”的原则。
它要求国家行使罚权必须严格按照法律规定,不可以随意发挥。
这种原则对于人身自由的保护、对于司法公正和对于人权的保障都有重要的保障作用。
因此,在实践中,一个国家法制的健全与否,往往可以通过其对法定主义原则的执法水平来反映。
3 刑罚的目的和功能刑罚的目的和功能是刑法学说中另一个十分重要的理论问题。
刑罚的目的就是通过制止和惩罚犯罪,保护社会安宁和个人权利。
而刑罚的功能则是通过具体的刑罚体系和量刑制度来达到刑罚的目的。
因此,一个科学合理的刑罚体系和量刑制度,是刑罚目的和功能的保障和体现。
在实践中,各国的刑罚体系和量刑制度都具有其自身特点和局限性,需要在不断的深入研究和调整中逐步完善。
4 量刑原则量刑原则是指在量刑过程中,法官应当依据的量刑标准、原则和程序。
它对于司法公正、量刑公开和民主程序都具有重要的保障作用。
一般来说,国家的量刑原则包括了罪刑相当原则、比例原则、特殊原则、人权原则等。
这些原则的核心思想在于,法官应该基于犯罪的实质和社会公义,以公正、公平和人性化的方式,确定被告人的刑罚,以达到社会公正和具体犯罪事实的匹配。
5 犯罪与犯罪主体犯罪与犯罪主体是刑法学说中的另一个重要理论问题。
它探讨的是犯罪人的构成要素、犯罪的危害性、犯罪的社会影响等方面。
在现代社会,犯罪主体的种类和特点非常复杂,从普通人、公职人员到犯罪集团、缺乏刑法及刑法概念的人都有可能成为犯罪主体。
因此,在研究犯罪与犯罪主体方面,需要分别从不同的角度进行思考和分析。
6 刑法学说的发展趋势在当今的社会背景下,刑法学说的发展趋势也在发生着变化。
刑法重点理论总结汇报刑法是指国家通过立法机关制定的用于规定和惩罚违背社会公共利益行为的法律体系。
作为一门学科,刑法研究的重点在于规范和限制刑罚的适用,保障社会公共秩序,并对罪犯进行治罪和教育的功能。
以下是刑法重点理论的总结汇报:首先,刑法的基本原则是刑罚法定原则。
刑罚法定原则包括罪责刑相适应、刑罚法定、刑罚执行规定等。
罪责刑相适应原则是指刑罚的大小应该与犯罪的严重程度和社会危害程度相适应,刑罚不得过重或过轻。
刑罚法定原则则要求刑事犯罪和刑罚应当有明确的法律规定,不得乱加刑罚。
刑罚执行规定则是指在执行刑罚过程中应当按照法律规定的程序和要求进行。
其次,刑法的责任原则是犯罪责任与刑罚责任相对应的原则。
刑法责任是指在刑事犯罪中,犯罪人应当承担的经济、社会和道义上的法律责任。
刑罚责任则是指犯罪人因犯罪行为所承担的刑事法律责任,主要是刑罚的适用。
责任原则要求在刑罚适用中,要根据犯罪人的过错程度和社会危害程度来确定刑罚。
第三,刑事法定主义是刑法学的重要理论。
刑事法定主义是一种通过法律方式规定和限制刑罚适用的学说,强调刑法的法律确定性和法定性。
刑罚应当依法而定,不能乱加、乱减、乱变。
刑事法定主义重视法律对罪行和刑罚的限制,保障了犯罪人的合法权益。
第四,刑法的制裁理论是刑法研究的重要内容。
制裁理论包括预防、教育、惩罚和保护的功能。
刑罚不仅是对犯罪的一种惩戒手段,还具有预防犯罪、教育犯罪人和保护社会安全的功能。
刑法在惩罚罪犯的同时,也要保护犯罪人的基本人权。
第五,刑法的主体是刑事犯罪行为主体,主要包括自然人和法人。
自然人是指具有完全民事行为能力的人,是犯罪的主要主体。
法人则是指根据法律规定具有法人地位,可以承担刑事责任的组织。
法人的刑事责任是对其违法行为进行制裁,保护社会公共利益和秩序。
总而言之,刑法重点理论包含刑罚法定原则、责任原则、刑事法定主义、制裁理论和刑事犯罪行为主体等内容。
这些理论旨在规范和限制刑罚的适用,保障社会公共秩序,并对罪犯进行治罪和教育的功能。
刑法分论重点总结刑法是一门研究罪与刑的法律学科,主要涉及的问题包括犯罪构成、刑罚种类与量刑准则、犯罪责任与处罚等。
在刑法学中,有一些重要的分论点是需要重点总结和梳理的,下面将对一些重要的刑法分论点进行总结。
1.犯罪构成要件:犯罪构成要件是犯罪确定与否的关键。
通常包括客观方面的物质要件和主观方面的精神要件。
物质要件包括行为、结果和因果关系,而精神要件则体现在故意、过失等主观心态上。
对于具体罪名的犯罪构成要件的解释和适用是刑法中的重点问题。
2.刑罚种类与量刑准则:刑罚种类包括主刑和附加刑。
主刑主要有有期徒刑、拘役、管制和死刑等。
附加刑主要包括罚金、没收财产、剥夺政治权利等。
量刑准则是判定犯罪分子应该具体应该处以怎样的刑罚的规范。
常见的量刑准则包括刑法规定的最低刑、最高刑、量刑原则和量刑因素等。
3.犯罪责任与处罚:犯罪责任是指犯罪分子对自己的行为负有法律责任。
根据犯罪分子的精神状态,犯罪责任分为完全刑事责任和限制刑事责任。
处罚则是指国家对于犯罪分子进行的惩罚。
刑法学中关注的问题包括量刑原则、量刑因素以及刑事处罚的目的。
4.刑法中的基本原则:刑法中存在一些基本原则,这些原则对于整个刑事法律体系的建设和发展具有重要作用。
常见的刑法基本原则包括法律的适用于否的原则、罪刑法定原则、主观过错原则、责任能力原则等。
这些原则在刑法的立法和司法实践中都有具体的应用。
5.刑法与刑事政策:刑法与刑事政策紧密相关,刑事政策是指国家对犯罪行为进行预防和惩治的政策方针。
在刑法的制定和适用中,需要考虑刑事政策的导向和目标。
同时,刑法中的条文和规定也会对刑事政策产生影响。
因此,刑法与刑事政策的关系是刑法学中的重要问题之一6.刑法与刑法解释:刑法的分论点是刑法学中的核心问题,通过对这些问题的总结和梳理,可以更好地理解和应用刑法学的基本理论和原则。
刑法学的研究不仅仅是一门学科,更是对法治社会的建设和发展具有重要意义的学科。
刑法学的研究需要与刑事政策、实践和相结合,共同推动刑法学术的进步和发展。
刑法观点展示部分总结总则部分一、一般情况下,正当防卫行为不会成为先行行为而产生作为义务。
例,甲抢劫乙,用刀砍乙,乙反击致甲重伤倒地。
甲请求乙救助,乙不予救助。
乙不构成不作为犯,因为甲的危险不是由乙创设的,乙的防卫行为具有正当性。
【观点展示①】观点1(张明楷):《刑法学》第5版,对于上例中乙反击致甲死亡,乙有救助的义务,理由是死亡由先行为防卫过当和不救人行为共同导致(作为与不作为的结合)。
2013年考试采用张的观点。
观点2(周光权):死亡结果仅有防卫过当一个行为导致。
二、夫妻之间的救助义务——妻子非自愿陷入险境,丈夫有救助义务。
妻子自己决定陷入险境,如自残自杀,以前定丈夫有救助义务,现为观点展示:【观点展示②】观点1:有救助义务;观点2:无救助义务,因妻为精神正常的成年人,无胁迫被骗,是其主动陷入险境,属于被害人自陷风险。
三、成立正当防卫,对于防卫人是否具有防卫认识具有争议,主要体现在偶然防卫问题上。
例,甲向乙开枪时,乙正要开枪杀丙。
甲杀了乙,但不知道乙也正在杀人。
正所谓螳螂捕蝉,黄雀在后。
这就叫偶然防卫。
【观点展示③】(1)观点1(通说):要求具有防卫认识。
甲无防卫认识,只有杀人故意,构成故意杀人罪(既遂)。
(2)观点2(张明楷):不要求具有防卫认识,甲成立正当防卫(无罪)。
理由:事后的结果判断。
——结果无价值论(3)观点3(周光权):要求具有防卫认识。
甲无防卫认识,不构成正当防卫。
理由:甲的行为(坏行为)制造好结果,甲不成立杀人的既遂,而是未遂。
——行为无价值论四、防卫行为造成第三人损害例,甲追杀乙,乙用自己的花瓶反击,花瓶偶尔砸中了行人王某,导致重伤。
乙的行为对甲而言是正当防卫,对王某而言是什么,理论上存在争议。
【观点展示④】观点1,认为是正当防卫。
理由是整体看待,既然对甲而言是正当防卫,对王某而言也附带认为是正当防卫。
这种观点的问题是,因为对王某是正当防卫,王某就必须忍受,而不能反击。
这不合理。
(根据蔡雅琪版本整理)刑法不同学术观点大总结 (1)一、死者的占有归属问题 (2)二、基于不法原因而委托给付的财物能否成为侵占罪的对象 (3)三、窝藏或者代为销售的赃物能否成为侵占罪的对象 (4)四、绑架后杀人但未能造成死亡结果的(绑架杀害未遂)该如何处理 (4)五、事前的故意的不同理论学说 (6)六、犯罪构成的提前实现的不同理论学说 (8)七、偶然防卫的不同理论学说 (9)八、防卫行为导致第三者伤亡时应当如何处理 (10)九、关于着手的不同理论学说 (11)十、共犯的正犯化的不同类型 (13)死者的占有主要包括三种情况: ( 1 )行为人以抢劫故意杀害他人后,当场取得他人财物; ( 2 )行为人出于其他目的杀害他人后,产生非法占有他人财物的意思,取得死者的财物;( 3 )无关的第三者从死者身上取得此物。
对于第一种情况,应认定为抢劫罪,当无疑问。
有争议的是后两种情况。
死者占有肯定说认为,后两种情况成立盗窃罪。
死者占有否定说认为,后两种情况成立侵占罪。
此外,还有不同的折中看法,如认为第二种情况成立盗窃罪,第三种情况成立侵占罪,或者主张根据死亡时间的长短来决定死者是否继续占有。
应当肯定,后两种行为值得科处刑罚。
在日本等国,即使否认死者的占有,也因为其侵占脱离占有物罪的对象包括其“他脱离占有的他人的财物” ,能够以侵占脱离占有物罪论处。
在我国,如果将侵占罪中的“遗忘物”作字面意义的解释,又采取死者占有否定说,对上述两种行为就难以认定为犯罪,这显然不合适。
所以,解决的方法有两种: ( 1 )肯定死者的占有,对上述行为认定为盗窃罪。
但是,既然财物的占有者已经死亡,他就不可能在客观上继续支配财物,也不可能有支配财物的意思。
另一方面,盗窃行为必须是违反被害人意志的行为,既然对方已经死亡,就不存在违反其意志的问题。
而且,死者身边或者身上的财物,不管相对于先前的杀害者,还是相对于无关的第三者,性质应是相同的。
所以,肯定死者的占有存在疑问。
刑法分论笔记期末总结一、引言刑法作为法律学科的重要组成部分,是规定国家对犯罪行为进行刑罚制裁的法律规范体系。
刑法学作为犯罪和刑罚理论的研究,对于了解犯罪和刑罚的本质、目的和功能具有重要意义。
本篇笔记将对刑法学的基本理论框架、犯罪构成要件、刑罚原则等内容进行总结和回顾,以期为期末备考提供参考。
二、刑法学的基本理论框架刑法学的基本理论框架主要包括犯罪理论、刑罚理论和刑法适用理论。
1. 犯罪理论犯罪理论研究犯罪的成因和发展规律,主要包括社会学派、心理学派和生物学派等不同学派的观点。
社会学派认为,犯罪是社会结构和社会制度因素的反映,犯罪的发生与社会不公平、贫富差距等社会问题密切相关。
心理学派重点研究个体的心理、人格和意识等因素对犯罪的影响,认为心理异常或失调是造成犯罪的重要原因。
生物学派关注犯罪倾向的遗传特点和生理机制,认为个体的生理结构、遗传基因等因素对犯罪的发生产生一定影响。
2. 刑罚理论刑罚理论主要包括防御理论、报复理论和教育改造理论等。
防御理论认为,刑罚是国家对于犯罪行为的正当防御措施,通过刑罚对犯罪分子实施威慑,起到预防犯罪的作用。
报复理论认为,刑罚是对犯罪分子进行报复的手段,通过对犯罪分子的刑罚来实现对社会秩序的维护和社会责任的追究。
教育改造理论主张,刑罚应当以教育改造为主要目标,通过刑罚的执行,使犯罪分子意识到错误,改变行为,重新回归社会。
3. 刑法适用理论刑法适用理论研究法官如何根据法律规定和具体案件的情况,对犯罪行为进行刑法分类和适用刑罚的原则和方法。
在刑法适用过程中,应当遵循刑法适用的原则,包括法律法定原则、罪刑相适应原则、人性化原则等,同时也需要考虑犯罪的事实和情节、被告人的个人情况等因素。
三、犯罪构成要件刑法规定了犯罪的构成要素和构成要件,根据不同犯罪类型,犯罪构成要件也有所不同。
犯罪构成要件主要包括客观构成要件和主观构成要件。
1. 客观构成要件客观构成要件是指犯罪行为的客观表现和结果。
刑法各种学说总结刑法是法律体系中重要的一部分,它规定了社会对违反法律的行为所采取的制裁措施。
在犯罪行为的认定和惩罚方面,刑法学说涌现了许多不同的观点和理论。
本文将对刑法各种学说进行总结和探讨。
一、经济学派经济学派主张以经济效益为刑法的核心目标。
他们认为,刑法的目的应该是通过对罪犯进行恰当的经济制裁,使犯罪行为的成本远大于收益,从而达到预防犯罪的效果。
经济学派强调刑法的效率性和实用性,主张对犯罪行为进行精确的成本核算,并依此确定刑罚的程度。
然而,该学说也面临着一定的争议,因为将刑法过于商业化可能会导致人权和社会正义的忽视。
二、经验学派经验学派主张刑法的主要目的是通过改造罪犯来预防再犯。
他们认为,刑罚不仅是对犯罪行为的惩罚,更是对罪犯的教育和改造。
经验学派强调对犯罪行为背后的社会原因进行深入分析,并从康复的角度对罪犯进行教育和矫治。
该学说注重刑罚的个别化和针对性,但也容易忽视犯罪的社会影响和公共利益。
三、强权学派强权学派主张刑法的目的是维护社会秩序和权威。
他们认为,刑罚应该严厉而公正,以确保社会的和平与稳定。
强权学派强调对犯罪行为的严惩,以震慑其他潜在罪犯和维护社会秩序。
该学说重视法律的权威性和威慑力,但也可能导致刑罚过度和滥用权力的问题。
四、人权学派人权学派主张刑法应该以人权和公正为基础。
他们认为,刑法应该保护每个人的基本权利和尊严,避免任意拘禁和残酷刑罚。
人权学派强调对罪犯的保护和重建,注重法律程序的正当性和公正性。
该学说强调人权和平等的原则,但也面临着对于犯罪行为公平性的争议和解释的困难。
以上只是对几种主流刑法学说的简单总结,实际上,刑法学说的种类还有很多。
每种学说都有一定局限性和优势,没有绝对正确的答案。
在制定和执行刑法时,应该兼顾不同学说的观点,结合具体情况进行综合考量。
刑法的目的是维护社会秩序、保护人权和实现公正,只有综合各方面的因素,才能实现刑法的价值和意义。
总之,刑法学说的多样性和复杂性反映了社会对于犯罪行为的认知和对刑罚的追求的不同角度。
刑法各论知识点总结一、刑法概论刑法是一种特殊的法律,它规定了国家对犯罪行为的处罚,是国家权力的一种表现。
刑法的基本功能是惩罚犯罪行为、保护社会秩序和公共利益。
刑法的基本原则包括法律面前人人平等、罪刑法定、罪责刑相适应、罪犯的再教育和自愿立法等。
二、刑法的适用刑法适用的基本原则包括罪行与刑事责任、犯罪与处罚、犯罪与刑事处分。
刑法适用的对象是犯罪嫌疑人、犯罪被告人、刑事民事调解的当事人等。
三、刑法中的主要犯罪刑法规定了一系列的犯罪行为,包括侵犯他人财产、侵犯他人生命健康、侵犯他人名誉、侵犯社会管理秩序等。
刑法中的主要犯罪包括盗窃罪、抢劫罪、杀人罪、故意伤害罪、诽谤罪、诈骗罪等。
四、刑事责任刑法规定了犯罪构成的要件和刑事责任的种类。
刑事责任的种类包括主观责任和客观责任,刑事责任的程度包括主观故意和过失犯罪、犯罪未遂和犯罪中止等。
五、刑罚与刑事处分刑法规定了犯罪行为所应得的刑罚和刑事处分的种类和量刑规则。
刑罚的种类包括死刑、有期徒刑、拘役、管制、罚金等,刑事处分的种类包括取保候审、监视居住等。
六、刑罚与处罚的适用刑法规定了刑罚与处罚的适用条件和适用原则。
刑罚与处罚的适用条件包括犯罪的情节、犯罪的后果、犯罪的目的等,刑罚与处罚的适用原则包括惩前毖后、惩一儆百等。
七、刑法的执行刑法的执行包括刑罚的执行、刑事处分的执行等。
刑法的执行机关包括监狱、看守所、戒毒所等。
刑法的执行原则包括法律面前人人平等、积极改造罪犯、依法行使刑权等。
八、刑法的适用范围刑法适用的范围包括刑法的适用对象、刑法的适用对象、刑法的适用条件等。
刑法的适用对象包括全体公民、国家机关工作人员、军人等,刑法的适用条件包括犯罪事实的成立、刑事责任人的明确等。
以上就是刑法各论的相关知识点总结和解析,希望能够对读者有所帮助。
刑法是一门复杂而又深刻的学科,需要我们在日常生活中不断学习和实践。
希望读者能够加强对刑法各论的学习,提高自身的法律意识和法律素养,做一个守法公民,共同维护社会的公平正义。
法考刑法主观题备考资料之30个不同学术观点的理论展示蔡雅奇目录一、死者财物的占有归属问题二、基于不法原因而委托给付的财物能否成为侵占罪的对象三、窝藏或者代为销售的赃物能否成为侵占罪的对象四、绑架后杀人但未能造成死亡结果的(绑架杀害未遂)该如何处理五、事前故意的不同理论学说六、犯罪构成的提前实现的不同理论学说七、偶然防卫的不同理论学说八、防卫行为导致第三者伤亡时应当如何处理九、关于着手的不同理论学说十、共犯的正犯化的不同类型十一、“二维码”案该如何定性的不同学说十二、关于非法拘禁罪的法益的不同学说十三、关于诬告陷害罪的法益的不同学说十四、犯罪共同说与行为共同说的争论十五、盗窃数额较小的财物时,出于窝藏赃物等法定目的而当场使用暴力或者以暴力相威胁,能否成立事后抢劫十六、行为人实施特殊的盗窃、诈骗、抢夺(如盗伐林木、金融诈骗、抢夺国有档案等),出于窝藏赃物等法定目的而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,能否成立事后抢劫十七、巨额财产来源不明罪的实行行为的不同学说十八、国家工作人员利用职务上的便利窃取、骗取公共财物,未达到贪污罪的定罪数额标准,但达到了盗窃罪、诈骗罪的定罪数额起点的,该如何处理十九、盗窃罪的对象是否包含财产性利益二十、逃避债务的行为(逃单行为)是否构成盗窃罪二十一、事后抢劫的既遂标准的不同学说二十二、国家工作人员利用职务上的便利向请托人勒索财物,该如何处理二十三、招摇撞骗罪与诈骗罪之间到底是法条竞合还是想象竞合二十四、绑架后又抢劫的该如何定性二十五、为行使正当权利而索要财物的,能否成立敲诈勒索罪二十六、基于他人承诺伤害他人身体的行为,是否成立故意伤害罪二十七、行为人受他人委托占有某种封缄物时,是否同时占有封缄物的内容(财物)二十八、中止的客观性问题的不同学说二十九、共犯的处罚根据的不同学说三十、不同身份者的共同犯罪该如何定罪一、死者财物的占有归属问题死者的占有主要包括三种情况:(1)行为人以抢劫故意杀害他人后,当场取得他人财物;(2)行为人出于其他目的杀害他人后,产生非法占有他人财物的意思,取得死者的财物;(3)无关的第三者从死者身上取得此物。
40个不同学术观点的理论展示——盗窃罪的对象我国刑法没有区分财物与财产性利益。
在现实生活中,行为人非法获得他人财产性利益,却构成抢劫、诈骗、敲诈勒索等罪的案件大量存在。
对这些案件能否以盗窃罪论处,仍然存在重大争议。
大体而言,在此问题上存在三种不同的观点:第一种观点:广义的否定说,其认为,我国刑法中的财物一概不包括财产性利益,换言之,所有的侵犯财产罪的对象都只能是狭义财物(或普通财物),不包括财产性利益。
第二种观点:狭义的否定说,其认为,抢劫、诈骗、敲诈勒索等罪的对象可以是狭义的财物与财产性利益,但盗窃罪的对象只能是狭义的财物,不包括财产性利益。
否定说的宏观理由主要有两点:1)将财产性利益作为盗窃罪对象违反罪刑法定原则;2)将财产性利益作为盗窃罪对象违反刑法的谦抑性原则。
第三种观点:肯定说,其认为,我国刑法中的财物既包括狭义的财物,也包括财产性利益,所以,盗窃财产性利益的行为也成立盗窃罪。
对此问题,大多数学者持肯定说,即财产性利益可以成为盗窃罪的对象。
在命题人看来,作为盗窃罪对象的财物,必须具备三个特征:1、具有管理可能性。
这是相对于被害人而言,如果被害人根本不可能管理,我们就不能说被害人占有了某种财物,因而也不能认定其丧失了某种财物。
而且,盗窃罪表现为将他人占有的财物转移给自己或者第三者占有。
所以,只有被害人具有管理可能性(可以占有)的东西,才可能成为财物。
2、具有转移的可能性。
这是相对于行为人而言,如果行为人不可能转移被害人管理的财物,就不可能盗窃被害人的财物。
3、具有价值性。
这是相对于保护法益而言,如果一种对象没有任何价值,就不值得刑法保护。
财产性利益同时具备以上三个特征,因而能够成为盗窃罪的对象。
例如,被害人对银行享有的债权,明显具有管理可能性。
甲通过侵入银行信息系统或者其他方法,将乙对银行享有的债权转移成自己对银行享有的债权时,就应当以盗窃罪论处。
法考主观题刑法观点展示总结【法考主观题刑法观点展示总结】1. 引言在法考中,刑法主观题一直是考生备战的重点之一。
刑法作为法律体系中的重要组成部分,其涉及的观点和原则涵盖了广泛的司法实践和社会生活领域。
本文将对法考主观题刑法观点进行展示总结,帮助考生更好地理解和掌握这一部分内容。
2. 刑法中的主观题观点展示- 故意犯罪在刑法主观题中,故意犯罪是一个极为重要的观点。
故意犯罪是指犯罪行为人明知是违法的,依然具有犯罪目的并实施犯罪行为的情形。
在法考中,考生需要掌握故意犯罪的构成要件、适用范围和相关案例分析,以及故意犯罪与过失犯罪的区别和关系等内容。
- 过失犯罪与故意犯罪相对应的是过失犯罪,也是刑法主观题中需要重点关注的观点之一。
过失犯罪是指犯罪行为人由于疏忽、过失或者失误造成犯罪结果的情形。
考生应当了解过失犯罪的构成要件、司法解释和典型案例,以及过失犯罪与故意犯罪的区别和衔接等内容。
- 故意与过失的辨析在刑法主观题中,故意与过失的辨析是一个常见的考查点。
考生需要系统掌握故意和过失的概念、构成要件、认定标准,以及故意与过失的关系、转化和适用等内容。
在案例分析中,考生应当能够准确判断案件的犯罪性质,区分其中的故意和过失成分,并给出合理的理由和结论。
3. 总结与展望通过对刑法主观题观点的展示总结,可以看出这些观点涵盖了刑法学理论的精髓和司法实践的要求。
考生在备战法考时,应该注重对刑法理论和案例的系统学习和深入理解,提高自己的思辨和分析能力,形成扎实的刑法基础和敏锐的观察力。
未来,法律界对于犯罪的防范和对于罪责的界定将更加注重对主观方面的认定和评判,考生需要不断学习和思考,提升自己的专业素养。
4. 个人观点刑法主观题的观点展示总结是法考备战中的重要内容,也是对考生分析和理解能力的一次全面考查。
在备考过程中,考生应该注重培养自己的逻辑思维和判断能力,注重理论联系实际和深化观点理解,努力做到观点准确、论证充分、结论严谨。
法考刑法观点展示汇总【最新版】目录一、法考刑法观点展示汇总概述二、事前故意三、构成要件的提前实现四、认识错误五、偶然防卫六、教唆未遂七、杀人免债八、抢夺和盗窃的区别正文一、法考刑法观点展示汇总概述本文主要汇总了法考刑法中一些常见的观点和案例,包括事前故意、构成要件的提前实现、认识错误、偶然防卫、教唆未遂、杀人免债和抢夺和盗窃的区别等内容,旨在帮助考生更好地理解和掌握刑法知识。
二、事前故意事前故意主要涉及到事前故意犯罪的认定和处理问题。
根据相当因果关系说和区分评价说,事前故意犯罪的成立与否需要综合考虑行为人的主观故意、行为与结果之间的因果关系以及行为人的实际行为等因素。
三、构成要件的提前实现构成要件的提前实现主要涉及到提前实现犯罪构成要件的处理问题。
根据通说,如果提前实现的犯罪构成要件不足以产生犯罪结果,则应认定为未遂犯罪;如果足以产生犯罪结果,则应认定为既遂犯罪。
四、认识错误认识错误主要涉及到对犯罪对象和犯罪手段的认识错误。
根据法定符合说和具体符合说,认识错误对犯罪成立与否的影响有所不同。
对于对象错误,无论按照法定符合说还是具体符合说,均成立故意犯罪既遂;对于打击错误,根据具体符合说,成立故意犯罪未遂和过失犯罪既遂,想象竞合,择一重罪。
五、偶然防卫偶然防卫主要涉及到防卫意识的必要性问题。
根据防卫意识必要说,偶然防卫不成立正当防卫,有过失定过失,无过失定意外事件;根据防卫意识不要说,偶然防卫属于正当防卫。
六、教唆未遂教唆未遂主要涉及到教唆犯的处罚问题。
根据教唆独立说,只要行为人实施教唆行为,被教唆者未实施教唆行为则成立教唆未遂,被教唆者实施教唆行为成立教唆既遂;根据教唆从属说,非实行犯(教唆犯、帮助犯)必须从属于实行犯,只有实行犯进入实行阶段(着手后),对非实行犯才可以进行处罚。
七、杀人免债杀人免债主要涉及到故意杀人罪和抢劫罪的处理问题。
在某些情况下,行为人杀人后取得被害人财产的,应以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚。
刑法学说12个争议知识点汇总,备战主观题的秘密武器最近⼏年,鉴于刑法学理论的发展,在案例分析题中经常要求考⽣对于⼀些重要的理论问题在掌握通说的前提下了解多种学说。
此处列举⼀下,读者稍事浏览,即可从容掌握。
需要掌握的东西其实不多,仅⼗⼆个知识点,毕竟法律职业资格考试只是资格性考试,⽽⾮学术化考试。
当然,对绝⼤多数考⽣⽽⾔,⾸先要掌握的是通说。
1、事前故意主观区分说主观合并说:概括故意说客观合并说客观区分说:相当因果关系说(通说)说明:在学说上,对于事前故意的处理有四种观点:第⼀种观点认为(主观区分说),刘某的第⼀个⾏为成⽴故意杀⼈罪未遂,第⼆个⾏为成⽴过失致⼈死亡罪。
第⼆种观点认为(主观合并说,概括故意说),如果在实施第⼆个⾏为之时,对于死亡持间接故意,则整体上成⽴⼀个故意杀⼈既遂;如果在实施第⼆个⾏为之时,相信死亡结果已经发⽣,则成⽴故意杀⼈未遂与过失致⼈死亡。
第三种观点认为(客观合并说),将两个⾏为视为⼀个⾏为,将⽀配⾏为的故意视为⼀⼀个故意,只成⽴⼀个故意杀⼈既遂。
第四种观点认为(客观区分说),将前后两个⾏为视为⼀个整体,视为因果关系的认识错误处理,只要满⾜相当的因果关系,就成⽴⼀个故意杀⼈罪既遂。
当前,多数学者采取第四种观点。
2、认识错误法定符合说(通说)规范具体符合说(选择题采取这种具体符合说)纯粹具体符合说说明:对于具体的事实认识错误,在学说上,⼀直存在具体符合说与法定符合说的争论。
具体符合说认为,只要⾏为⼈主观所认识的犯罪事实和客观发⽣的犯罪事实不具体⼀⼀致,那么对于实际发⽣的犯罪事实,就不成⽴故意。
法定符合说认为,⾏为⼈所认识到的犯罪事实和现实发⽣的犯罪事实在构成要件.上⼀致的话,就成⽴故意。
3、教唆未遂教唆独⽴说教唆从属说说明:刑法第29条2款规定:如果被教唆⼈没有犯被教唆之罪的,对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。
这种情况属于教唆未遂。
对于教唆未遂的处理,刑法理论有两种观点:(1)共犯从属说。
21刑法攻略观点展示汇总(必背)一、夫妻间的救助义务第一,妻子非自愿陷入险境,丈夫有救助义务。
例如,妻子身患重病、遇到歹徒等,丈夫有救助义务。
第二,妻子自己决定陷入险境,例如,妻子自残或自杀。
对此,丈夫有无救助义务?以前有定论,也即丈夫有救助义务。
目前变成观点展示:观点一(多数观点):有救助义务, 因为这是法律规定的义务。
观点二:没有救助义务,因为妻子作为成年人,精神正常,没有被骗、被胁迫,自己主动陷入险境,属于被害人自陷风险,不应让丈夫承担刑法义务。
二、偶然防卫1. 偶然防卫的类型。
(1)故意型偶然防卫。
例如,乙欲杀死丙,正要开枪时,被窗外的甲开枪打死。
甲没有认识到乙正要杀人,甲只有杀害乙的故意。
经事后查明,若甲当时不将乙打死,乙就会将丙打死。
(甲→乙→丙)。
甲在客观上制止了乙的不法侵害,但主观上没有认识到这一点。
甲属于偶然防卫。
甲涉嫌的罪名是故意杀人罪。
(2)过失型偶然防卫。
例如,乙欲杀死丙,正要开枪时,被附近的甲开枪打死。
甲是猎人,正坐在附近擦枪,不慎走火,打死了乙。
经事后查明,若甲当时不将乙打死,乙就会将丙打死。
甲在客观上制止了乙的不法侵害,但主观上没有认识到这一点。
甲属于偶然防卫。
甲涉嫌的罪名是过失致人死亡罪。
2. 偶然防卫的观点展示。
(1)防卫认识不要说:成立正当防卫,只要求客观上制止了不法侵害,不要求主观上认识到这一点。
因此,偶然防卫构成正当防卫。
其背后理由是,一个行为是好行为(正当行为)还是坏行为(违法行为),取决于其制造的客观结果,客观上制造了好结果(客观上制止了不法侵害),那么行为就是好行为,是正当防卫。
至于行为人有没有认识到自己制造了好结果,不重要。
因此,成立正当防卫不要求防卫认识。
上述故意型偶然防卫和过失型偶然防卫中,甲制造了好结果(制止了乙的不法侵害,救了丙),其行为便是好行为(正当防卫)。
(2)防卫认识必要说:成立正当防卫,要求主客观相统一,也即不仅要求客观上制止了不法侵害,还要求主观上认识到这一点。
第1篇在大学法学教育中,刑法分论作为一门核心课程,对于我们深入理解刑法的基本原理、掌握犯罪构成要件以及刑罚体系等方面具有重要意义。
经过一学期的刑法分论学习,我对刑法分论有了更为全面的认识,以下是我的一些心得体会。
一、刑法分论的基本概念与体系刑法分论是刑法理论的重要组成部分,主要研究犯罪、刑事责任和刑罚。
通过学习刑法分论,我了解到刑法分论的基本概念包括犯罪构成、刑事责任、刑罚、刑罚裁量、刑罚执行等。
刑法分论体系主要分为犯罪论、刑事责任论和刑罚论三个部分。
1. 犯罪论:主要研究犯罪的成立条件,包括犯罪客体、犯罪主体、犯罪主观方面和犯罪客观方面。
通过学习犯罪论,我明白了犯罪构成的四要件,即犯罪客体、犯罪主体、犯罪主观方面和犯罪客观方面。
2. 刑事责任论:主要研究犯罪人应当承担的法律责任,包括犯罪人的刑事责任能力和刑事责任承担。
刑事责任论要求犯罪人在具备犯罪构成要件的基础上,承担相应的法律责任。
3. 刑罚论:主要研究刑罚的种类、适用和执行。
刑罚论要求根据犯罪人的犯罪情节和刑罚的目的,对犯罪人适用适当的刑罚。
二、刑法分论的学习方法1. 理论与实践相结合:在学习刑法分论的过程中,既要注重理论知识的积累,又要关注实际案例的分析。
通过将理论知识与实际案例相结合,可以更好地理解刑法分论的基本原理。
2. 注重逻辑思维:刑法分论涉及大量的概念、原则和规则,要求我们在学习过程中注重逻辑思维,理清各概念之间的关系,避免混淆。
3. 多思考、多总结:在学习刑法分论的过程中,要善于思考,对所学知识进行总结,形成自己的理解。
三、刑法分论的实际应用1. 案例分析:通过分析实际案例,了解刑法分论在司法实践中的应用,加深对刑法分论的理解。
2. 法律咨询:在日常生活中,运用刑法分论的知识,为他人提供法律咨询,提高自己的法律素养。
3. 参与法律实践:积极参与法律实践,如模拟法庭、法律援助等,将所学知识应用于实际工作中。
四、刑法分论的学习体会1. 提高法律素养:通过学习刑法分论,我对法律有了更深入的了解,提高了自己的法律素养。
刑法理论观点展示,应对主观题考试,背了就拿分1量刑规则与加重构成要件第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
分歧:“数额巨大或者有其他严重情节的”、“数额特别巨大或者有其他特别严重情节的”究竟属于加重构成要件?还是量刑情节?观点一:属于加重构成要件,存在既遂与未遂的问题。
如甲来到金库欲盗窃数额巨大的黄金,但是只窃得数额较大的黄金,则甲同时构成盗窃数额巨大的未遂和盗窃数额较大的既遂,按想象竞合处理。
观点二:属于量刑规则,因而不存在未遂问题。
例如,在盗窃情节并不严重时,不能认定为盗窃情节严重的未遂。
在盗窃数额并非巨大时,不能认定为数额巨大的未遂犯,只能根据实际盗窃数额来定罪。
【注意】加重构成要件和量刑规则的争论同样适用于诈骗罪和敲诈勒索罪等财产刑犯罪。
2共犯对正犯故意的从属性之否定分歧:共犯的成立是否要求共犯对正犯故意具有从属性?例如,教唆犯的成立是否要求正犯必须具有犯罪故意?对此,刑法理论上存在肯定说与否定说的分歧。
【例】甲教唆乙说:“丙是坏人,你将这个毒药递给他喝。
”乙却听成了“丙是病人,你将这个土药递给他喝”,于是将毒药递给丙,丙喝下毒药后死亡,但乙没有杀人的故意。
观点一:肯定说,只有当被教唆者因为受教唆产生了实行犯的故意,并且着手实行犯罪,才成立教唆犯。
(甲不成立任何犯罪)观点二(命题人观点):否定说,教唆犯的成立不以被教唆者产生故意为条件,因为正犯行为只要是符合构成要件的违法行为即可,因此,只要使他人实施了正犯行为,即使该他人没有产生犯罪的故意,也具备了教唆犯的处罚根据。
(甲成立故意杀人罪的教唆犯。
)3诈骗罪的处分意识分歧:成立诈骗罪是否需要被骗人具有处分意思?观点一:否定说,诈骗罪的成立只要客观上具有处分行为即可,不以处分意思为必要。
刑法总结犯罪的概念1、西方国家的刑事法学认为,实质意义上的犯罪,是侵害社会生活共同秩序的人的行为,不论是由幼童实施的还是由成人实施的,也不论是由精神病人实施的还是由精神正常的人实施的。
但刑法学上所说的犯罪只是其中应当可出刑罚的行为。
我国犯罪的定义,犯罪是触犯刑律的、应受刑罚处罚的,严重危害社会的行为。
因果关系1、因果关系是一种引起与被引起的关系。
关于刑法上的因果关系的研究对象的几种看法:是研究犯罪行为与犯罪结果之间的因果关系;是研究危害行为与危害结果之间的因果关系;是研究实行行为与危害结果之间的关系。
(主要是因为有人从认定的角度,有人从结局上考察)2、因果关系的学说(1)条件说认为行为与结果之间存在着“没有前者就没有后者”的条件关系是,前者就是后者的原因。
条件说认为,a.条件关系是指实行行为与结果之间的关系,因此即使预备行为产生了后果,也不存在因果关系问题。
(eg:甲为了毒死乙,向酒杯投毒,放于书架上,待乙到,碰巧丙在乙之前到甲家,饮酒死亡。
由于甲没有杀人的实行行为所以不存在故意杀人的既遂,只是过失致死罪与故意杀人预备的竞合)。
b.条件关系所说的结果只限于现实产生的结果。
(甲开车撞乙,乙受伤程度是将在5小时后死亡,但2小时后乙被丙车撞死。
此时作为条件关系的结果是2小时后的死亡结果,不是5小时,因此只讨论丙的行为与死亡结果之间的关系)批判:A、采取条件说会扩大处罚范围。
如;甲打伤乙,乙在去医院途中被车轧死。
根据条件说甲须承担责任,显然不合理。
B、即使主张有故意与过失限定处罚范围,但在结果发生时也会扩大处罚范围。
C、如果前行为是结果发生的条件,但在因果关系的进程中介入其他行为或者因素,导致了结果的发生,那么让作为条件的前行为承担责任,也不具有合理性。
地位:条件说是客观归责理论的基础。
(2)原因说主张从结果发生的条件中,以某种规则为标准挑选其中应当作为原因的条件。
目的:防止条件说扩大因果关系的范围判断基准:A、最终条件说从时间上看,最后对结果起作用的条件就是原因(但往往最后期作用的条件并不都是重要的条件)B、异常行为原因说在生活上违反常规所实施的行为就是原因。
刑法观点总结1. 刑法心得体会作文怎样写刑法心得体会刑法是除民法外又一司法考试里的重头戏,从最近几次考试看来,刑法的分值已略超民法。
相比民法,刑法在日常生活中接触较少,一些刑法的概念又和我们平常的概念有出入(比如抢夺罪),看起来好像比民法难。
其实无论司法考试中的哪个部分,都有简单拿到的分数,所以不需要畏难。
刑法总则和分则的分值基本上是对半。
刑法的复习——特殊是总则的复习——必需仔细看法条和教材,两者都要兼顾。
由于刑法的法条规定比较简洁背后却隐藏大量可考学问,比如总则里面其次十条正值防卫的规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而实行的制止不法侵害的行为,对不法侵害人形成损害的,属于正值防卫,不负刑事责任。
正值防卫明显超过必要限度形成严重损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除惩罚。
对正在进行行凶、宰人、抢劫、强奸、绑架以及其他严峻危及人身平安的暴力犯罪,实行防卫行为,形成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。
”初学者假如只看以上的法条,很难整理出里面的考点,其实里面包含着“起因、时间、客观、对象、限度”等条件,再结合详细案例,可谓千变万化。
所以仅看法条来复习,是根本不行的,一开头复习刑法应以教材为起点。
在复习到相关概念、法理都具备肯定积累的时候,倒是可以多看看法条,熟识一些记忆型考点,比如:缓刑、假释等。
前面的内容次要针对刑法总则而言,对于分则部分和司法解释,可以多看法条。
司法解释对刑法的补充和修订相当多,而且很多都具有可考性,调查的时候也简单直接调查法条的特别规定,法理涉及较少。
分则和司法解释的特点是:繁杂,但记忆清楚的话好拿分。
2. 刑法心得体会作文怎样写刑法心得体会刑法是除民法外又一司法考试里的重头戏,从最近几次考试看来,刑法的分值已略超民法。
相比民法,刑法在日常生活中接触较少,一些刑法的概念又和我们平常的概念有出入(比如抢夺罪),看起来好像比民法难。
刑法不同学术观点大总结(根据蔡雅琪版本整理)目录一、死者的占有归属问题 (2)二、基于不法原因而委托给付的财物能否成为侵占罪的对象 (3)三、窝藏或者代为销售的赃物能否成为侵占罪的对象 (4)四、绑架后杀人但未能造成死亡结果的(绑架杀害未遂)该如何处理 (5)五、事前的故意的不同理论学说 (6)六、犯罪构成的提前实现的不同理论学说 (9)七、偶然防卫的不同理论学说 (10)八、防卫行为导致第三者伤亡时应当如何处理 (11)九、关于着手的不同理论学说 (12)十、共犯的正犯化的不同类型 (15)一、死者的占有归属问题死者的占有主要包括三种情况:(1)行为人以抢劫故意杀害他人后,当场取得他人财物;(2)行为人出于其他目的杀害他人后,产生非法占有他人财物的意思,取得死者的财物;(3)无关的第三者从死者身上取得此物。
对于第一种情况,应认定为抢劫罪,当无疑问。
有争议的是后两种情况。
死者占有肯定说认为,后两种情况成立盗窃罪。
死者占有否定说认为,后两种情况成立侵占罪。
此外,还有不同的折中看法,如认为第二种情况成立盗窃罪,第三种情况成立侵占罪,或者主张根据死亡时间的长短来决定死者是否继续占有。
应当肯定,后两种行为值得科处刑罚。
在日本等国,即使否认死者的占有,也因为其侵占脱离占有物罪的对象包括“其他脱离占有的他人的财物”,能够以侵占脱离占有物罪论处。
在我国,如果将侵占罪中的“遗忘物”作字面意义的解释,又采取死者占有否定说,对上述两种行为就难以认定为犯罪,这显然不合适。
所以,解决的方法有两种:(1)肯定死者的占有,对上述行为认定为盗窃罪。
但是,既然财物的占有者已经死亡,他就不可能在客观上继续支配财物,也不可能有支配财物的意思。
另一方面,盗窃行为必须是违反被害人意志的行为,既然对方已经死亡,就不存在违反其意志的问题。
而且,死者身边或者身上的财物,不管相对于先前的杀害者,还是相对于无关的第三者,性质应是相同的。
所以,肯定死者的占有存在疑问。
(2)对“遗忘物”作规范意义的解释。
换言之,只要是非基于主人本意而脱离主人占有的财物,都属于主人的遗忘物。
据此,可将死者身上或者身边的财物归入“遗忘物”,从而将上述两种行为认定为侵占罪。
对这一问题,命题人张明楷教授持第二种观点,其认为国民能够接受对遗忘物的规范解释结论。
故否认死者的占有,主张对上述行为认定为侵占罪,而不能认定为盗窃罪。
二、基于不法原因而委托给付的财物能否成为侵占罪的对象甲欲向国家工作人乙行贿,而将财物委托给乙转交,但乙将该财物占为己有,乙的行为是否成立侵占罪?肯定说认为,虽然甲在民法上没有返还请求权,但并没有因此而丧失财物的所有权,相对于乙而言,该财物仍然属于“自己占有的财物”。
刑法与民法的目的不同,即使上述关系在民法上不受保护,也不影响侵占罪的成立。
否定说认为,甲对该财物没有权利请求返还,故可以认为该财物所有权已经不属于甲,因此,乙没有将“他人财物“据为己有;如果将乙的行为认定为犯罪,则破坏了法秩序的统一性,违反了刑法的谦抑性;侵占罪不只是侵犯财产,还有破坏委托信任关系的一面,而甲的委托与乙的收受之间,并不存在一种法律上的委托信任关系。
折中说主张分清不法原因给付与不法原因委托,前者是基于不法原因终局性地转移财物,后者则只是基于不法原因将财物暂时委托给他人。
将不法原因给付物据为己有的,不成立犯罪。
但是将不法原因委托物据为己有的,则成立侵占罪。
对这一问题,命题人张明楷教授的态度是否定说。
毕竟,甲没有财物返还请求权,不能认定乙侵占了甲的财物。
另一方面,由于财物由乙占有,也不能认为该财产已经属于国家。
肯帝说有损法秩序的统一性。
折中说是基于对不法原因给付物的误解而形成的观点,因而存在疑问。
此外,区分不法原因给付与不法原因委托欠缺实质的理由。
三、窝藏或者代为销售的赃物能否成为侵占罪的对象例如,甲是盗窃犯,将其盗窃的财物委托乙窝藏或者代为销售,乙知道该真相却依然将该财物据为己有或者将销售后所得的现金据为己有。
乙的行为是否成立侵占罪?肯定说认为,虽然乙接受的是盗窃犯甲的委托,但其受托占有的财物仍然是他人的财物,而且事实上占有着该财物,故其行为属于将自己占有的他人财物据为己有,成立委托物侵占。
否定说认为,乙虽然接受了盗窃犯甲的委托,但盗窃犯甲并不是财物的所有权人。
既然如此,甲与乙之间就不存在任何形式的所有权人与受托人之间的委托关系,故不成立委托物侵占。
相对于原所有权人而言,赃物属于脱离占有物,乙将赃物据为己有的行为,属于侵占脱离占有物,但由于乙将赃物或犯罪所得收益据为己有的行为,成立赃物犯罪,侵占脱离占有物的行为被吸收,故仅以赃物犯罪论处。
对这一问题,命题人张明楷教授的态度是否定说,主张对侵占赃物的行为以赃物犯罪(即掩饰、隐瞒犯罪所得罪)论处。
如果乙不知道是赃物而据为己有,则仅成立侵占脱离占有物(原所有权人的遗忘物)的犯罪。
四、绑架后杀人但未能造成死亡结果的(绑架杀害未遂)该如何处理这里的绑架杀害未遂,是指杀人未遂,而非绑架罪未遂。
对此问题,存在三种解决方案:1、绑架杀人未遂的,依然适用刑法第239条“杀害被绑架人的……处无期徒刑或者死刑”的规定,而且不适用刑法总则关于未遂犯从轻、减轻处罚的规定。
2、绑架杀人未遂的,依然适用刑法第239条“杀害被绑架人的……处无期徒刑或者死刑”的规定,同时适用刑法总则关于未遂犯从轻、减轻处罚的规定。
3、绑架杀人未遂的,认定为普通绑架罪与故意杀人罪(未遂),实行数罪并罚。
对此问题,命题人张明楷教授的观点是第3种方案。
第1种方案明显不妥。
既然没有造成被害人死亡,就应当适用刑法总则关于未遂犯的规定。
换言之,虽然绑架既遂,但绑架杀人没有既遂,结合犯的既遂与未遂不是以前罪是否既遂为标准,而是以后罪是否既遂为标准。
所以,既然主张适用“杀害被绑架人”的法定刑,就必须同时适用未遂犯的规定。
既然认为“故意伤害被绑架人,致人重伤、死亡”仅指既遂而不包含未遂,或者说,对于故意伤害仅造成轻伤的情形应当以绑架罪和故意伤害罪实行数罪并罚,那么,与之相协调的处罚方法便是第3种方案,即“故意杀害被绑架人”是指故意杀人既遂。
对于绑架杀人未遂的,应当以绑架罪和故意杀人罪(未遂)实行数罪并罚。
倘若认为,在杀害被绑架人未遂时,适用“杀害被绑架人……处无期徒刑或者死刑”的规定,同时适用未遂犯的规定,而在故意伤害仅造成轻伤的情形下却应当以绑架罪和故意伤害罪实行数罪并罚,则显得不够协调。
可见,第2种方案也是不可取的。
第3种方案不会出现罪刑不相均衡的局面。
对于杀人未遂应当判处死刑的,依然可以判处死刑。
对于杀人未遂不应当判处死刑的,依然可以从轻或者减轻处罚。
而且,第3种方案有利于处理绑架杀人中止。
对于绑架杀人中止的,应当将绑架罪与故意杀人的中止犯实行并罚,这样有利于鼓励绑架犯中止杀人行为。
如果中止前的杀人行为已经造成重伤的,则依然适用“故意伤害被绑架人,致人重伤”的规定,中止行为可以作为酌定的从宽处罚的情节,而不致于适用死刑。
第3种方案也与“杀害”一词的通常含义相符合。
刑法第239条特意使用“杀害”一词,而没有使用“杀人”概念,也能表明对杀人未遂的不适用“杀害被绑架人”的规定。
五、事前的故意的不同理论学说事前的故意,是指行为人误认为第一个行为已经造成结果,出于其他目的实施了第二个行为,实际上是第二个行为才导致预期结果发生的情况。
例如,甲以杀人故意对乙实施暴力(第一个行为),造成乙休克。
甲以为乙已经死亡,为了隐匿罪迹,将乙扔至水中(第二个行为),实际上乙是溺死于水中。
对此,刑法理论有多种处理意见:1、概括的故意说(单一行为说)认为,应概括地看行为的全系列,此案与以单纯的杀人故意实施杀人行为进而实现杀人结果的情况完全不同,所以,应作为整体成立一个故意犯。
但这种学说在19世纪的德国就被否认。
2、纯粹的因果经过错误说认为,应将第二个行为作为介入事情,在可能预见的场合,第二个行为与结果处于相当因果关系的范围内,结果经过的错误并不重要,因此,能够肯定故意杀人既遂。
3、行为计划说认为,主张以行为人的计划为基准进行判断。
如果行为人有意图地实施第一个行为,就意味着其计划实现了,成立故意杀人既遂;如果行为人是以未必的故意或消极容认的态度实施了第一个行为(如为了强奸而施加暴行,以未必的故意使被害人“死亡”,在误认为妇女死亡的情况下实施第二个行为),由于行为人希望回避其结果的发生,故不再是行为计划的实现,不能认定为杀人既遂。
4、未遂犯·过失犯合并罪说认为,在概括的故意事例中,行为人不是仅实施了一个行为,而是实施了两个行为,所以,不能援用因果关系的错误说,而应认为第一个行为是未遂犯,第二个行为是过失犯,实行数罪并罚。
(也有学者认为是想象竞合)5、原因中有故意的行为说认为,在原因行为成为结果行为的原因的场合,采用类似原因自由行为的法理,对第一个杀人行为进行责任非难,为对第二个行为的责任非难提供根据。
换言之,由于没有第一个行为就没有作为死亡原因的第二个行为,所以,对不实施第二个行为的期待,与对不实施第一个行为的期待是相同的。
6、相当因果关系说认为,应通过相当因果关系来解决这一问题。
如果第一个行为与结果具有相当因果关系,则应认定为故意杀人罪既遂。
否则只能认定为故意杀人罪未遂与过失致人死亡罪的想象竞合。
7、客观的归责说认为,如果第二个行为处于第一个行为的客观归责可能性的范围内,就成立故意杀人既遂。
如果在客观归责可能性范围外,则成立故意杀人罪未遂。
故意只要存在于行为时的杀害时点就足够了。
因为在第一个行为制造了杀害结果发生的危险,由此制造的状况的危险处于存续期间,第二个行为是以由此诱发的行为人的自然的动机关联而产生的,危险实现关联也是应当肯定的。
但是,第一个行为制造的危险几乎平常化之后而实施第二个行为的(如行为人射击的子弹没有击中,但被害人装出死亡的样子,行为误信被害人死亡,将其扔入河中,导致被害人死亡),危险实现关联应被否定。
此外,在基于中止的动机实施第二个行为,但中止失败而发生结果的场合,危险实现关联被否定。
对这一问题,命题人张明楷教授的观点是:因果关系的错误并不阻却故意的成立,事前的故意属于客观的因果关系的认定与结果归属的判断问题。
在这种场合,由于第一个行为具有导致结果发生的重大危险(既然被害人已经休克,而且丧失反抗能力,就表明第一个行为具有导致死亡结果发生的重大危险),介入行为人的第二个行为并不异常,应肯定第一个行为与结果之间的因果关系,能够将结果归属于第一个行为,而且所发生的结果与行为人意欲实现的结果完全一致,故应以故意犯罪既遂论处。
六、犯罪构成的提前实现的不同理论学说犯罪构成的提前实现,又称结果的提前发生,是指提前实现了行为人所预想的结果。
例如,甲准备使乙吃安眠药(前一行为)熟睡后将其绞死(第二行为),但未待甲实施绞杀行为时,乙由于安眠药过量而死亡。