民事代理三题
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【关键字】练习民事诉讼当事人和代理人例3:【2000年试卷二第13题】陈辉因其存于中国工商银行A县支行曲塘储蓄所的5万元存款被人冒领,欲诉诸法院。
请帮他确定本案以谁为被告?A.曲塘储蓄所B.曲塘储蓄所、A县支行C.A县支行D.中国工商银行总行例4:【1998年试卷二第53题】根据我国《民事诉讼法》的规定,下列哪些人有资格作为民事诉讼的当事人?A.精神病患者及10周岁以下的儿童B.年满10周岁但未满16周岁的儿童C.年满16周岁且有劳动收入的公民D.年满18周岁且智力正常的公民例18:【2008年川试卷三第48题】依据我国现行法律的规定及相关诉讼理论,关于当事人诉讼权利能力,下列哪一选项是正确的?A.民事诉讼权利能力都是以民事权利能力为基础的B.民事诉讼权利能力都是以民事行为能力为基础的C.具有民事诉讼权利能力者在实体上就具有民事权利能力D.具有民事诉讼权利能力者在实体上不一定就具有民事权利能力例21:【2012年试卷三第81题】关于当事人能力与当事人适格的概念,下列哪些表述是正确的?A.当事人能力又称当事人诉讼权利能力,当事人适格又称正当当事人B.有当事人能力的人一定是适格当事人C.适格当事人一定具有当事人能力D.当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定例2:【2006年试卷三第88题】某大学4名师生联名起诉甲公司污染某条大河,请求判决甲公司出资治理该河流的污染。
起诉者除列了4名师生外,还列了该河流中的某著名岛屿作为原告,法院没有受理。
对此下列哪些说法符合法律规定?A.只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人B.本案当事人不适格C.本案属于侵权诉讼,被污染河段流经地区的法院均有管辖权D.本案起诉属于公益诉讼,现行民事诉讼法没有规定例11:【2008年试卷三第44题】关于当事人适格的表述,下列哪一选项是错误的?A.当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格,它与具体的诉讼没有直接的联系;当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格,是针对具体的诉讼而言的B.一般来讲,应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体,作为判断当事人适格标准,但在某些例外情况下,非民事法律关系或民事权利主体,也可以作为适格当事人C.清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人,原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权D.检察院就生效民事判决提起抗诉,抗诉的检察院是适格的当事人例14:【2003年试卷三第72题】非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。
民事代理意见范文(精简版)
尊敬的法院/仲裁机构:
我是[代理人姓名],代理[委托人姓名],就本案提出以下代理意见:
一、关于案情事实:
[简要描述案情事实]
二、关于法律问题:
[简要描述法律问题]
三、代理意见:
[提出代理意见,包括法律依据]
四、诉讼请求:
[明确提出委托人的诉讼请求]
五、陈述事实和证据:
[列举支持代理意见的事实和证据]
六、法律适用:
[阐述法律适用的相关法条和解释]
七、最终陈述:
[强调委托人的立场,希望法院/仲裁机构能采纳代理意见并作出公正的裁决]八、附件:
[列出代理意见所需的相关附件]
感谢法院/仲裁机构的审议,期待能取得公正的结果。
[代理人姓名]
[代理人联系信息]
[日期]。
国家司法考试卷三(民法)模拟试卷49(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.以委托书授予代理权的,委托书授权不明的,则对第三人的民事责任应由( )。
A.被代理人承担主要责任,代理人承担次要责任B.被代理人、代理人承担连带责任C.被代理人承担D.代理人承担正确答案:B解析:委托授权书不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
知识模块:民法2.甲出差到新疆,朋友乙请其代买丝巾一条,甲见丝巾特别漂亮,就给乙多买了一条。
该行为属于( )的行为。
A.没有代理权B.有权代理C.滥用代理权D.超越代理权正确答案:D解析:超越代理权,是指代理人在代理权限范围以外进行代理。
代理人只有在代理权限范围内进行的民事活动,才能被看做是被代理人的行为,由被代理人承担代理行为的法律后果。
滥用代理权,是指违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则,代理人行使代理权时,损害被代理人利益的行为。
构成滥用代理权应具备四个要件:代理人有代理权;代理人实施违反代理权的行为;代理人行使代理权的行为违背了诚实信用原则,违背了代理权的设定宗旨和基本行为准则;代理人的代理行为损害了被代理人的利益。
滥用代理权有三种方式:自己代理、双方代理和与第三人串通。
综上所述,本题中甲的行为构成超越代理权,而不是滥用代理权。
知识模块:民法3.新潮时装连琐店委托甲和乙到广州进货,到广州后,甲与当地的时美服装厂勾结,购进一批劣质服装,乙并不知情。
甲得回扣后,送了一台高档录音机给乙,乙未多过问。
应由( )负连带责任。
A.甲、乙和时美服装厂B.甲与时美服装厂C.甲与乙D.乙与时美服装厂正确答案:B解析:《民通意见》第79条第l款规定:“数个委托代理人共同行使代理权的。
如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商,所实施的行为侵害被代理人权益的。
民事诉讼二审代理词(范例三)-法律文书案情简介“灭鼠大王”邱满囤与老鼠打了30多年的交道,这交道打出了一串串闪光的桂冠:1990年7月18日,中华预防医学会控制学会受国家爱卫会委托召开的灭鼠技术研讨会观看了邱满囤的诱鼠灭杀表演。
1991年1月16日,____无极县商业局授予邱满囤“灭鼠大王”称号;1991年9月23日,英国剑桥大学国际名人传记中心给邱满囤发来邀请书,并将他的名字载人《世界名人录》第10版;1992年春,53集电视报告文学《无极之路》在北京电视台重播,全国17个省市转播,出现在该电视片中的“灭鼠大王”邱满囤更红更“火气据不完全统计,中外几百家新闻单位相继对邱满囤进行过不同热度的辉煌报道。
作为____省政协委员、____县政协副主席、____邱氏鼠药厂厂长的邱满囤名报大江南北,邱氏鼠药厂注册的“邱王”、“邱氏”、“圆囤”牌商标鼠药,行情自然看好……但好景不长。
1992年4月23日,中国预防医学科学院流行病学微生物学研究所副所长汪诚信等5名科学家联合发表了一篇题为《呼吁新闻媒介要科学宣传灭鼠》的文章,对邱满囤及邱氏鼠药提出异议。
一时间,全国多家报刊纷纷刊登,造成邱氏鼠药厂经济形势急转直下,邱满囤内外交困。
无奈,他于1992年8月向____市海淀区人民法院提起诉讼,状告5名科学家侵犯其名誉权,一起轰动全国的老农民与科学家的诉讼由此拉开了帷幕。
1993年10月14日,____海淀区人民法院开庭审理了本案,一并判决邱满囤胜诉。
代理词审判长、审判员:本案汪诚信等5位被告撰写散发的《呼吁新闻媒介要科学宣传灭鼠》一文,采用的是颠倒事实的手段和移花接木的方式。
被告的这种侮辱和诽谤行为,无疑是对邱满囤名誉权的一种侵犯。
一、5位被告在《呼吁新闻媒介要科学宣传灭鼠》一文中的具体侵权事实1.被告颠倒事实真相,把邱满囤发明的“邱氏诱鼠剂”说成对老鼠根本就没有引诱力。
5位被告在他们联名撰写的《呼吁新闻媒介要科学宣传灭鼠》一文中说:“1990年7月北京‘灭鼠技术研讨会’会议期间,‘邱氏诱鼠剂’试验结果表明,所谓的‘神奇引诱剂,对鼠没有引诱力,经20小时观察,老鼠一口也没吃‘邱氏诱鼠剂’,只吃了一口掺加的玉米面加自来水的诱饵。
专业基础课-民法学法人与非法人组织、民事法律行为、代理(三)(总分100,考试时间90分钟)一、单项选择题1. 下列选项中,属于实践性民事法律行为的是______。
A. 保险B. 赠与C. 定金D. 保证2. 可撤销民事行为,在当事人行使撤销权后,______。
A. 该民事行为仍然有效B. 该民事行为自被撤销之日起为无效C. 该民事行为自始无效D. 该民事行为由效力待定转化为无效3. 恶意串通损害他人利益的民事行为属于______民事行为。
A. 有效B. 无效C. 效力待定D. 可撤销4. 撤销权的存续期间在性质上属于______。
A. 诉讼时效B. 取得时效C. 除斥期间D. 附期限5. 属于可撤销民事行为的情形是______。
A. 无权处分B. 乘人之危C. 无权代理D. 恶意串通6. 申某15周岁,其实施的下列行为应当认定为有效的是______。
A. 申某花120元购买高考辅导书一套B. 申某立遗嘱一份C. 申某通过签订合伙协议而成为某一合伙企业的合伙人D. 申某向国务院专利行政部门申请其发明的一项专利7. 下列民事法律行为中,属于实践性民事法律行为的是______。
A. 租赁B. 加工承揽C. 定金担保D. 商业借款8. 下列行为中属于双方民事法律行为的是______。
A. 授权行为B. 遗嘱行为C. 撤销行为D. 赠与行为9. 单务民事法律行为是指______。
A. 民事法律行为的一方当事人只负有义务,而另一方当事人只享有权利B. 只需依一方当事人的意思便可以成立的法律行为C. 行为双方都为一人的法律行为D. 产生的民事权利与义务单一的法律行为10. 甲、乙双方约定:甲公司租给乙公司建筑工程设备,但所附条件是:若到年底上述设备有富余。
合同中的这一条件约定在民事法律行为理论上称为______。
A. 附延缓期限的行为B. 附否定的解除条件的行为C. 附肯定的延缓条件的行为D. 附肯定的解除条件的行为二、简答题1. 简述法人和自然人民事权利能力的主要区别。
司法卷三-130(总分100,考试时间90分钟)一、单项选择题1. 甲和乙因为债务纠纷引发诉讼,甲由于工作繁忙特委托其妻子丙作为诉讼代理人参加诉讼,关于丙的代理权限,甲在向法院提交的授权委托书中写为“全权代理”,则关于丙在诉讼程序的权利下列说法中正确的是:______A. 丙有权提起反诉B. 丙有权进行和解C. 丙有权提出管辖权异议D. 丙有权变更诉讼请求2. 原告刘某(精神病患者)系无民事行为能力人,刘某的妻子黄某作为监护人代为诉讼。
法院受理后,发生下列哪种情形可以按照撤诉处理?______A. 黄某发生交通事故身亡B. 黄某经传票传唤无正当理由拒不到庭C. 刘某发生交通事故身亡D. 刘某在庭审时大吵大闹,严重干扰法庭秩序3. 甲委托乙代为进行诉讼,代理权限为全权代理,在诉讼过程中甲欲将乙的代理权限变为普通代理,则关于本案的处理下列说法中正确的是:______A. 乙的代理权限直接变更为普通代理B. 甲口头告知法院变更事宜即可C. 甲应当将变更事宜书面告知人民法院,并由人民法院通知对方当事人D. 法院应当不予准许甲的变更请求4. 关于委托诉讼代理人的委托代理权消灭,下列说法正确的是:______A. 委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,诉讼代理权不消灭B. 委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,当然取得第二审程序的委托诉讼代理权C. 委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,一审程序结束后,诉讼代理权消灭D. 委托诉讼代理人在第一审程序进行代理,第一审程序结束后,如果当事人提起上诉,第二审程序的委托诉讼代理人与第一审程序相同的,无须向第二审法院另行提交授权委托书5. 甲与乙因加工承揽合同发生纠纷,下列人员中不可以作为甲的诉讼代理人的是:______A. 甲15岁的妹妹,正在自学法律B. 甲所在的公司推荐的秦某C. 甲住所地的某基层法律服务工作者D. 甲的弟弟,刚刚从某律所辞职6. 关于证人证言,下列说法中正确的是:______A. 与案件存在利害关系的证人应当回避B. 无诉讼行为能力的人不可以出庭作证C. 证人因履行出庭作证而支出的必要费用,由申请出庭作证的一方当事人负担D. 凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证7. 赵某与王某发生借贷纠纷,赵某于2010年9月14日向法院起诉,并向法院提供证人甲,甲说他亲眼见到赵某与王某签订借款合同,还款日期是2010年5月17日。
第1篇一、案例背景甲市居民张某,因工作原因长期在外地,家中事务繁多,遂委托邻居李某代为处理。
双方口头约定,李某在张某授权范围内,代表其处理家中事务,包括但不限于房屋租赁、子女教育、家庭维修等。
在李某的代为处理下,张某的生活得到了很大便利。
然而,在一次房屋租赁过程中,李某因个人原因与承租人发生纠纷,导致房屋租赁合同被解除。
张某因此遭受了一定的经济损失。
张某认为李某的行为超出了其授权范围,要求李某承担相应的法律责任。
李某则辩称其行为是在张某授权范围内,且已尽到合理注意义务,不应承担责任。
双方就此发生争议,诉至法院。
二、案件焦点本案的焦点在于代理关系的认定、代理权限的界定以及代理行为的法律后果。
三、案例分析1. 代理关系的认定根据《中华人民共和国民法典》第一百六十三条的规定,代理是指代理人以被代理人的名义,在代理权限内与第三人实施民事法律行为,其法律后果由被代理人承担的法律行为。
在本案中,张某与李某之间形成了口头代理协议,李某以张某的名义处理家中事务,符合代理的定义。
因此,双方之间存在代理关系。
2. 代理权限的界定《中华人民共和国民法典》第一百六十四条规定,代理权限应当明确、具体。
在本案中,张某与李某口头约定,李某在张某授权范围内代表其处理家中事务。
然而,由于双方未对具体代理事项进行明确约定,导致代理权限的界定存在争议。
根据《中华人民共和国民法典》第一百六十六条的规定,代理人在被代理人授权范围内,可以独立决定代理事项。
因此,李某在处理房屋租赁事务时,属于在其授权范围内独立决定代理事项。
3. 代理行为的法律后果《中华人民共和国民法典》第一百六十七条规定,代理人超越代理权限实施民事法律行为,被代理人承担责任的,代理人应当承担相应的法律责任。
在本案中,李某在处理房屋租赁事务时,因个人原因与承租人发生纠纷,导致房屋租赁合同被解除,张某遭受经济损失。
根据代理关系的原理,李某的行为属于超越代理权限实施民事法律行为,其法律后果应由张某承担。
民法学模拟试题三一、单项选择题(每题1分,共30分)01.甲县人民政府建宾馆缺少资金,向乙建行贷款300万元,届期末能偿还,乙建行以县政府为被告向人民法院起诉。
该贷款( )。
A·不是平等主体之间的民事法律关系B·应属于政府行政行为C·是管理者与被管理者之间的纵向经济关系D·是平等主体间的民事关系,应由民法调整02.甲失踪5年。
经其妻乙申请,人民法院宣告甲死亡,此后,乙与丙结婚。
2年后,甲返回并向人民法院起诉,要求恢复与乙的婚姻关系,人民法院应该()。
A·认定乙与丙的婚姻关系无效B·确认乙与丙的婚姻关系有效C·要求乙与丙解除婚姻关系D·撤销乙与丙的婚姻关系,确认甲与乙的婚姻关系恢复03.法人的住所是( )。
A·法人的经营场所B·法人的登记场所C·法定代表人所在地D·主要办事机构所在地04.据《合同法》,可撤销的民事行为,具有撤销权的当事人自( )内行使撤销权。
A·行为成立之日起1年B·知道或应当知道撤销事由之日起1年C·行为成立之日起2年D·知道或应当知道撤销事由之日起2年05.甲、乙受丙鞋店委托去外地买一批皮鞋。
甲与某乡办鞋厂勾结,购进一批劣质皮鞋,甲得了好处后送一条高档香烟给乙,乙因甲是其师傅也末多过问。
此案中应由()负连带责任。
A·甲、乙及乡办鞋厂B·甲与乡办鞋厂C·甲与乙D·乙与乡办鞋厂06.农民某甲去外地经商,将其青骡一头留给岳父某乙使用。
甲在经商地事业得意。
已无返乡务农之意。
乙年事已高,青骡派不上用场。
且需饲养照料,乙既无力负担,又以为养而无用,颇不经济,于是将骡牵至集市出卖,由某丙以公道价格买得。
乙卖骡行为属于()。
A·无权代理行为B·无权处分行为C·表见代理行为D·超越代理权行为07.王教授因公去美国讲学3个月,临行前邻居李大爷托其在美国购买正宗丽声助听器。
1. 表见代理是指:
A. 代理人在未经授权的情况下代表被代理人进行民事行为
B. 代理人在经过授权的情况下代表被代理人进行民事行为
C. 代理人在未经授权的情况下,由于其行为使第三人有理由相信其有代理权而进行的民事行为
D. 代理人在经过授权的情况下,由于其行为使第三人有理由相信其有代理权而进行的民事行为
答案:C
2. 表见代理的法律效果是:
A. 对被代理人产生法律效力
B. 对代理人产生法律效力
C. 对第三人产生法律效力
D. 对所有人都不产生法律效力
答案:A
3. 如果第三人知道代理人没有代理权,但仍然与其进行交易,这种情况下产生的法律关系是:
A. 表见代理
B. 无权代理
C. 有权代理
D. 无效代理
答案:B
4. 下列哪种情况下,代理人的行为构成表见代理?
A. 代理人在未经授权的情况下,以被代理人的名义与第三人签订合同
B. 代理人在经过授权的情况下,以被代理人的名义与第三人签订合同
C. 代理人在未经授权的情况下,由于其行为使第三人有理由相信其有代理权而进行的民事行为
D. 代理人在经过授权的情况下,由于其行为使第三人有理由相信其有代理权而进行的民事行为
答案:C
5. 表见代理的成立条件包括以下哪些?
A. 代理人必须有代理权外观
B. 第三人必须善意且无过失
C. 第三人必须与代理人进行交易
D. 被代理人必须对交易结果承担责任
答案:A、B、C。
2024年民事诉讼法学考试历年真题常考点试题带答案卷I一.综合检测题(共100题)1.下列关于电子送达方式适用的说法,正确的是()。
A.电子送达方式的适用需要取得当事人同意B.调解书可以适用电子送达C.判决书可以适用电子送达D.裁定书可以适用电子送达2.张某因借款纠纷起诉朱某,法院审查张某的起诉时发现已超过诉讼时效。
在此情况下,法院应当()。
A.裁定不予受理B.予以受理,审理后查明无时效中止、中断、延长事由的,裁定驳回起诉C.予以受理,审理后查明无时效中止、中断、延长事由的,裁定驳回诉讼请求D.予以受理,审理后查明无时效中止、中断、延长事由的,判决驳回诉讼请求3.下列有关民事纠纷及其解决机制的理解,正确的是()。
A.民事纠纷主体之间法律地位平等B.民事纠纷都具有可处分性C.民事纠纷都可以仲裁方式解决D.民事纠纷都可以调解方式解决4.管辖恒定5.下列关于送达的表述,正确的有()。
A.送达是法院的职权行为B.送达需要按照法定程序进行C.直接送达方式只能向当事人本人送达D.留置送达只适用于当事人为公民的E.判决书可以公告送达6.简要回答民事审判权的内容。
7.外国法院对中国当事人的民事诉讼权利加以限制的,我国法院对该国当事人的民事诉讼权利实行()。
A.同等原则B.平等原则C.对等原则D.相对原则8.本案能否运用诉讼代表人进行诉讼?若能,它是哪一种诉讼代表人?并说明理由。
9.简要回答第三人的特征。
10.一个美国游客和一个日本游客在中国重庆旅游时,发生争议。
现该美国游客向中国重庆某法院起诉,法院在审理时()。
A.应适用中国民事诉讼法B.应适用美国民事诉讼法C.应适用日本民事诉讼法D.应适用双方当事人选择的民事诉讼法,既可以是中国民事诉讼法,也可以是外国民事诉讼法11.李某为个体工商户,所开商店为“利好来”便利店。
雇工王某在从事店内业务时,不慎将顾客林某烫伤。
林某欲提起诉讼。
本案的被告为()。
A.李某B.“利好来”便利店C.王某D.李某和王某12.留置送达13.从解决民事纠纷机制的角度看,自决与和解属于()。
民事代理三题提要:民事代理制度在商品高速流转的现代社会,起着延伸民事主体个人能力的重要作用。
其涉及的内容很广泛而在法律规定上又较为抽象。
本文选取民事代理中较为特殊的两个方面即日常家事代理和未成年人所涉代理,以及与民事代理相关的一个问题即电子代理人进行分析,以求廓清当中的一些模糊认识。
日常家事代理笔者在中国检察日报正义网上看到这样一个案例:2000年3月29日,宁某在中国建设银行某支行以自己的名义存入36万元人民币,存期3个月,并设置了密码。
同年5月29日,宁某之妻金某持存单、宁某及金某的身份证来到银行,以遗忘密码为由办理了书面挂失申请。
6月7日,金某从该银行取款26万元,其余10万元仍以宁某的名义重新存入。
宁某认为,是银行的过错行为致使其26万元的存款被妻子冒领,从而损害了他的合法权益,故请求法院判令银行偿付其26万元及利息。
银行认为,其在办理业务时均按相关规定进行,没有过错,不存在冒领事实。
而且强调指出,宁某与金某是夫妻,该笔存款应为共同财产,损害结果没有实际发生,故不同意原告的诉讼请求。
法院经审理认为,宁某与金某是夫妻,被妻子领取的26万元属夫妻共同财产。
但是,在我国实行银行存款实名制的情况下,银行在为金某办理代办挂失手续时,违反了中国人民银行中的相关规定即:“储户遗失存单的,委托他人代为办理挂失手续只限于代为办理挂失申请手续。
挂失申请手续办理完毕后,储户必须亲自到储蓄机构办理补领新存单(折)或支取存款手续”。
银行对代办挂失人实行了发款行为,应当承担赔偿责任。
(杨立新教授在课堂上有讲到此案例)对于该案,笔者无意具体分析,只是想以此案引出其中所涉及的日常家事代理问题。
日常家事代理是指夫妻双方在日常家事范围内与第三人为民事法律行为时,可代理另一方行使相应权利。
家事代理制度的产生通说源于古代罗马法,在古罗马,妇女婚后,在家的地位是家子,不具有完全民事行为能力,须受丈夫支配,也不拥有财产,其财产归丈夫所有。
已婚妇女没有缔结契约自己承担债务的能力。
后来,随着经济的发展,家长事必躬亲的制度逐渐不适应商品经济的发展要求。
共和末年,大法官创设各种诉权,使得家属和奴隶代理家长从事交易成为可能。
其中“奉命诉”规定,凡家属或奴隶奉家长或家主之命而与人定约的,其家长或家主应与其家属、奴隶共同对第三人负连带责任。
据此,妻子取得了在丈夫委任之下为一定民事行为的能力,家事代理则包含在其中。
英美判例法上也有类似之制度。
如果丈夫实际授权其妻子购买家庭必需品,则妻子无疑具有其丈夫所授与的真实代理权。
但另一方面,如果丈夫没有实际授权,在丈夫与妻子共同生活的情况下,根据乔利诉里斯案*判例规则,法院可以根据当事人的生活方式和生活标准推定妻子具有代理其丈夫购买生活必需品的默示权利,也可以推定该妻子具有为取得生活必需品而代理其丈夫信贷和设立抵押的默示权利。
不过这种推定的默示代理权并不是婚姻关系所产生的法律后果,而是来自丈夫已允许妻子利用其信贷管理家务的事实。
因此,关于家事代理权的产生根据有委任说和婚姻效力说两种。
委任说认为妻子的代理权是根据丈夫的委任产生的。
然而现代社会,认人人平等之观念,男女平等尤其注重,婚姻家庭是男女双方平等自愿之结合,享受同样的权利和承担同样的义务,因此委任说在现在已失去其社会基础。
婚姻效力说认为夫妻之间因婚姻而生相互代理权。
如德国民法认为家事代理权为法定代理权的一种;瑞士民法将此认定为婚姻团体的代表权。
日常家事代理究其属性为民事代理在婚姻家庭中之一种特殊表现。
然而传统民事代理理论中将代理分为委托代理、指定代理、法定代理三类,日常家事代理本质上应属于哪一类呢?就委托代理而言,其又称意定代理,是基于被代理人的委托授权而发生的代理。
委托授权行为是被代理人以委托的意思表示将代理权授与代理人的行为。
如果认日常家事代理为委托代理,则因婚姻生活涉及内容之繁杂,授权行为不免频繁行使或常常事后要求他方追认,导致日常生活之效率大为降低。
就指定代理而言,是基于法定有关机关的指定行为而发生的代理,该种类型的代理通常是由于特殊之原因而产生如为失踪人指定财产代管人,而日常家事活动为生活之必需,非为突发之特殊事件,因而日常家事代理也不是指定代理所能包含的。
就法定代理而言,是基于法律的直接规定而发生的代理。
这种法定授权行为是国家立法机关基于保护公民和维护交易秩序的特别需要,而作出的关于具有特定身份的民事主体有权代理他人为民事法律行为的规定,常见的如规定未年人的父母为其法定代理人。
将日常家事代理规定为一种夫妻之间基于婚姻身份而当然享有的法定代理权得到了世界许多国家和地区的立法和学术支持。
史尚宽先生认为“日常家务代理亦可认为法定代理权之一种,非有法定之原因不得加以限制”。
陈棋炎先生认为“至于本条所谓夫妻互为代理,则非意定代理,实为家团日常事务之代理,是法定代理也,无庸由本人一一授权,代理人始能有所作为”。
可见,在法律上将日常家事代理直接规定为法定代理,一可简化夫妻日常生活频繁相互授权之麻烦,二可减小与夫妻一方交易之相对人的风险。
因此,日常家事代理应明定为法定代理。
日常家事代理属于民事代理之范畴,然而其与一般的民事代理又有所不同,其基本特征如下:1、日常家事代理基于配偶身份关系而产生,源于配偶人身权,故如无有效婚姻之存续,则无该代理权可言。
因此,当事人双方同居,或是夫妻一方死亡,或在有些国家规定夫妻分居期间等,任何一方都不能享有日常家事代理权。
2、日常家事代理权之行使与夫妻财产共有制密切相关。
共同共有是指两个或两个以上的人基于某种共同关系而共有一物,在共同共有中,共有之物并没有份额,各共有人的权利和义务都是平等的。
我国《婚姻法》规定“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有,双方另有约定的除外”,“夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权”。
夫妻在婚姻关系存续期间,对于共有财产享有平等的占有、使用、收益和处分的权利。
对于共有财产作出处分时,应当双方协商一致。
任何一方违背他方意志擅自处理共有财产,都构成对他方合法权益的侵害。
然而由于婚姻生活涉及到衣食住行等大量琐碎的内容,采法定之日常家事代理则可化繁为简,试想夫妻一方去市场购买一斤鸡蛋也要经过特别授权或予以事后追认无疑使生活之效率和经济荡然无存。
在夫妻之间采约定财产制时,因是二人内部关系,第三人通常很难知晓,所以一般情况下不得对抗外部第三人。
如日本民法第756条规定有:“夫妻订有同法定财产制相异的契约时,除非于婚姻申报前进行登记,不得以之对抗夫妻的承受人及第三人”。
3、通常之民事代理以显名主义为原则,即代理人必须明确的表示以本人的名义为代理行为。
传统理论认为这是为了保护代理关系中相对人的利益。
因为在私法自治原则下,任何人都有选择交易相对人等契约自由,而任何人在进行一项交易或为一法律行为时,首先就须弄清楚他的交易伙伴或他的法律行为的对方当事人是谁,其目的是为了了解对方的可靠性及有无财产保证,从而使自己的交易目的能够安全的实现。
而在日常家事代理,无需以被代理人的名义为之,盖因一是通常代理中,法律后果只由被代理人一人承担,而在日常家事代理,法律规定由被代理人和代理人共同承担责任;二是法定的日常家事范围应有较严格的限定,一般只能包括夫妻双方及其共同生活的未成年子女日常生活必要事项,有学者作出了较为科学的概括:①购买家庭必要的日用品;②医疗医药服务及必要的保健;③家庭娱乐、锻炼及文化消费;④个人发展及子女教育;⑤家庭用工的雇佣决定;⑥基于家庭社交需要向亲友为小额财产赠与或接受馈赠等。
但下列事项,无论如何不能界定为日常家事:①处分不动产。
夫妻任何一方处分对方的不动产,通常不属于日常家事范围,但妻或夫非处分不动产不能维持家庭生活必要费用的行为,视为日常家事范围;②处分其他价值重大的财产;③处理与婚姻当事人一方人身有密切关联的事务,如领取劳动报酬、放弃继承权等。
由此可见,日常家事涉及之财产通常不会太大,给相对人带来损害的风险较小。
三是日常家事代理中如发生越权代理之情况,善意无过失的相对人仍可援引表见代理以获得保护。
家庭日常事务由于各地经济状况、风俗习惯有所不同,对日常家事范围的理解也难为统一,特别是在夫妻双方内部约定更难为外部第三人知晓,因此一方发生滥用代理权或越权代理时,只要符合表见代理之构成要件,就可适用表见代理规则。
4、一般民事代理中代理人与被代理人之身份甚为固定,而日常家事代理中,代理人与被代理人的身份地位时常相互转换,夫可为妻的日常家事代理人,妻也可为夫的日常家事代理人。
对于日常家事代理制度,外国已有很多立法例。
如德国民法典第1357条规定:①婚姻的任何一方均有权处理使家庭的生活需求得到适当满足并且效力也及于婚姻对方的事务,婚姻双方通过此种事务而享有权利和承担义务,但是如果根据情况得出另外的结论的则除外。
②婚姻一方可以限制或排除婚姻另一方处理其效力及于自己事务的权利;如果此种限制或排除无充足理由,则经申请,由监护法院撤销,此种限制或排除仅依照本法第1412条的规定相对于第三人有效。
③如果婚姻双方分居,则不适用本条第一款。
第1412条规定:如果婚姻双方排除或变更法定婚姻财产制,则对于婚姻一方与第三人之间所采取的法律行为,只在婚姻合同在采取上述法律行为之时已在主管的初级法院的婚姻财产制登记簿上登记或已为该第三人所知的情形,婚姻双方得以此针对第三人对该法律行为提出异议。
法国民法典规定:夫妻各方均有单独订立旨在维护家庭日常生活与教育子女的合同,夫妻一方依此缔结的合同对另一方具有连带约束力。
但是视家庭生活状况,视所进行的活动是否有益以及缔结合同的第三人是善意还是恶意,对明显过分的开支,不发生此种连带责任。
瑞士民法典第162条规定:夫为婚姻共同生活的代表。
第163条规定:①妻对于家务中的日常事务,与夫同为婚姻共同生活的代表;②夫对妻的行为承担责任,但可被第三人辨识的超越前款代表权的除外。
日本民法典第761条规定:夫妻一方就日常家事同第三人实施了法律行为时,他方对由此而产生的债务负连带责任,但是,对第三人预告不负责任意旨者,不在此限。
可见,日常家事代理作为代理制度中一个特别的分支,和婚姻家庭尤其是夫妻权利义务密切相关,而我国现行的婚姻法还没有明确规定,不能不说是一个缺陷,因此我国因尽早将日常家事代理规定入婚姻法中,从而完善夫妻权利义务关系之规定。
电子代理人随着电脑与网络技术的迅速发展,国际电子商务法律中出现了一个与代理相关的新的概念-电子代理人。
美国法学会在制定《统一计算机信息交易法》时第一次使用了这个概念。
该法第102条定义部分将电子代理人定义为:“所谓电子代理人,指的是不需要个人加以干预就能独立地用来启动某个行为,对电子记录或者履行作出回应的计算机程序、电子手段或者其他自动化手段”。