最新讲义9(民事法律行为和民事代理的法律适用)

《代理法律适用公约》 （１９７８年３月１４日
订于海牙）
第五条 本人和代理人选择的国内法应支配他们 之间的代理关系。 选择必须是明示的，或者是从当事人间的协议 以及案件的事实中合理而必然地可以推定的。
第六条 在没有根据第五条选择法律的情况下， 适用的法律应是在代理关系成立时，该代理人 设有营业所的国家的国内法，或者如果没有营 业所，则是其惯常居所地国家的国内法。 但如果本人在代理人主要活动地国设有营业所， 或虽无营业所但在该国设有惯常居所，则该国 国内法应予以适用。 在本人或代理人有一个以上的营业所时，本条 涉及的营业所系指与代理协议有最密切联系的 营业所。
２、选择适用民事法律行为本身的准据法和行为地法
３、依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范
4、例外规定
需明确的是，某些特殊类型的法律 行为的方式并不受上述一般原则的 约束，如：
票据行为的方式，通常只能适 用行为地法；
不动产物权的行为方式，一般 只能适用物之所在地法
（三）关于民事法律行为方式我国立法中的 相关规定
（二）被代理人与第三人关系的法律适用
１、准据法的确定，各国一般是 根据有关合同的法律适用原则进 行
２、关于代理权是否存在的准据法的确定
各国代表性的做法主要有：
①适用代理人行为地法：最主要的方法
②适用主要合同准据法：着眼于保护第三人的利 益
③适用被代理人住所地法或调整被代理人与代理 人内部关系的法律：着眼于保护本人的利益
２、代理人无权代理或超越代理 权，且根据支配被代理人与第三人 关系的准据法，被代理人对第三人 不承担任何责任时：有不同的法律 适用主张。
五、我国关于涉外代理的相关规定
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》
第十六条 代理适用代理行为地法律，但被代 理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生 地法律。
讲义9(民事法律行为和民事代理 的法律适用)
第一节 法律行为的 法律适用
（二）形式要件的法律适用
1、适用行为地法：至于适用行为地法的理由，有不同的解说
，如法则区别、主权、自愿服从、国际习惯、证明便利等。
在当今通讯和交通日益发达的情况下，有时一个法律 行为的行为地可能会涉及多个地方，这时应综合考虑 各连结因素，选择与该行为联系最密切的地方的法律 。
在当事人没有选择法律的情况下，海牙《代理法 律适用公约》采用有限的“连接点组合”方法，特别是 采用那些既与代理人有关，又与本人有联系的连接点来 确定准据法，以补充意思自治原则。
公约第6条规定：在当事人没有根据公约 第5条选择法律时，应适用代理关系成立时代理 人的营业地法。若没有这种营业地，则改为适 用其惯常居住地法。但是，如果代理人的主要 活动地国又是本人的营业地或惯常居所地，则 应以该国法律作为适用的法律。而且，如果本 人或代理人有一个以上的营业地时，则上述所 指的营业地应以与代理关系有最密切联系的营 业地为准。
当事人可以协议选择委托代理适用的法律 。
第三节 时效的法律适用
一、时效的概念
时效是指一定的事实状态经过一定时间而发生 一定后果的法律制度，就是法律确认的某种权 利得以行使的时间范围。
二、时效的法律冲突
１、我国立法中没有关于民事法律 行为方式法律适用的一般性规定 规定。《票据法》、《法律适用 法》等单行法规有规定。
２、不动产法律行为的方式，应适 用不动产所在地法
３、票据行为，一般应适用相关票 据的行为地法
4、结婚条件：适用属人法
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》
第五章涉外票据的法律适用.doc
④混合法:海牙《代理法律适用公约》明确规定，被代理 人与第三人间的关系，在特定条件下兼采代理人行为地国 家法律。这种混合制度也适用于代理人与第三人间因代理 人行使其代理权、超越代理权或无权代理所产生的关系。
(三）代理人与第三人关系的法律适用
１、代理人因实施代理行为而构成对 第三人的侵权时：各国一般适用侵 权行为地法来确定代理人的侵权责 任
3、在代理的产生和终止、代理关 系当事人之间相互关系方面
各国立法也都有不同 的规定。
四、民事代理关系的法律适用
（一）被代理人与代理人法律关系的适用
适用合同关系的准据法
（因为本人与代理人之间的内部关系通常是建立 在委任合同的基础上）
这种法律主要适用于确定诸如代理关系的成 立、代理人取得佣金或报酬的权利和金额、代理 关系的终止、无权代理时代理人对本人应负的责 任，以及至少就本人与代理人之间而言代理人的 代理权限等事项。
第二节 代理
一、民事代理的含义
狭义代理是指代理人在代理权限内，以 被代理人名义，向第三人为意思表示或接受 意思表示，其效力直接及于被代理人的民事 法律行为。（直接代理）
广义代理，指代理人以本人名义（直接代 理）或以自己的名义（间接代理），代本人 为法律行为。从而使所产生的法律效果直接 或间接归属于本人。
委托代理法律关系示意图
本 委托代理关系 人
（内部关系）
代 理 人
代理权限内所 为的具体法律 关系
（外部关系）
第 三 人
代理关系
（外部关系）
二、国际私法上代理的含义
是指具有涉外因素的代理，即涉外国际代理。具体指 ：
１、被代理人和代理人具有不同国家的国籍或在 不同国家有住所
２、代理人和第三人具有不同国家的国籍或在不 同国家有住所
３、代理人根据被代理人的委托，在另一个国家 或地区实施代理行为
三、涉外代理的法律冲突*
1、在对代理概念的理解上
大陆法系国家一般理 解代理仅包括直接代理； 而英美法系国家则普遍 采纳广义代理的概念， 即包括直接代理和间接 理
2、在代理的范围上
普通法系的国家的规 定比大陆法系国家宽泛 得多，除了直接代理外， 居间、行纪、信托等均 纳入代理的范围，合伙 也被认为是代理的一个 分支
１、若当事人协议选择了某一个国家或地 区的法律，则该被选择的法律就是代理人 与被代理人关系的准据法
２、未选择法律时，各国有以下几种做法：
①适用代理人为代理行为地法 以奥地利为代表
②适用代理关系成立地法或代理行为地法：以英国 和美国为代表
③适用代理人营业地法（或住所地法）：主要有法 国、德国、匈牙利、 波兰等国