辅助型行政事实行为
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《行政许可法》第48条第2款规定,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定。
这一规定体现的行政程序法基本制度是(A.教示制度B.说明理由制度C.告知制度D.行政案卷制度)。
【【甲税务局对某公司作出税收强制执行决定,此决定的执行对该公司可能产生重大不利影响。
甲税务局依照《行政复议法实施条例》及《税务行政复议规则》的要求,依法告知其享有申请税务行政复议的权利、税务行政复议机关和申请期限。
甲税务局的这一做法,体现了行政程序法中的(A.行政执法公示制度B.说明理由制度C.教示制度D.行政执法全过程记录制度)。
【答案】C某税务机关决定撤销某项税务行政许可,对当事人的权利、义务可能产生不利影响。
按照《行政复议法实施条例》第17条规定的要求,该税务机关应当在《撤销税务行政许可决定书》中告知当事人申请复议的权利、行政复议机关和行政复议申请期限。
税务机关这一做法所体现的行政程序法基本制度是(A.教示制度B.催告制度C.信息公开制度D.案卷排他性制度)。
答案】D解析】行政机关作出的行政决定应当以行政案卷为根据,行政机关不能在行政案卷以外,以当事人所未知悉的或者未由当事人申辩、质证的事实作为根据来作出行政决定。
听证制度行政主体在作出影响行政相对人合法权益的决定前,行政主体告知决定理由和听证权利,行政相对人表达意见、提供证据,以及行政主体听取意见、接纳证据的程序等所构成的一项行政程序基本法律制度《行政处罚法》:行政机关拟作出下列行政处罚决定,应当告知当事人有要求听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证:(1)较大数额罚款;(2)没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物;(3)降低资质等级、吊销许可证件;(4)责令停产停业、责令关闭、限制从业;(5)其他较重的行政处罚;(6)法律、法规、规章规定的其他情形行政案卷制度行政决定只能以行政案卷体现的事实作为根据的一种行政程序制度(又称“案卷排他性制度”)《行政许可法》:行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定说明理由制度行政主体应将作出行政决定所依据的事实上和法律上的理由对行政相对人说明(又称“附加理由制度”)《行政许可法》:行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由教示制度行政机关对行政相对人正式作出某种不利决定时,将有关法律救济权利事项明确地告知的一种行政程序法律制度(与“告知制度”区分)行政机关作出的具体行政行为对公民、法人或者其他组织的权利、义务可能产生不利影响的,应当告知其申请行政复议的权利、行政复议机关和行政复议申请期限时效制度法律对行政主体的行政行为给予时间上的限制以保证行政效率和有效保障当事人合法权益的程序制度——禁止单方接触制度————9_行政程序法、政府信息公开制度、行政事实行为 ︱【答案】A根据《行政处罚法》《行政许可法》《行政强制法》及《税收征管法》等法律及行政法基本理论,下列关于税务机关应当遵守的行政程序基本制度要求的说法中,正确的是()。
2.行政机关作出的不具有法律拘束力的意思表示行为。
【案例】行政机关对相对人提出的意见、劝告、提供的咨询服务(如气象报告)等,属于行政事实行为。
3.行政机关在作出正式的行政行为之前,与行政相对人就某些问题作出的不具有法律效果的协商行为。
【案例】为了修建桥梁、机场等公共设施,行政主体与企业签订的有关共同投资建设的行政合同,在订立合同前的协商行为,属于行政事实行为。
4.具体行政行为的衍生行为或相关行为。
这类行为主要指行政公务人员在执行公务过程中作出的事实行为。
【案例】行政机关工作人员在执行公务时对行政相对人进行殴打的行为,属于行政事实行为。
三、救济途径
行政主体已经作出的,违法行使职权,对行政相对人的人身权、财产权造成损害的行政事实行为,行政相对人有权提出国家赔偿。
四、行政指导
行政指导是行政主体为了达到某种行政目的,在其职权范围内采用希望、劝告、建议、指示等非强制性手段谋求行政相对人协助或合作的行政活动。
1.行政指导是一种行政事实行为。
2.作出行政指导的主体必须是行政主体。
3.行政指导行为应当受行政法治原则制约(有法律依据、在职权范围内实施、遵守有关程序法的规定)。
行政事实行为通俗易懂
行政事实行为通俗易懂的说法就是行政机关做了但又不产生法律效力的事实行为。
这种行为不以产生一定的法律效果为目的,只是出于行政机关的管理职责和某种社会公益目的而实施的行为。
行政事实行为具有以下特点:
1. 行政性:行政事实行为是行政主体实施的,与行使行政职权有直接联系的事实行为。
2. 行政职责性:行政事实行为是行政机关基于法定职责实施的行为,虽然不具有法定的强制力,但一旦出现意外,行政机关要对其负责。
3. 非法定性:行政事实行为与行政法律行为不同,它不是按照严格的法律规定实施的。
4. 不确定性:行政事实行为所产生的法律效果,往往是不确定的,具有临时性和个别性。
总的来说,行政事实行为是行政机关在行使职权过程中所实施的一系列行为,这些行为可能出于管理职责或公益目的,也可能没有严格的法律规定。
尽管其产生的法律效果不确定,但一旦出现意外,行政机关需要对其负责。
行政救济法行政救济是法律救济的一种,指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益,请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正,并追究其行政责任,以保护行政管理相对方的合法权益。
包括行政机关救济——行政管理相对方依法向有权的国家行政机关请求对行政主体的行政违法行为或不当的具体行政行为进行纠正或追究其行政责任的一种救济途径。
(行政复议、行政补偿、行政申诉、行政信访、人事争议仲裁)司法机关救济——国家赔偿(行政赔偿)、行政诉讼。
行政补偿是指国家行政机关及其工作人员在管理国家和社会公共事务的过程中,因合法的行政行为给公民、法人或其他组织的合法权益造成了损失,由国家依法予以补偿的制度。
信访,是指公民、法人或者其它组织采用书信、电子邮件、传真、电话、走访等形式,向各级人民政府、县级以上人民政府工作部门反映情况,提出建议、意见或者投诉请求,依法由有关行政机关处理的活动。
人事争议仲裁,是指人事争议仲裁委员会对申请仲裁的因履行聘任合同而引发的人事争议案件依法进行调解和裁决的活动。
《人事争议处理规定》(2007)109号第二条规定:本规定适用于下列人事争议;(一)实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照《中华人民共和国公务员法》管理的机关(单位)与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议。
(二)事业单位与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议。
(三)社团组织与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议。
(四)军队聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议。
(五)依照法律、法规规定可以仲裁的其他人事争议。
人事仲裁公正委员会聘任制是指用人单位通过契约确定与人员关系的一种任用方式,又称聘用合同制,是相对委任制而言的。
第一部分行政诉讼第一讲行政诉讼的受案范围行政诉讼,在我国指的是法院在多方主体的参与下,对行政主体作出的具体行政行为进行合法性审查并作出裁判的一系列法律制度。
行政诉讼的受案范围解决的是何种行政争议可以纳入司法审查的问题,(民)这是司法考试中行政诉讼法的第一考查重点。
行政法必背要点36条1、【合法行政】属于形式法治(不越权)的要求。
属于依法行政的首要原则,其他原则都是合法行政原则的延伸。
是行政活动区别于民事活动的主要标志。
其主要内容有:①法律优先(行政活动不得违背现有法律);②法律保留(行政活动应当依照法律的授权进行,没有法律、法规、规章的依据不得作出影响公民权益的决定)。
口诀:有法必依法、无法不损益2、【程序正当】①行政公开(保障知情权,分为不予公开:国家秘密、商业秘密和个人隐私;主动公开和依申请公开);②公众参与(听取公众意见、陈述申辩、其他参与);③公务回避(任职回避与执法回避);④适用程序合法(依法听证、依法催告、依法适用简易程序等)。
程序违法既违反合法行政原则,也违反程序正当原则。
口诀:开与避合3、【权责统一、高效便民】权责统一:①行政效能(赋予执法手段、保证政令有效);②行政责任(行使行政权须依法接受监督,行政违法或不当应承担法律责任,即纠错问责)。
口诀:金箍棒、紧箍咒高效便民:①行政效率(积极履行职责、提高办事效率);②便利当事人(简化行政程序,提供优质服务)。
口诀:积极高效率,简化优服务4、【合理行政】(1)公平公正(平等对待行政相对人、相同的行为给予相同的处理);(2)符合法律目的(考虑相关因素);(3)符合比例(行政手段裁量适当、必要、均衡)。
①适当:手段须有助于目的达成;②必要:在有多种手段可供选择时,应选择侵害相对人权益最小的手段;③均衡:即划算,行政手段对相对人权益的侵害不得超过行政目的之价值。
口诀:合理比相公,公平公正待,考虑要相关,手段势必均5、【诚实信用】①行政信息真实(提供真实、准确、全面的行政信息);②保护信赖利益(行政行为不得随意更改<禁止反复无常>,基于公共利益依法定程序更改<变更、废止、撤回>需要对相对人的损失进行补偿;主要适用于受益性行为,行政许可法确立的基本原则)。
口诀:不撒谎、不变卦6、【具有规章制定权的中央行政机关】(1)组成部门,承担基本职能。
3.行政事实行为的法律救济已经作出的违法行使职权的行政事实行为对行政相对人的人身权、财产权造成损害的,行政相对人有权提出国家赔偿,但不能提起行政诉讼。
(二)行政指导(★)行政指导,是行政主体为了达到某种行政目的,在其职权范围内采用希望、劝告、建议、指示等非强制性手段谋求行政相对人协助或合作的行政活动。
行政指导是一种行政事实行为,不具有法律上的强制力。
以行政相对人的自愿接受或配合为前提。
【2011·单选题】曹某在当地集镇市场临时贩卖鲜活鱼,当地工商局市场管理办公室公务员章某责令其交纳有关费用,曹某拒不交纳。
双方由此发生争吵,章某将曹某未卖完的鲜活鱼全部扣押,且将曹某打伤。
下列关于本案涉及的主体、行为和责任的说法中,正确的是()。
A.章某是本案行政主体B.章某扣押曹某鲜活鱼的行为属于执行罚措施C.章某向曹某收取费用的行为属于行政事实行为D.章某个人应当就曹某的损失承担赔偿责任(二)基本制度1.信息公开制度凡是涉及行政相对人权利、义务的行政信息资料,除法律规定应予保密的以外,行政主体及有关机构应依法向社会公开,任何公民或组织均可依法获取。
2.回避制度【举例】《行政处罚法》第37条规定:行政机关在调查或者进行检查时,执法人员与当事人有直接利害关系的,应当回避。
比如,执法人员是当事人的近亲属。
3.行政调查制度(1)行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于2人,并应当向当事人或者有关人员出示证件;(2)行政机关在收集证据时,如果证据可能灭失或以后难以取证的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在7日内及时作出处理决定。
4.告知制度如《行政处罚法》规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当事先告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。
5.催告制度催告制度首次在《行政强制法》中得以确立,是强制执行行政决定的前置程序,主要体现在行政机关自行强制执行的催告、代履行的催告、申请人民法院强制执行的催告三个方面。
论辅助型行政事实行为
摘要:行政事实行为类型化是行政行为型式化的具体体现,也是行政行为型式化发展的内在要求。
辅助型行政事实行为是行政事实行为的一种,作为行政行为的重要补充,辅助型行政事实行为在现代行政活动中起着越来越重要的作用。
辅助型行政事实行为是现代政府执法理念的基本体现,是现代政府民主行政的基本内涵,是现代科学行政的基本范畴。
关键词:辅助型行政事实行为;行政行为;辅助型
一、辅助型行政事实行为的基本含义
(一)行政事实行为的内涵
我国的行政法学研究起步较晚,关于行政事实行为的学说尚未在学界形成统一理论。
行政法律行为和行政事实行为共同构成了行政行为。
行政法律行为具有主行政行为的地位,它直接导引着行政事实行为的产生、发展、变化和消亡。
不同于行政法律行为,行政事实行为的发生不直接产生法律约束力,而只是在一定程度上影响现存状态的行为。
章建生在其《行政法与行政诉讼法》一书中对行政事实行为做了简单的定义。
行政事实行为,是指行政主体以不产生法律约束力,而以影响或改变事实状态为目的的行为。
[1] (二)辅助型行政事实行为的内涵
辅助型行政事实行为是对行政法律行为的补充行为,它主要是一种成就性行为。
辅助型行政事实行为应同时具有主体要件,职权要件、条件要件。
辅助型行政事实行为必须为行政主体作出的,符
合法定程序并遵守法定职责的对主行政法律行为具有辅佐、帮助意义的实际行政行为。
(三)辅助型行政事实行为之”辅助”的内涵
“辅助”二字体现着该类行政事实行为的精神实质。
陈教授在其著作中指出”辅助”所具有的直接性、非独立性、事务性、受动性、补偿性、潜隐性等属性。
其辅助意义还表现在目的的服从性,即该行为的目标、目的、内容、过程乃至表现形式、实施措施和手段都与主行政行为的意图一致。
形式的附随性,即该行为具有为主行政行为辅佐、帮助的基本目的和作用。
功能的修饰性、效果的成就性、表象的展现性。
[2]
二、辅助型行政事实行为的基本类型及其表现形式
陈晋胜教授《行政事实行为研究》一书中将辅助型行政事实行为具体划分为七个基本类型。
[3]笔者在此基础之上并结合自己的研究进一步将辅助型行政事实行为进行细化分类,在原有七个基本类型基础之上又增加了救济型行政事实行为、指导型行政事实行为两个类型。
随着社会的发展,行政事务的不断增多必然带来行政权力的膨胀。
行政相对人的权利时常遭到行政权力的侵犯,行政相对人的权利遭侵犯后需得到及时的救济方可减轻由行政权力的不断扩展所带来的种种社会危害。
故笔者认为有必要增加救济型行政事实行为这一类型。
同样地,随着大量新的社会管理事务的出现,行政需被赋予更多的权力去管理国家、管理社会、管理公民。
相对于强制性
手段来说,非强制性的手段因其对行政相对人更具说服力的协作性处理结果而得到广泛适用,所以笔者认为在辅助型行政事实行为的基本类型中增加指导型行政事实行为这一类型是很有必要的。
以下着重对救济型行政事实行为与指导型行政事实行为进行简要论述。
(一)救济型行政事实行为
救济型行政事实行为是指行政主体在作出侵犯行政相对人权利的行为之后,对于相对人合理的救济诉求而为的各种及时、合理的补偿性的行政事实行为。
救济型行政事实行为强调的是辅助行政复议、行政诉讼等行政法律行为顺利进行。
例如,行政主体为权利受侵犯的相对人提供各种寻求法律救济的途径;行政主体配合相对人进行权利救济的各种行为。
(二)指导型行政事实行为
指导型行政事实行为是指行政主体为了达到某种行政目的,为了实现某种行政管理职能而采取非强制性的手段指导相对人为一定的行为,因相对人的配合、协作而顺利完成行政任务的行政事实行为。
例如,为了平衡市场供需,行政主体指导农民种植大蒜、大葱等作物。
三、辅助型行政事实行为的地位及意义
(一)辅助型行政事实行为的地位
了解辅助型行政事实行为的地位是为了明确其在行政活动中的位置,明晓其在行政法学研究领域的重要性,以期更好的指导行政执法活动顺利进行。
行政活动的完成是一系列行政行为默契配合的
结果,其中辅助型行政事实行为对行政活动的顺利进行起着基础性的作用,从辅助型行政事实行为的基本特征中不难发现其基础性作用。
正如陈教授在《行政事实行为研究》一书中说到的,辅助型行政事实行为具有为主行政行为辅佐、帮助的基本目的和作用,为主行政行为的实施作一些前期的”铺路”工作,中期的”护路”工作和后期的”修路”工作。
陈教授总是能将复杂的行政法学知识以最深入浅出的方式表达出来,极富哲学思辨性的思维将行政事实行为理论剖析的精准且深刻。
(二)辅助型行政事实行为的意义
1.辅助型行政事实行为是现代政府执法理念的基本体现
概括起来说,辅助型行政事实行为主要有辅助性管理、辅助性协调、辅助性服务三方面基本工作。
从辅助性管理方面来说,陈教授指出行政事实行为的实际主体必须在执法理念、管理策略、法治精神、文化、用人政策等重大问题上有自己的思考,并且高屋建瓴地在实际工作中加以贯彻落实。
如此表述,使读者对辅助型行政事实理论有了直观且深刻的理解。
从辅助性协调方面来说,辅助型行政事实行为的实际主体要避免自己有高高在上的感觉,而是应该在充分沟通的基础之上做好协调。
从辅助性服务方面来说,陈教授更为精湛的将辅助型行政事实行为比作幕后英雄的角色。
辅助型行政事实行为最忌讳处处显示自己的存在,与主行政行为抢镜头、争荣誉。
2.辅助型行政事实行为是现代政府民主行政的基本内涵
如同《宪法》中规定人民的选举权一样,人民通过行使选举权来表达自己的意愿并监督政府权力的行使。
通过选举权的行使来表达对公权力的组织与行使的满意和不满。
而辅助型行政事实行为通过服务于行政相对人,使行政相对人更直接更正面的接触国家行政公权力,行政相对人通过行使监督、批评、建议等权利推进我国民主行政的进程。
3. 辅助型行政事实行为是现代科学行政的基本范畴
现代社会的最大特点是:政府机构庞大,行政事务繁杂,人们多重参与,工作相互依赖。
随着社会的发展,政府越来越需要科学行政以处理越来越复杂的社会事务。
辅助型行政事实行为在服务主行政行为的过程中要做大量的颇具技术性的工作,这更需要科学行政来提升辅助行政事实行为的完成质量,最终使得主行政行为至善至美。
辅助型行政事实行为的表达能力和事实能力是现代政府科学行政的基本范畴。
辅助型行政事实行为作为一种手段性行为,它的全部”辅助”效用直接指向主行政行为,成就着主行政行为的全面实现。
辅助型行政事实行为已经是现代政府文明施政的基本要求,是服务政府”民本意思”的重要内容。
具有重大的现实意义。
参考文献:
[1]章建生,行政法与行政诉讼法[m],北京:北京大学出版社,2007.
[2]陈晋胜,行政法专题研究[m],北京:国际炎黄文化出版社,
2010.
[3]陈晋胜,行政事实行为研究[m],北京:知识产权出版社,2010.
作者简介:郭晓娟(1989-),女,山西晋城人,山西大学2010级宪法与行政法学专业硕士研究生,研究方向:行政法。