冲突规范的现状、种类及软化处理

冲突规范的主要类型篇一：法律规范之间的冲突有四种类型法律规范之间的冲突有四种类型：（1）是不同位阶的法律规范之间的冲突。

不同位阶法律规范之间的冲突又称为层级冲突或纵向冲突。

如法律、行政法规、地方性法规、地方规章之间发生的规范冲突。

（2）同一位阶法律规范之间的冲突。

同一位阶法律规范之间的冲突又称为同级冲突或者横向冲突。

如处于同一效力层级的法律之间、行政法规之间、地方性法规之间、部门规章之间的规范冲突。

（3）是不同时期发布的法律规范之间的冲突。

这种冲突为新法与旧法之间的冲突，又称为新旧冲突或时际冲突。

（4）是特别法与普通法之间的冲突。

这种冲突为特别法与普通法之间的规定不一致时所产生的冲突，又称为特别冲突。

行政审判中，对法律规范之间的冲突的处理，应当遵循以下原则进行：第一，对于层级冲突应当确立高位阶的法律规范优于低位阶的法律规范的适用规则。

效力低的法律规范服从效力高的法律规范。

依据《立法法》第78条规定和宪法是国家根本大法这一特点，宪法具有最高的法律效力。

《立法法》第79条规定：“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章，行政法规的效力高于地方性法规、规章”。

《座谈会既要》亦确定了下位法不符合上位法的适用原则：下位法的规定不符合上位法的，人民法院原则上应当适用上位法。

当前许多具体行政行为是依据下位法作出的，并未援引和适用上位法。

在这种情况下，为维护法制统一，人民法院审查具体行政行为的合法性时，应当对下位法是否符合上位法一并进行判断。

经判断下位法与上位法相抵触的，应当依据上位法认定被诉具体行政行为的合法性。

由此看来，法律、宪法、法律、行政法规、地方性法规、地方规章的法律层级排列有序，其法律效力一次递减。

高位阶的法律规范优于低位阶的法律规范，低位阶的法律规范不得与高位阶的法律规范相抵触。

第二，对于新旧冲突，通常适用新的法律优于旧的法律规范的规则。

即当新的法律规范与旧的法律规范的规定不一致时，人民法院应当优先适用新的法律规范，但新的法律规范一般不溯及既往8.《座谈会纪要》关于新旧法律规范的适用规则对实体问题适用和程序问题适用进行严格区分，并对不溯及既往原则的例外情形即新法可以溯及既往的几种情形作了列举。

摘要：尽管冲突规范并不明确规定涉外民商事法律关系当事人各方具体的权利和义务，它作为一种间接规范，主要作立法管辖权之选择，并且被选择的法律有时并不符合案件的实际情况，也不符合法院国的政策与利益。

然而，无论从国际私法的历史发展、国际私法的主要目的和中心任务、各国学者关于国际私法范围的认识上来看，还是从冲突规范本身的特点和适用范围等方面来看，冲突规范无论在过去、现在或者将来，都是国际私法的最重要的规范。

同时，对传统国际私法的冲突规范进行改良也是非常必要的。

所谓冲突规范，又称“法律选择规范”、“法律适用规范”，它应该是国际私法最基本、最重要的规范，在国际私法中曾经发挥了并且仍然发挥着重要的作用。

然而近些年来，关于冲突规范在国际私法中的地位和作用问题引发了比较激烈的争论。

由于冲突规范并不明确规定涉外民商事法律关系当事人各方具体的权利和义务，它作为一种间接规范，主要作立法管辖权之选择，被选择的法律往往有时并不符合案件的实际情况，也不符合法院国的政策与利益，因而国内外不少学者对冲突规范在国际私法中的地位与作用展开了猛烈的批判，甚至出现了一种从根本上否定冲突规范在国际私法中的地位与作用的倾向。

一、国内外国际私法学者对冲突规范在国际私法中的地位与作用的批判1．国内国际私法学者对冲突规范在国际私法中的地位与作用的批判以姚壮、任继圣二位教授为代表的国内批判者们或者认为，冲突规范本身存在着一些难以克服的固有缺陷，如它同实体法规范相比，过于简单、原则和概括，“不能构成当事人的行为准则”；不能据而预见行为的后果，“缺乏法律所应有的预见性和明确性”；再加上还有诸如反致、识别、外国法内容的查明、公共秩序保留和法律规避等一系列与冲突规范相联系的制度，从不同的角度限制了冲突规范的效力，因而极大地削弱了冲突规范的“稳定性”；或者认为，冲突规范所指的实体法大都是各有关国家根据国内政治、经济条件和法律传统制定的，不是专门适用于涉外民法关系的，因而这样制定的法律，往往“缺乏针对性”；在涉外民法关系随着国际交往的发展而日益趋于频繁与复杂的情况下，冲突规范已难以适应促进这种关系的发展了①。

冲突规范的发展趋势冲突规范的发展趋势冲突规范是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法、根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系（或均对该民事关系主张“立法管辖权”）的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。

冲突规范的结构。

冲突规范由“范围”、“准据法或系属”两部分组成。

例：人格权的内容适用权利人经常居所地法律。

该条冲突规范的范围就是“人格权内容”，系属即为“权利人经常居所地法”。

范围又称为“连结对象”或“起因事实”，它包括冲突规范所要适用的对象，或所要认定的事实，或所要解决的法律问题。

而冲突规范的另一部分“准据法”则是乏味中所指的涉外民事关系、事实或法律问题应适用的特定的实体法规范。

一般说来，冲突规范具有强制性，法院在审理涉外民事纠纷时，必须依照职权主动献适用本国的冲突规范来确定案件应当根据哪国法律审判。

在得到大多数国家的承认时，也有一些大陆法国家学者受英美法影响，开始主张接受“任意性冲突法”理论，将冲突法与当事人的“意思自治”结合起来。

实践中，我国法院在许多涉外案件的审判中，有意无意的采用了“任意性冲突法理论”的做法。

冲突规范的发展受到国内法的限制，世界各国因国内法不同对于冲突规范发展趋势亦不同。

目前冲突规范的发展大趋势主要有如下几点：(一)最密切联系原则(二)有限意思自治原则(三)最有利于原告原则(四)排除被告不可预见的法律适用原则冲突规范的发展沿革主要体现在连结点的选择上。

连结点，又称连结因素或连结根据，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。

通常这些事实因素是用“国籍”、“住所”、“惯常住所”、“缔约地”、“履行地”、“侵权行为地”、“婚姻举行地”、“遗嘱作成地”、“物之所在地”这样一些含有场所意义的概念来加以表示的。

法律选择的过程也就是把不同的法律关系何国家的法律制度联系起来的过程，所以冲突法规则才被称为“立法管辖权选择规则”。

第1篇一、引言在法治社会中，法律的适用是维护社会秩序、保障公民权益的重要手段。

然而，在实际的法律适用过程中，往往会出现规范冲突的情况。

规范冲突是指在同一法律体系中，两个或多个法律规范因内容、目的或适用条件等方面存在不一致或矛盾，导致在实际操作中难以确定应当适用的法律规范。

本文旨在探讨规范冲突的法律适用原则和解决方法，以期为我国法律适用提供理论支持和实践指导。

二、规范冲突的类型1. 同一位阶法律规范的冲突同一位阶法律规范的冲突是指在同一法律位阶内，不同法律规范之间的冲突。

例如，在刑法和行政法之间，可能存在对同一行为的处罚规定不一致的情况。

2. 不同位阶法律规范的冲突不同位阶法律规范的冲突是指在不同法律位阶之间，上位法与下位法之间的冲突。

例如，国务院制定的行政法规与地方性法规之间的冲突。

3. 法律规范与政策、道德、习惯等非正式规范的冲突法律规范与政策、道德、习惯等非正式规范的冲突是指法律规范与这些非正式规范在内容、目的或适用条件等方面存在不一致或矛盾的情况。

三、规范冲突的法律适用原则1. 整体性原则整体性原则是指在对规范冲突进行适用时，应当从法律体系整体出发，综合考虑各个法律规范之间的关系，确保法律适用的统一性和协调性。

2. 优先性原则优先性原则是指在同一法律位阶内，上位法具有优先适用效力。

例如，在刑法和行政法之间，应当优先适用刑法。

3. 紧急性原则紧急性原则是指在出现特殊情况时，应当优先适用能够迅速解决实际问题的法律规范。

例如，在自然灾害等紧急情况下，应当优先适用紧急状态下的法律规范。

4. 公平原则公平原则是指在解决规范冲突时，应当遵循公平、公正的原则，确保各方权益得到合理保障。

四、规范冲突的解决方法1. 法律解释法律解释是指在遇到规范冲突时，通过解释法律规范的内容、目的和适用条件，明确应当适用的法律规范。

法律解释可以包括文义解释、历史解释、目的解释、体系解释等。

2. 立法解释立法解释是指立法机关对法律规范进行解释，以解决规范冲突。

论传统冲突规范与现代冲突规范【摘要】冲突规范作为国际私法的重要组成部分，为涉外民商事法律关系适用哪国法律提供了依据，由于民商事法律关系发展得越来越复杂，对冲突规范的要求也进而增加，而冲突规范也由传统的冲突规范发展到现代的冲突规范，有了很大的进步，但不管是传统还是现代冲突规范，都有些小缺陷，以下将介绍概括介绍冲突规范的内容以及其发展及其存在的一些缺陷。

【关键词】冲突规范；软化处理；连接点一、冲突规范概述冲突规范，又叫法律适用规范，或法律选择规范，是由国内法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何种法律规范的总称。

[1]二、传统冲突规范与现代冲突规范传统冲突法是指第二次世界大战以前建立在封建制度和自由资本主义经济基础上的冲突法，以国家为本位分配国家的立法管辖权，强调冲突规范的确定性和追求冲突法公平为基本特征，[2]它强调的是法律适用的确定性和判决结果的一致性。

而现代冲突规范即冲突规范的软化处理是指通过增加连结点的数量或采用主观性连结点的方法使法律选择更具灵活性，改变传统冲突规范所具有的僵化和机械性。

[3]冲突规范法之所以会这样发展跟冲突规范法的价值和作用取向有很大的联系。

很显然，传统的冲突规范法追求的是确定性，强调的是形式正义，是判决结果的一致性，并且也能很好的满足法的可预见性、确定性、一致性。

而现代冲突法则追求的是实体正义，个案正义以及法律的灵活性。

由于形式正义与实体正义，可预见性与灵活性这些矛盾体，导致冲突规范法不能同时满足他们，那么冲突规范法又该如果取舍？三、笔者对传统冲突规范和现代冲突规范的观点在此，笔者认为无论是传统的冲突规范还是现代的冲突规范，都有它一定的当时冲突规范法在订立的时候也没有将法律关系分得那么细致，就造成了冲突规范法可能规定的那个连接点与该案件联系不是那么紧密。

而对于现代冲突规范法，主要采用的是一种软化处理的方式，其中有一种方式为增加连结点的数量从而增加可选性。

一、冲突规范的概念类型１、冲突规范的概念与特点冲突规范，又称法律适用规范或法律选择规范，是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事关系应适用何种法律的规范。

同一般法律规范相比，它具有以下特点：（1）冲突规范不同于一般的实体法规范，它是法律适用规范。

（2）冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它是法律选择规范。

（3）冲突规范是一种间接规范，缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。

(4)冲突规范的结构不同于一般的法律规范。

２、冲突规范的结构冲突规范由范围和系属两部分组成。

（1）范围，又称连结对象等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系，这一部分可以是法律关系、法律事实，也可以是法律问题。

（2）系属，是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。

它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。

其词语结构表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。

３、冲突规范的类型冲突规范可分为四种基本类型：（1）单边冲突规范，是直接规定适用某国法律的规范。

（2）双边冲突规范，是指其系属并不直接适用内国法或外国法，而只规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。

（3）重叠适用的冲突规范，就是其系属中有两个或两个以上的连结点，并且同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。

（4）选择适用的冲突规范，就是其系属中有两个或两个以上的连结点，但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。

二、连结点的概念分类１、连结点的概念及其法律意义连结点，又称连结因素，连结根据，是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。

其意义表现在两个方面：从形式上看，连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介。

第1篇摘要冲突规范是国际私法中用以解决法律冲突的基本原则和规则。

随着全球化的发展，法律冲突日益增多，如何正确适用冲突规范成为国际私法研究的重要课题。

本文旨在探讨冲突规范的适用法律，分析冲突规范的类型、适用原则和具体法律适用，以期为我国国际私法实践提供参考。

一、引言随着经济全球化、文化交流和人员流动的加剧，国际法律关系日益复杂，法律冲突问题也随之增多。

冲突规范作为国际私法的基本原则和规则，对于解决法律冲突具有重要意义。

本文将从冲突规范的类型、适用原则和具体法律适用等方面进行探讨。

二、冲突规范的类型1. 实质冲突规范实质冲突规范是指直接规定适用何种法律的规范。

根据适用法律的依据，实质冲突规范可分为以下几种：（1）主观连结点冲突规范：以当事人国籍、住所、居所等主观因素为依据，规定适用当事人本国法或住所地法的规范。

（2）客观连结点冲突规范：以合同履行地、侵权行为地、财产所在地等客观因素为依据，规定适用特定国家法律的规范。

2. 程序冲突规范程序冲突规范是指规定在何种法律体系下进行诉讼、仲裁等程序性问题的规范。

程序冲突规范主要包括以下几种：（1）法院地法冲突规范：规定在法院地国进行诉讼、仲裁等程序性问题的规范。

（2）外国法冲突规范：规定在外国进行诉讼、仲裁等程序性问题的规范。

三、冲突规范的适用原则1. 最密切联系原则最密切联系原则是指根据案件的具体情况，确定与案件有最密切联系的法律作为准据法的原则。

这一原则强调法律关系的本质特征，旨在实现案件审理的公正性和合理性。

2. 准据法选择原则准据法选择原则是指在冲突规范中，根据案件的具体情况，选择与案件有最密切联系的法律作为准据法的原则。

这一原则有助于确保案件审理的统一性和一致性。

3. 公共秩序保留原则公共秩序保留原则是指在适用外国法时，如违反我国公共秩序，可排除外国法适用的原则。

这一原则旨在维护国家主权和公共利益。

四、冲突规范的具体法律适用1. 合同纠纷在合同纠纷中，适用合同缔结地法、合同履行地法、当事人本国法或住所地法等。

浅谈我国冲突规范及完善建议作者：李碧奇来源：《法制与社会》2017年第34期摘要冲突规范作为国际私法中的重要章节，是针对涉外民商事法律关系应适用何种法律所存在的矛盾冲突的社会现象。

也是近十几年来学者们讨论的热点话题。

随着经济、政治、法律、文化等发展，冲突规范也随之有着新的发展趋势和相对应的问题。

本文以冲突法，冲突规范为中心点，简要论述了冲突规范的概念、历史和特点，主要研究了我国冲突规范的现状和目前的不足并提出了如何完善我国冲突规范的相关建议。

关键词冲突法法律适用规范涉外民商事作者简介：李碧奇，辽宁师范大学海华学院文法系法学专业本科生，研究方向：法律冲突规范。

中图分类号：D99 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2017.12.009近些年来，随着社会的不断变化更新，冲突规范也与时俱进出现了越来越多的新形势。

因此关于冲突规范问题的探索成为目前学者们研究的热点。

冲突规范贯穿整个国际私法，有着举足轻重的地位，也发挥了强有力的作用，但于此同时，冲突规范的不足也逐渐的显露出来。

目前，我国的冲突法和冲突规范仍在创造发展的阶段，因此对我国冲突规范中具体的应适用何种法律问题并没有明确的规定。

正因如此，对冲突规范有着客观正确的认识，便于我们更好的学习理解和应用冲突规范和国际私法。

一、冲突规范的概述（一）冲突规范的概念冲突法可以说是从一开始的名称和定义就存在矛盾的一个法律部门和法律学科。

由于每个国家对于有关涉外民商事关系的法律不同，因此就会产生法律冲突和矛盾。

因此也就形成了法律冲突规范。

冲突规范，也称法律适用规范，或法律选择规范，是指两个或若干个不同的法律规范都调整同一个涉外民商事法律关系或者没有任何法律规范调整的涉外民商事法律关系，从而发生了法律之间矛盾和冲突，导致法院或仲裁机构根据适用法律不同做出不同的判决和裁定的社会现象时，法律规定应该适用哪种法律作为准据法的规范。

（二）冲突规范的历史冲突法产生意大利。

行政诉讼中的规范冲突与出路行政诉讼是一种司法救济手段，是公民、法人、其他组织对行政权力行使不当行为的一种维权途径。

在行政诉讼过程中，由于涉及到法律、行政法规、司法解释等多方面的法律规范，往往会出现规范冲突的情况，给案件审理带来困难和复杂性。

然而，如何在规范冲突中找到出路，成为了行政诉讼中的一大难点。

一、行政诉讼中的规范冲突（一）法律与行政法规的规范冲突在行政诉讼过程中，法律与行政法规往往会产生规范冲突，例如，行政法规与法律产生抵触，行政法规的某些规定与法律相反或超越了法律的规定，这就给案件的处理带来了困难。

（二）同级法规之间的规范冲突同级法规之间也可能存在规范冲突，例如两个或多个同级法规对同一个事项作出不同规定，导致法律适用的不确定性，给行政诉讼造成了困难。

（三）法律与司法解释之间的规范冲突司法解释是由最高法院制定、公布的概括性规范性文件，具有一定的权威性，司法解释与法律之间也可能存在规范冲突。

由于司法解释通常是根据判案经验或具体案件情况制定的，因此司法解释与法律之间的矛盾也会给行政诉讼带来不便。

二、规范冲突的出路（一）以基本法律原则解决规范冲突在行政诉讼中，我们可以通过考虑基本法律原则，来解决规范冲突。

例如，法律规定：“公民有言论、出版、集会、结社的自由”，而行政法规规定：“街头宣传需经政府同意”，两者存在规范冲突。

但如果我们遵循基本法律原则，即优先保障公民的基本权利，就能够解决该规范冲突。

（二）以特殊法律规范为准解决规范冲突在行政诉讼中，如果特殊法律规定与普通法律规定发生冲突，通常会以特殊法律规定为准。

例如，某地方性法规规定：“游车一族不得进入本市区”，而政府部门则依法扣留一辆游车。

此时，由于特殊法律规定对行政行为具有具体指向性，因此以特殊法律规定为准，扣留该游车是合法的。

（三）以解释性文件为准解决规范冲突在行政诉讼中，解释性文件通常被视为组成法律规范体系的一部分，因此解释性文件与法律之间的关系被赋予了一定的法律效力。

浅议我国法律规范冲突及其解决方式作者：张旻来源：《法制与社会》2009年第02期摘要在我国,随着社会主义法治的不断发展,法律冲突日益成为一个突出的问题。

本文简要论述了我国法律规范冲突的表现形式及产生原因,并提出了解决法律规范冲突问题的相关建议。

关键词法律规范法律冲突中图分类号:D920.0文献标识码:A文章编号:1009-0592(2009)01-357-01一、我国法律规范冲突的概况法律规范冲突,是指由于立法机关所制定的法律规范之间在基本原则和具体内容方面存在不同甚至相反规定而产生的相互冲突。

我国目前法律规范冲突主要包括如下几类:(一)下位法与上位法之间的冲突主要包括以下情况:民法刑法等部门法律与宪法的冲突、行政法规与法律之间的冲突、地方性法规与法律以及行政法规之间的冲突、规章与行政法规之间的冲突、规章与地方性法规之间的冲突、下级人民代表大会发布的地方性法规与上级人民代表大会发布的地方性法规之间的冲突、下级人民政府发布的规章与上级人民政府发布的规章之间的冲突。

(二)相同位阶的法律规范之间的冲突主要包括以下情况:法律之间的冲突、行政法规之间的冲突、地方性法规之间的冲突、部门规章之间的冲突、地方政府规章之间的冲突。

(三)其它冲突主要包括以下情况:地方性法规与部门规章的冲突、地方政府规章与部门规章的冲突。

二、法律规范冲突产生的原因在我国,法律规范冲突现象的产生是多方面原因综合作用产生的结果,笔者认为这些原因主要包括以下几个方面:(一)根本原因——众多立法主体之间的利益冲突我国的立法主体众多,立法法规定的立法主体包括全国人民代表大会及其常务委员会、国务院、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会、国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构等众多机构。

在我国目前的生产力条件下,利益的总量是有限的,在这一条件下,立法的最终目的就是对有限的社会利益资源进行分配。

当这些拥有立法权的主体在制定法律时将利益的天平向自己这一方倾斜时,就难免产生众多的法律规范之间的冲突,这是法律规范之间发生冲突的根本原因。

冲突规范的发展趋势首先，冲突规范是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法、根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系（或均对该民事关系主张“立法管辖权”）的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。

“冲突法”名称始于17世纪，从19世纪30年代以后，冲突法在有的著作中又被称为国际私法，其在现代国际私法中占据着极其重要的地位。

一、冲突规范的结构。

冲突规范由“范围”、“准据法或系属”两部分组成。

例：人格权的内容适用权利人经常居所地法律。

该条冲突规范的范围就是“人格权内容”，系属即为“权利人经常居所地法”。

范围又称为“连结对象”或“起因事实”，它包括冲突规范所要适用的对象，或所要认定的事实，或所要解决的法律问题。

而冲突规范的另一部分“准据法”则是乏味中所指的涉外民事关系、事实或法律问题应适用的特定的实体法规范。

二、冲突规范的特点冲突规范作为国际私法的法律适用规范，具有其自身独特不同，下面我们简要地论述一下冲突规范的特点：1、从冲突规范内容和作用看，冲突规范并不直接规定涉外民商事法律关系当事人的权利义务，不能直接构成当事人作为或不作为的准则，因而对涉外民商事法律关系仅起间接调整的作用。

由于冲突规范是一种法律适用规范，它仅指明某一种涉外民商事法律关系应如何适用法律，因而有别于能直接确定当事人权利义务的实体规范。

就其调整作用来说，它必须与经过它援引的某一特定国家的实体规范结合起来，才能发挥法律规范调整当事人权利义务的作用，因而只是间接调整的作用。

2、从冲突规范的性质看，冲突规范是一种不同于实体规范也不同于程序规范的特殊类型的法律适用规范。

尽管冲突规范不直接确定当事人的权利义务，不是实体规范，而是通过指定适用何种法律调整涉外民事法律关系，但它终究在本质上同以诉讼关系为调整对象的程序不同。

所以冲突规范也不是程序规范。

就其性质上讲，它是指明某种法律关系应如何适用法的法律规范。

3、从冲突规范的结构来看，冲突规范具有非常特殊的法律规范结构。