孙维飞知识点梳理债法lqb
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证券从业资格《证券基础知识》总结——第三章证券从业资格《证券基础知识》总结——第三章第三章债券第一节债券的特征与类型债券的定义:债券是一种有价证券,是社会各类经济主体为筹集资金而向债券投资者出具的、承诺按一定利率定期支付利息并到期偿还本金的债务债权凭证。
含义:发行人(借入资金的经济主体)、投资者(借出资金的经济主体)、利用资金的条件(在约定时期还本付息)、法律关系(反映两者的债权债务关系,是法律凭证)。
债券的票面要素:票面价值;到期期限:债券发行之日起到最后一笔本息偿清之日的时间;票面利率:利息与债券票面价值的比值,用百分数表示。
形式有单利、复利和贴现。
发行单位名称。
所有要素不一定都体现在票面上,可能以公告等形式公布利率、偿还期限等重要因素。
但票面可能包括其他因素,如还本付息方式。
影响债券偿还期限的因素:资金的用途:临时周转使用发行短期债券,而长期资金需要则发行长期债券。
期限的长短主要考虑利息负担。
市场利率的变化:利率看涨发行长期债券,否则发行短期债券。
债券变现能力:债券市场的发达程度,发达市场可以发行相对长期的债券,而不发达的债券市场则发行短期债券。
债券的特征:偿还性:到偿还期限还本付息,债权债务关系随之结束,而股东和股份公司之间的关系在公司存续期内是永久的,另外,英美国家历史上发行过无期公债或永久性公债。
流动性:持有者的转让,取决于市场转让的便利程度以及转让过程中是否产生价值损失。
安全性:收益相对稳定,不但可以转换为货币,而且有稳定的转让价格。
债券投资不能收回的两种情况:发债人不能充分和按时履行按期还本付息的约定,流通市场面临的风险。
收益性:获得相对稳定的利息收入以及转让差价。
债券的分类:按照发行主体:政府债券、金融债券和公司债券。
按照计息与付息方式:单利、附息、贴现、零息、累进利率。
按风险程度(利率是否变动):固定利率债券和浮动利率债券。
按债券形态:实物债券、凭证式债券和计账式债券。
1.政府发行债券的目的:用于公共设施建设、重点项目建设和弥补国家财政赤字。
说明:一、本笔记以《201209民法学原理二·债法教学要点》为依据,基于寇广萍老师之课件,根据张广兴《债法总论》、刘心稳《债权法总论》以及崔建远《合同法》整理而成,同时参考方志平《债法总论》、王利明《民法疑难案例研究》;二、债法博大精深,难免挂一漏万,如有遗漏,自行补充;若有谬误,请多指教;三、纯属个人平时债法笔记,请勿作考前重点,否则后果自负;四、若对以上各条存有疑虑,请勿再看!五、如有雷同,算我抄你!若有它版,或属重名。
债 法 总 论 笔 记第一章 债与债法一、债的意义 债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利义务关系。
二、债的特征 1、动态财产关系 →财产由一方移转至对方23、请求型、利益间接型财产关系4、期限性法律关系三、债法的意义 狭义的债法:民法典中的债权、债务编或专门的债法立法文件广义的债法调整债权债务关系的单行法、行政法规、最高人民法院的司法解释及国家参加的有 关债权债务关系的国际公约四、债法的性质 1、民法的组成部分 2、动态财产关系法3、集中反映市场交换关系一般规则的规范体系4、民法中的任意性规范体系构成要件 第二章 债的构成要素一、债的主体 依照约定或法律规定,在债中享有权利、承担义务的当事人。
→自然人、法人、非法人团体;国家在一定条件下也可二、债的客体(标的)债所确定的债权人得请求、债务人当为的特定行为。
1、须为使他人财产有所增益的行为债的客体=债的标的→给付 2、须为有意识的增加他人财产的行为3、给予行为基于一定目的三、给付的要件 1、标的确定 2、标的可能 3、标的合法 4、标的妥当四、给付的类型1、财物交付2、金钱支付作为的给付 3、服务提供 4、工作成果之交付(物化的劳动成果)5、权利移交→不包含财物交付,而是单独移转特定权利的行为(如移交债权、知产权)不作为的给付:可分给付:性质上能够分为数个给付且不损害债权实现一时给付:债务人当以一次行为而完成的给付持续给付:债务人应当在一定时期内为连续性特定行为的给付(如租赁合同、供电合同…)单纯给付:由一个行为构成的给付合成给付:由数个行为合构而成的给付→该数个行为形成行为系列,共同成为一个债的客体五、债权债权人依债所享有的得就给付为各种行为的权利。
第⼀节债券的特征与类型 ⼀、债券的定义与特征 (⼀)债券的定义:是⼀种有价证券,是社会各类经济主体为筹集资⾦⽽向债券投资者出具的、按⼀定利率定期⽀付利息的、并到期偿还本⾦的债权债务凭证。
含义:发⾏⼈ (借⼊资⾦的经济主体) 、投资者 (借出资⾦的经济主体) 、利⽤资⾦的条件 (在约定时期还本付息) 、法律关系 (反映两者的债权债务关系,是法律凭证) 债券的基本性质:1、属于有价证券 2、是⼀种虚拟资本 3、是债权的表现 (⼆)债券的票⾯要素 1、票⾯价值 2、债券的到期期限:债券发⾏之⽇起到偿清本息之⽇⽌的时间 3、债券的票⾯利率:也称名义利率,债券年利息与债券票⾯价值的⽐值,⽤百分数表⽰。
形式有单利、复利和贴现利率 4、债券发⾏者名称 所有要素不⼀定都体现在票⾯上,可能以公告等形式公布利率、偿还期限等重要因素。
但票⾯可能包括其他因素,如还本付息⽅式 影响债券偿还期限的因素 资⾦的⽤途:临时周转使⽤发⾏短期债券,⽽长期资⾦需要则发⾏长期债券。
期限的长短主要考虑利息负担。
市场利率的变化:利率看涨发⾏长期债券,否则发⾏短期债券。
债券变现能⼒:债券市场的发达程度,发达市场可以发⾏相对长期的债券,⽽不发达的债券市场则发⾏短期债券。
(三)债券的特征 偿还性―到偿还期限还本付息,债权债务关系随之结束,⽽股东和股份公司之间的关系在公司存续期内是永久的,另外,英美国家历发⾏过⽆期公债或永久性公债 流动性―持有者的转让,取决于市场转让的便利程度以及转让过程中是否产⽣价值损失 安全性―收益相对稳定,不但可以转换为货币,⽽且有稳定的转让价格。
债券投资不能收回的两种情况:发债⼈不能充分和按时履⾏按期还本付息的约定,流通市场⾯临的风险。
收益性―获得相对稳定的利息收⼊以及转让差价 ⼆、债券分类 (⼀)按照发⾏主体:政府债券、⾦融债券和公司债券 (⼆)按照计息与付息⽅式:零息、附息、息票累积债券 (三) 按债券形态:实物债券、凭证式债券和计帐式 政府债券、⾦融债券和公司债券 政府发⾏债券的⽬的:⽤于公共设施建设、重点项⽬建设和弥补国家财政⾚字在有的国家,把政府担保的债券也划规政府债券体系,称为政府保证债券 ⾦融债券的发⾏主体为银⾏和⾮银⾏⾦融机构发⾏⾦融债券的⽬的:⽤于特定⽤途以及改善银⾏的资产负债结构(⾦融机构发债使其有更⼤的灵活性和主动性) 公司债⼀般由上市公司发⾏,但有的国家也允许⾮上市的企业也可以发⾏债券 零息债券:也称零息票债券,债券合约未规定利息⽀付的债券,投资者以低于⾯值的价格购买,购买价格是票⾯值的现值,投资收益是两者的差价。
债券投资知识点总结归纳债券投资是一种相对比较稳健的投资方式,特别是对于那些风险偏好较低的投资者来说,债券投资是一个不错的选择。
债券是一种固定收益的金融工具,通常由政府或公司发行,用于筹集资金。
债券投资的收益来源于其固定的利息和到期还本。
对于初次接触债券投资的人来说,需要了解一些关键的知识点,才能做出明智的投资决策。
接下来,我们将总结归纳债券投资的一些重要知识点。
债券的基本概念1.债券的定义债券是一种债权凭证,它是债务人向债权人承诺在未来的某个时间内按照一定的利率支付利息,并在到期日支付债券的本金。
债券可以由政府、企业或金融机构等发行。
2.债券的组成债券通常由债券面值、债券利率、债券到期日、债券发行价、债券还本付息方式等组成。
了解这些组成要素对于投资者选择合适的债券产品至关重要。
债券的种类1.政府债券政府债券是由国家政府或地方政府发行的债券,通常被视为最安全的债券。
政府债券通常具有较高的信用评级和较低的违约风险。
2.公司债券公司债券是由公司或其他企业发行的债券,通常具有较高的收益率,但也伴随着较高的违约风险。
3.可转换债券可转换债券是一种特殊类型的债券,持有人有权利将债券转换为公司的普通股份。
4.零息债券零息债券是一种不支付利息的债券,其收益主要来自债券的折价发行和到期时的赎回价之间的差额。
债券的收益和风险1.债券的收益债券的收益主要包括利息收入和债券买卖时的资本利得。
投资者购买债券后,可以根据债券的利率获得固定的利息收入,如果在债券到期时,债券的市场价格高于购买时的价格,投资者可以获得资本利得。
2.债券的风险债券投资也存在着一定的风险,主要包括信用风险、利率风险和通货膨胀风险。
信用风险是指债券发行者无法按时支付利息或本金的风险;利率风险是指债券价格受市场利率波动的影响而产生的风险;通货膨胀风险是指通货膨胀导致债券的实际收益率下降的风险。
债券投资的选择和评估1.评估债券的信用风险投资者在选择债券时需要评估债券发行者的信用风险,可以通过查看债券的信用评级来进行评估。
债法期末重点总结知识债法是指国家对债权、债务关系进行立法和管理的法律体系,它是规范社会经济活动中的债权债务关系的法律,对于保护各方当事人的利益、维护社会经济秩序具有重要的作用。
以下是债法期末重点总结的内容。
第一部分:债权的基本概念与构成要件1.债权的概念与特征债权是指债权人依法享有向债务人要求债务履行的权利。
债权具有继承性、相对性、可分性、财产性等特征。
2.债权的构成要件(1)特定对象:债权对象必须是确定的确定的财产权益或者是确定的行为。
(2)主体:债权人和债务人是债权关系的主体。
(3)法律关系的产生:债权关系是通过法律行为或者法律事实产生的。
(4)债权的内容:债权必须具有经济价值,并且是合法的、真实、有效的。
(5)法律保护:债权必须得到法律保护。
第二部分:债务的基本特征与主体1.债务的性质和构成要件(1)债务的性质:债务是债权的对立面,是具有确定的责任承担义务的负债权益。
(2)构成要件:主体、客体、法律行为等是构成债务的基本要件。
2.债务人的瑕疵与特殊身份(1)债务人的瑕疵:债务人的瑕疵包括债务能力不完全、不能胜任特殊债务、不可得免责。
(2)特殊身份:债权债务关系中有些人以一种特殊的身份参与其中,如保证人、担保人等。
第三部分:债权的来源与变化1.债权的来源(1)合同:合同是债权关系的主要来源,包括民间借贷合同、租赁合同、销售合同等。
(2)法律法规:法律法规也是债权关系的来源之一,包括民法总则、担保法、合同法等。
2.债权的变动(1)转让:债权人将自己合法享有的债权全部或者部分向第三人转让。
(2)债权的实现:债权实现是指债权人要求债务人履行债务的过程。
(3)债权的变更:债权的变更是指债权关系中债务的主体、约定的内容、方式等发生变化。
第四部分:债权的保障与维权1.债权的保障(1)担保:债权人要求债务人提供担保物或者第三方给付的承诺,作为担保债务履行的依据。
(2)保证:保证是指债务人承诺对债权人的债务进行保证。
债券投资基础必学知识点1. 了解债券的定义:债券是一种债务工具,债券持有人作为债券发行方的债务人,可以向发行方借款,同时债券发行方承诺按照一定的利率支付利息,并在债券到期时偿还本金。
2. 理解债券的种类:债券可以分为政府债券、企业债券、金融债券等。
政府债券是政府发行的债务工具,企业债券是企业发行的债务工具,金融债券是金融机构发行的债务工具。
3. 认识债券的特点:债券具有固定利率、固定期限、固定回报的特点。
债券的利息通常是按年付息,并在到期日偿还本金。
4. 理解债券的风险和收益:债券具有违约风险和利率风险。
违约风险是指发行方无法按时支付利息或偿还本金的风险,需要评估债券发行方的信用状况。
利率风险是指随着市场利率的波动,债券的价格会有相应变动。
5. 掌握债券的评级:债券通常由评级机构对其信用质量进行评级,例如标准普尔、穆迪等。
评级越高,表示债券的信用质量越高,违约风险越低。
6. 学习债券的估值方法:债券的估值可以通过现金流量贴现法、收益率曲线法等方法进行计算。
现金流量贴现法是将债券未来的现金流量按照一定的折现率进行现值计算,得出债券的市场价值。
7. 了解债券市场的交易方式:债券可以在场内交易市场或场外交易市场进行交易。
在场内交易市场,债券交易是通过证券交易所进行的,而在场外交易市场,是直接由买卖双方进行交易。
8. 学习债券的买卖策略:债券投资者可以通过买入持有债券获取利息收入,也可以通过卖出债券获取债券价格上涨所带来的利润。
因此,需要根据市场行情和个人投资目标来制定买卖策略。
9. 了解债券的收益指标:债券的收益可以通过计算收益率、到期收益率、现行收益率等指标来衡量。
这些指标可以帮助投资者评估债券的收益水平和风险。
10. 熟悉债券的税务规定:各国对债券的利息收入征收一定的税费,需要了解债券投资的税务规定,以便在投资决策中考虑税收因素。
债券会计知识点归纳在金融市场中,债券是一种常见的融资工具。
了解债券的会计知识点对于投资者和财务专业人士非常重要。
本文将归纳债券会计中的一些重要知识点,供读者参考。
1. 债券的基本概念债券是一种借贷关系的产物,也是发行债券者和购买债券者之间的契约。
债券发行者是债务人,购买债券者是债权人。
债券的基本要素包括债券面值、票面利率、债券期限等。
2. 债券的分类债券可以根据发行主体、偿还方式、担保方式等不同标准进行分类。
按照发行主体,债券可以分为政府债券、公司债券、金融债券等;按照偿还方式,债券可以分为到期一次还本付息债券和无固定到期日的债券(如永续债)等。
3. 债券的会计处理债券的会计处理涉及到债券的发行、赎回、付息等过程。
在债券发行时,债券面值和发行溢价或折价要根据债券发行价格进行确认;债券付息时,应计利息和付款现金要分别计入会计科目;债券到期或提前赎回时,应确认债券面值和未偿还利息,并计入相关会计科目。
4. 债券估值债券的市场价值会受到多个因素的影响,包括利率变动、信用风险、债券期限等。
债券的净现值和市场利率之间的关系可以用来评估债券的价格变动。
一般来说,当市场利率上升时,债券价格下降;当市场利率下降时,债券价格上升。
5. 债券的摊销与摊销方法债券发行时溢价或折价部分需要进行摊销处理。
在摊销过程中,可以采用直线摊销法或按照债券的利息率摊销法。
直线摊销法将溢价或折价平均分摊到债券的有效期内;按照债券的利息率摊销法则根据债券的利息支付计划摊销溢价或折价。
6. 债券的信用评级债券的信用评级是评估债券风险和偿付能力的重要指标之一。
主要的信用评级机构会根据债券发行人的财务状况、还款能力等因素为债券进行评级。
投资者可以根据债券的信用评级来判断债券的风险水平。
7. 债券的提前赎回债券提前赎回是指发行人在债券到期前已偿还债券的行为。
提前赎回的原因有多种,包括发行人的经营状况改善、市场利率下降等。
在提前赎回时,发行人需要支付一定的赎回价格给投资者。
债券融资操作要点知识点总结在当今的金融市场中,债券融资作为一种重要的融资方式,为企业和政府提供了稳定的资金来源。
对于想要通过债券融资来满足资金需求的主体来说,了解债券融资的操作要点是至关重要的。
一、债券融资的基本概念债券是一种债务工具,发行人向投资者借入资金,并承诺在一定期限内按照约定的利率支付利息,并在到期时偿还本金。
债券融资就是通过发行债券来筹集资金的过程。
二、债券融资的优势1、资金规模较大:债券融资可以筹集到相对较大规模的资金,满足企业或政府的大规模资金需求。
2、成本相对较低:一般情况下,债券的利息成本低于股权融资,且具有税收优惠。
3、期限较长:可以为发行人提供长期稳定的资金,有利于规划长期投资项目。
4、提升信誉:成功发行债券有助于提升发行人在市场上的信誉和知名度。
三、债券融资的操作流程1、确定融资需求和目标首先,发行人需要明确自身的资金需求规模、用途以及还款能力。
这包括对项目投资的评估、运营资金的测算等,以便确定合适的债券发行规模和期限。
2、选择债券类型常见的债券类型有公司债券、企业债券、政府债券等。
不同类型的债券在发行条件、监管要求和市场接受度等方面存在差异。
发行人需要根据自身的性质、信用状况和市场环境来选择合适的债券类型。
3、组建承销团队承销团队通常由主承销商和分销商组成。
他们负责债券的销售和发行工作,包括制定发行方案、进行市场调研、确定发行价格等。
4、信用评级信用评级机构会对发行人的信用状况进行评估,给出相应的信用评级。
较高的信用评级有助于降低融资成本,提高债券的吸引力。
5、编制募集说明书募集说明书是债券发行的重要文件,包含了发行人的基本情况、财务状况、债券发行的相关条款等详细信息。
6、审批与注册根据债券类型的不同,需要向相应的监管部门进行审批或注册。
例如,公司债券通常需要向证券交易所备案,企业债券需要经过国家发展和改革委员会审批。
7、定价与发行在确定发行日期后,承销商会根据市场情况和投资者需求,确定债券的发行价格,并通过公开招标或簿记建档等方式进行发行。
债法知识点总结债法是法律中的一个重要领域,它规定了债务关系的产生、变更和消灭的法律规则。
债法主要涉及债权和债务人之间的关系,包括债权的取得、行使和消灭,还有债务人对债权人的履行义务等内容。
在日常生活中,债法为人们的经济活动提供了法律保障,同时也规范了债务人和债权人之间的权利和义务关系。
以下是债法的一些基本知识点总结:一、债法的基本概念1. 债法的概念债法是指调整债权债务关系的法律规范和制度的总称。
它规定了债权和债务的产生、变更和消灭的法律规则,包括债权的取得、行使和消灭,还有债务人对债权人的履行义务等内容。
2. 债权和债务的概念债权是指债权人依法享有的向债务人要求一定行为或者行为的利益,例如要求债务人支付债务、履行合同等。
债务是指债务人依法对债权人承担的一定行为或者行为的义务,例如支付债务、履行合同等。
3. 债法的核心原则(1)平等自愿原则债法强调债权人和债务人在债权债务关系中应当平等自愿地开展合作,不得违法限制对方的权利,也不得强制对方承担义务。
(2)信义原则债法要求债权人和债务人在债权债务关系中应当遵循诚实信用的原则,相互信任、信守承诺,不得利用欺诈、恶意等手段获取利益。
(3)有利于债权人保护原则债法在制定债权债务关系的法律规则时,更倾向于保护债权人的利益,确保其合法权益不受损害。
二、债法的基本内容1. 债权的取得债权的取得主要通过合同、侵权行为、不当得利、管理人意思表示、法律规定等方式。
其中合同是取得债权的主要方式,它是双方当事人自愿达成的协议,经过法定程序成立的民事法律行为。
2. 债权的行使债权的行使是指债权人依法要求债务人履行债务的行为。
债权人可以通过提起诉讼、申请仲裁、提出索赔等方式行使债权,要求债务人履行合同、赔偿损失等。
3. 债务的履行债务人应当按照合同约定或者法律规定履行其对债权人的义务。
如果债务人未能按时、按量履行债务,债权人有权要求其履行,并可以依法要求支付迟延履行利息、违约金等。
债法期末重点总结一、债权法的基本概念与特征债权法是指以满足法律规定的债务为目的而设立的民事权利,是一种经济关系的产物。
债权法具有明确的行为主体、客观存在以及一定法律效力等特点。
明确的行为主体:债权法关注的主要是债权人和债务人之间的关系,债权关系的建立和实现都需要债权人和债务人的意思表示。
双方必须是具有民事权利能力和行为能力的自然人、法人或其他组织。
客观存在:债权是实现主体权益的一种方式,具有一定的实体性。
债权的实现需要有具体的要求,比如支付债务的时间、地点、方式等。
一定的法律效力:在债权的实现中,债权人具有向债务人主张债权的权利,债务人必须按照约定的方式和期限履行债务。
债权人有权要求法律强制执行或者获得担保。
二、债权主体债权主体主要包括债权人和债务人。
债权人是指享有债权的自然人、法人或其他组织,债权人可以有多个。
债权人可以通过合同、法律等渠道取得债权,债权人享有债务人的履行债务的权利。
在债权权利的行使中,债权人有权要求债务人履行债务或获得相应的赔偿。
债务人是指在债权债务关系中应当履行债务的自然人、法人或其他组织。
债务人主要有两种形式:一种是被动债务人,即在债权债务关系中被债权人主张债权的一方;另一种是主动债务人,即自愿承担债务的一方。
债务人应当按照约定的方式和期限履行债务,如不能履行,债权人有权要求其赔偿。
三、债权保护方式债权保护是债权法的核心问题,债权保护方式主要有以下几种:1. 合同履行:合同是债权权利的主要来源,债权人和债务人通过合同约定实现债权关系,债务人按照合同约定履行债务。
2. 债权人的权利行使:债权人可以通过行使自己的权利来保护自己的债权,如向法院提起诉讼、请求财产担保等。
3. 债权的担保方式:债权人可以要求债务人提供担保,如抵押、质押、保证、保证金等,以保护自己的债权。
4. 法律强制执行:当债务人无力履行债务或拒不履行债务时,债权人可以向法院申请强制执行,迫使债务人履行债务。
四、债权法的适用范围及案例分析民商事债权主要适用《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》,同时还受到《中华人民共和国义务法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国担保法》等其他法律的影响。
债法基本知识逻辑图解债的一般原理债的概念债反映财产流转关系;债的主体双方只能是特定的;债的客体是债务人应为的特定行为债的特征债须通过债务人特定的行为才能实现其目的债的发生具有任意性、多样性债具有平等性、相容性债的主体债权债的要素债的内容债务债的客体合同无因管理债发生的原因不当得利侵权行为其他原因单一之债和多数人之债按份之债和连带之债债的分类简单之债和选择之债特定之债和种类之债财物之债和劳务之债概念完全正确履行(全面履行)迟延履行不适当履行加害履行债的履行分类受领迟延债的不履行履行不能拒绝履行债的适当履行(主体、标的、期限、地点、方式适当)概述概念同时履行抗辩权条件行使的后果概念双务合同履行中的抗辩权不安抗辩权条件行使的后果概念先履行抗辩权条件行使的后果概念概念债务怠于行使对第三人享有的到期债权要件须债务人迟延履行须有保全债权的必要债权人的代位权行使效力对第三人的效力债的保全概念主观要件要件客观要件债权人撤销权行使对债务人的效力效力对受益人的效力对债权人的效力概念特征(从属性、平等性、自愿性)形式概念特征(从属性、独立性、无偿性、补偿性、单务性)保证合同的成立一般保证(先诉抗辩权)保证保证方式债的担保连带责任保证保证责任的范围:有期保证、无期保证保证关系中三方主体之间的关系共同保证、按份保证、连带保证保证责任的免除和消灭概念、特征、种类定金定金合同的成立与生效定金合同的效力(证约、预先给付、抵消、担保)概念:保持债的同一性,债的主体发生变更特征:债的内容和客体不变;以债的关系存在为前提,保持债的同一性原因(法律行为、法律的直接规定、法院裁决)概念全部让与类型部分让与须当事人之间达成合意要件须有有效债权存在债权让与债权具有可让与性债的移转须通知债务人内部效力效力外部效力免责的债务承担类型并存的债务承担债务承担须有有效债务存在须当事人之间达成合意要件须债务有可让与性须经债权人同意内部效力效力外部效力债的概括承受(合同承受、企业合并)概念债消灭的原因清偿(与履行、给付的区别)概念(法定抵销、合意抵销)抵销条件效力概念提存条件债的消灭效力概念免除条件效力双方协议解除合同债务更新混同合同之债概念与特征合同相对性原则(主体、内容和责任的相对性)双务合同和单务合同有偿合同和无偿合同合同的种类诺成合同和实践合同要式合同和不要式合同主合同和从合同/ 有名合同和无名合同合同成立的概念合同成立的要件(存在双方当事人、意思表示一致、具备要约和承诺两阶段)概念特征(由特定人作出、具有订立合同的意思、向受要约人发出、内容须明确具体)要约要约邀请(概念、与要约区别、类型)合同订立要约开始生效的时间法律效力要约存续期间要约法律效力的内容要约失效合同之债概念特征承诺承诺生效的时间承诺迟延与承诺撤回确认书与合同的实际成立合同成立的时间和地点合同的内容(合同条款、合同权利与义务、合同形式)合同的履行(双务合同履行中抗辩权见前图解)合同变更(概念、变更的条件、变更的效力)概念合同解除的类型(单方与协议、法定与约定)合同解除合同解除的条件合同解除的程序合同解除的效力、后果违约责任侵权行为之债侵权行为的概念、特征和分类侵权民事责任的概念、特征损害事实违法行为侵权民事责任一般构成要件因果关系行为人主观过错过错责任原则(过错推定原则)侵权行为的归责原则无过错责任原则公平责任原则不可抗力受害人过错侵权责任的抗辩事由紧急避险正当防卫受害人同意概念特征(适用严格责任或公平责任、由法律直接规定、实行举证责任倒置、法律对抗辩事由作出严格规定、责任主体与行为主体相分离)国家机关及其工作人员职务侵权特殊侵权责任产品责任高度危险作业致人损害环境污染致人损害类型地面施工致人损害地上工作物致人损害饲养动物致人损害无民事行为能力人或限制民事行为人致人损害概念共同侵权责任特征(主体的复数性、过错的共同性、结果的同一性、责任的连带性)类型:包括共同危险行为、无意思联络的数人侵权侵权责任方式:停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失(物质损失和精神损害赔偿)不当得利之债概念一方获得利益一方受有损失构成要件一方获得利益与他方受有损失之间有因果关系一方获利没有法律上的依据给付原因自始不存在的不当得利给付类型给付原因嗣后不存在的不当得利基本类型基于受害人的原因基于受益人的原因非给付类型基于第三人的行为基于事件受害人有权请求受益人返还其取得的不当利益效力受益人有返还不当得利的义务无因管理之债概念和性质构成要件有为他人谋取利益的意思管理人的义务(适当管理、通知、报告、计算)效力管理人的权利(有权要求本人偿还因管理产生的必要费用和利息;有权要求偿付因管理产生的债务;有权要求本人赔偿因管理而受到的损失)。
1、债的特征(请求权、相对权)2、债的性质3、债的效力(请求力、受领力和执行力)4、债的发生:_原因:_契约侵权:_包括一般侵权和特殊侵权._两者的区别是,特殊侵权不以行为人有过错为要件,体现过错责任和危险分担的思想,因此很多无过错特殊侵权责任又称为危险责任,不承担责任的原因是该行为本身就具有危险性._当一个行为处于高度危险状态时承担的是无过错责任,过错责任是指一个人做了不符合社会期待标准的事情,称为不具有社会相当性,又称之为不符合善良管理人的标准._侵权的标准在于承担责任的依据是否需要过错._一般侵权和特殊侵权的法律后果可能包括财产损害赔偿和精神损害赔偿,中国大陆有一个特殊的归责类型是检讨._一般侵权行为的构成要件有过错、损害和因果关系._不当得利:_不当得利的构成要件,法律后果以及例外情况._例外情况是无需返还不当得利的情况,比如因非法原因发生的不当得利无需返还._无因管理:_无因管理的构成要件,法律后果极其特殊情况._一般情况下无因管理是构成须不违反本人民事或可推知的意思,无因管理和侵权的界限是无因管理是助人为乐但不能越线,只要不违反本人民事或可推知的意思,且管理他人事务的意思,即使在没有合法根据的情况下,没有法律义务的情况下,没有法律权益的情况下仍然构成无因管理,可以向被管理人请求给付因为因管理而支付的费用._特殊情况是指有时违反了本人民事或可推知的意思,但履行的是道德义务时可以成立._(例如甲遗弃父母,邻居乙因怜悯之心扶养了甲的父母,甲对乙说即使其帮助赡养父母也不会给他钱,不赡养的责任由甲自己承担,乙仍可就赡养甲父母所付支出请求甲支付无因管理的费用._)单方允诺:_悬赏广告在实践当中认为是一种契约,传统认为是单方允诺._悬赏广告针对特定人,且承诺通过默示,悬赏人将物质利益给与提供线索的人,即特定人;提供线索的人通过提供线索这一默示方法视为承诺._5、债的分类:_(1)种类之债和特定之债1)区分意义:_当标的物灭失时,特定之债变为给付不能,可以解除合同,不需要支付对价,种类物则不构成._2)种类之债向特定之债转化,种类之债在履行后总是转变为特定之债._(2)按份之债、连带之债与不真的连带之债._连带之债一人承担其余归于消灭._(连带责任上不要投入太多精力)不真的连带之债其中一人承担不终局责任,终局责任为所有责任向一人追偿._(例如甲交由乙保管的车被丙偷走后不慎损毁,甲可向乙丙请求承担责任,乙承担不终局责任,丙承担终局责任._)(3)简单之债和选择之债._选择之债在行使选择权是选择之债变成简单之债._1.债法的义务:_给付义务和附随义务给付义务分为主给付义务和从给付义务(电视机的给付是主给付义务,说明书的给付是从给付义务)2.债法的责任:_过失责任、侵权责任和缔约过失责任._侵权责任:_固有利益(人身权、财产权,不以双方之间有合同未前提)eg.保姆未给孩子及时喂奶:_侵权责任+债务不履行(合同约定,保姆有该义务)的竞合3.合同的订立:_要约和承诺要约的法律特征、形式拘束力和实质拘束力承诺的法律效果:_承诺以后,合同成立格式条款:_含义,“进入”,内容控制(什么时候有效、无效),格式条款的解释4.缔约过失责任:_合40/41/42 构成要件和法律效果5.合同的条款(内容):_当合同内容不明确是如何处理:_A.参照合同相关条款加以解释确立B.按照交易惯例加以确定C.按照法律的任意性、普通性规定(合61条,履行地、履行期、履行内容如何确定)eg.交付动产:_履行义务一方所在地6.合同的履行:_履行的规则同时履行抗辩权和不安抗辩权的构成要件、法律后果不安抗辩权和预期违约的区别:_这是中国法的特点(eg.身为分文只有一画,生病需治疗,卖画,先交钱后交画,先给20万,画七天交付,第三天宁可不治病也不卖画,烧毁画:_同时符合预期违约和不安抗辩权:_明示或默示行为不想履行为预期违约;不安抗辩权:_对方有先给钱的义务,但状况表明画不可能交付)7.情势变更:_既是原则也是规则._构成要件+法律后果8.履行的原则:_1A.实际履行原则(合110条:_什么情况可以要求对方实际履行)B.诚实信用原则(考试涉及不多)C.协作履行原则:_债权人协作履行,债权人(受领)迟延:_债务人须提出给付(债权人一旦受领,即受领得成)当债权人受领迟延,即使为交付,风险归债权人负担._货交承运人,出卖人和买受人之间并未发生交付,风险仍为出卖人承担._9.债的不履行不履行的形态:_A.给付不能:_自始不能、嗣后不能;客观不能、主观不能B.给付迟延C.瑕疵给付D.拒绝履行E.预期违约F.债权人受领迟延不履行的后果:_A.违约金B.解除合同:_双方返还、承担责任C.损害赔偿:_归责原则(严格责任,不可抗力可以免责,第三人行为不能免责)赔偿范围:_可预见性(应当预见、能够预见的损害范围)10.债的变更内容的变更(不正要)、债的主体的变更(极其重要)债权让与和债务承担中国债权让与的特点:_通知的效力不同,立法模式不同(通知是债权让与生效or对债务人生效,中国是后者)可能考案例债务承担:_免责债务承担与第三人清偿的区别11.债的消灭:_eg.合同权利义务的终结履行、债务免除(处分行为、单方行为)、抵消(法定抵消的构成要件)、混同、提存履行时债的消灭:_债务人自己履行、第三人履行;债权人自己受领、授权受领、表见受领12.债的保全:_代位权和撤销权债务人撤销权与受欺诈胁迫的撤销权债权人、债务人、次债务人(代位权和撤销权看看书,考试喜欢考)撤销:_无偿行为(不需要恶意)和有偿行为(以明显不合理低价出售or高价购买,第三人须明知)的撤销撤销权、代位权:_性质、构成要件(最重要)、行使方式+法律后果13.债的担保:_担保物权+保证保证:_一般保证、连带保证:_先诉抗辩权我国的特点:_双方无明确约定,视为连带保证,实践中亦多为连带保证保证期间:_保证人承担保证责任的不变期间:_不中止不中断不延长14.买卖合同风险负担:_原则上交付时转移(货交承运人not送货上门为特殊情况)判断案例:_有没有交付、有没有债权人迟延15.赠与合同:_任意撤销权、罪责撤销权?(没有听明白)、穷困抗辩权16.哪些合同是要物:_自然人之间的借贷、不论有偿无偿的保管17.租赁合同中出租人的义务:_提供租赁物、容忍承租人的使用、保持租赁物合乎租赁目的之状态2。
1.【债的性质】:移转债权物权,物权是绝对权,债权是请求权,相对权,原则上具有对世性,
2.【诉讼时效】:
依据债权产生的债权需要适用诉讼时效
依据物权产生的债权不适用诉讼时效;
超过诉讼时效的债权:
债务和责任
超过诉讼时效的债权对相对人来说只有债务,但是欠缺责任,如果不履行债务不承担责任,过了诉讼时效可以承担抗辩。
3.【债的效力】:请求力、执行力、保持力。
请求力是指请求对方应当予以实现,执行力是指如果对方不予以实现要求强制执行,保持力是指保有给付的成果不属于不当得利,多收了别人的钱由于欠缺保有的根据而构成不当得利。
【债的性质和债的效力】
4.【债的分类】:
●特定之债和种类之债(考试最重要);
●金钱之债和非金钱之债(金钱之债不发生履行不能的问题;非金钱债权可能发生给付不
能的问题(合同法第111条))
法条:合同法总论,分论买卖赠与租赁(融资租赁不需要看,太复杂)的法条要看。
●单纯之债(pure,simple)与选择之债:以合同为例,合同会形成约定之债,债的标的
是给付,单纯之债的给付很确定、简单(给钱给物),给付复杂的(当事人约定了各种各样的关系)从而选择,给付不确定是因为对方有选择权。
选择权是指在数个给付当中得选择一个给付作为应当履行的义务,核心是数个给付,是债权人或者债务人的选择,看合同的约定和交易习惯,多数债权人有选择权。
●优位给付和备用给付(甲和乙订立买卖手机的合同,约定:如果手机履行不能,可以在
杯子和耳机选择一样,这个手机就是优位给付,杯子耳机就是备用给付)
●连带之债和按份之债:可以选择要求任何一个人全部债务的清偿,其中一个人债务清偿
后可向其他债务人追偿。
侵权责任12条承担按份责任。
连带之债是由于多数人共同侵权(侵权责任法第8条)找任何一个人要全部债务,e.g.甲乙合伙打第三人。
而按份之债要其中一个要根据其事故责任比例承担债务(非共同侵权的数人侵权,侵权责任12条),e.g.两车相撞造成第三人损伤。
(1)连带之债的例子:
夫妻对家庭欠债承担连带之债(夫妻也有可能产生分别财产制,但是是内部追偿关系,对于孩子的发热欠下的债,医院可以选择任何一个人要求全部,也可以要求履行一半;
合伙开店,合伙人在民法总则对于合伙债务采用无限连带补充责任;
5.【债的发生原因】
合同,不当得利,无因管理,侵权,悬赏广告。
●【请求权的检索】在债法上的顺序(先约定后法定,先特别后一般,先合法后非法),
搜索有可能的请求权基础(案例分析):合同请求权+悬赏广告所产生的报酬请求权——违约请求权——合同不成立缔约过失责任请求权——有无构成无因管理——有无不当得利和侵权。
●【悬赏广告】在约定是双方的约定,基于意思表示产生的请求权不见得是双方约定,可
能是单方允诺,单方允诺比如悬赏广告,完成悬赏广告所要求的行为得请求其允诺其给予报酬,无需知道悬赏广告之存在,不是知道广告存在才可以请求,只要一完成悬赏广告要求的行为,就可以请求给付报酬。
有数个人先后完成悬赏广告,悬赏广告只支付给
最先完成行为的人。
通常要约是向特定的人发出,仅对特定要约人有拘束力;但是悬赏广告是对不特定的人发出的要约,承诺不需要意思表示,只要完成悬赏广告之行为,即可“意思实现”,无需表达。
单方允诺和合同解释悬赏广告都可以。
●【对于侵权要掌握】:
[1]一般侵权的构成要件:损害+过错+因果关系(特殊案件要加上违法性);
[2]一般侵权责任的免责事由:正当防卫紧急避险,受害人同意,
[3]中国侵权责任法的特殊侵权:公平责任;无过错责任(医疗损害,学校伤害事故不属于
特殊侵权,因为都需要有过错)e.g.高速危险作业,高空高压,环境污染,动物致人损害(动物饲养人和管理人),航空器,核试验,未成年人致人损害(监护人)。
之所以是特殊侵权,是因为不需要当事人行为有过错。
●无因管理:构成要件及其例外,法律后果
●不当得利:构成要件,法律后果(区分善意恶意;例外)
6.【合同的订立】:要约、承诺仔细研究;违约责任
合同的订立、合同的内容、合同的违约责任;
有合同书的情形要约承诺要以合同书为准,当事人约定最终订立合同要以最终签署合同书为准;没有合同书,合同在承诺到达(不是发出)即生效,要研究要约和承诺的发出与到达。
到达之前有要约的撤回,到达的之后是要约的撤销,承诺到达之前有撤回,到达之后不能撤销,此时合同已经成立。
要约的法律特征:内容具体确定
◆要约的形式拘束力:什么时候可以撤回,什么时候可以撤销;
◆要约的实质拘束力:是指会导致怎样的法律后果,受要约人一旦承诺,受要约人即告成
立。
合同法第13条,17、18、19、20条来研究要约承诺的迟到,迟发,迟到分为两种情况,可否归责于承诺人。
合同订立的特有形式:格式条款(解释规则,特殊的无效事由,警示):加重对方责任,免除减轻自己的责任的规定是无效的。
7.【合同的效力】欺诈胁迫重大误解
8.违约责任
9.【合同的内容】
双务合同(交换或慷慨):同时履行抗辩权,不安抗辩权(对方已经限于有可能不能清偿债务,双务合同履行上的牵连性(抗辩权),在存在和消灭上也有牵连,在存续上的牵连(风险负担)),先履行抗辩权。
双务合同是为了使得对价保持均衡。
合同的自由(要约承诺体现)和正义是合同的价值观。
诚实信用原则是为了限制合同的自由的。
诚实信用原则的子原则“情事变更原则(构成要件和法律后果,合同法解释2,韩强老师的情势变更原则)”很重要,是为了使得对价保持均衡。
情事是指难以预见超出正常商业风险的以致对价失衡,造成不公平。
上位原则是诚实信用原则。
诚实信用原则的例子:
合同约定先给10万斤大米,后给10万钱,结果称少了1斤半,不能因此而不给10万元。
合同约定先给收音机,后给钱,结果收音机质量不好(没有义务接受有瑕疵的东西),可以不给钱,或者扣除一部分钱。
净手原则(体现在:只有受欺诈人才享有撤销权,欺诈人没有撤销权)和禁止自相矛盾原则(在合理期限内没有行使解除权,反而向对方暗示要履行的,可能会丧失解除权。
撤销权有1年的除斥期间,解除权没有,只有合理期间。
)
10.合同债权债务的消灭
票据—出票人是债务人,持票人是债权人,承兑的付款人也是债务人,载体丢了债权就没了。
债权的直接变动
既定权利是指债权的直接变动,不是产生消亡,以债权本身作为客体进行交易。
债权让予和债务承担,将既有权利改为物权,即是物权的变动。
基于法律行为导致的债权直接变动:
合同法第80条是处分行为。
处分行为是法律行为一旦生效,物权债权变动,负担行为是创设债权债务的行为。
债权让予不是债权行为,是导致债权变动的处分行为。
债权买卖合同是负担行为。
债权移转要通知债务人,但是通知债务人不是债权移转的生效要件。
债权移转的生效要件是债权合意。
e.g.乙在t0欠甲500万,甲在t1通过合意将债权让予给丙,甲t2又通过合意债权让予给丁,t3通知乙债权已经移转给丁,t4乙向丁清偿。
T2-t3期间债权属于丙;
T3-t4债权属于丙;
通知是对债务人生效,即使没有通知债务人,债权让予已经生效,通知只是对债务人生效要件,甲对丙的债权让予已经生效,丁是非债权人,不能善意取得,债权没有公示公信,物权有占有和登记作为公示公信手段。
债权不适用善意取得,物权法106条善意取得其他物权参照其他规定。
丙得向丁要求不当得利返还,丁不是债权人,丁收取了丙的债权,使丙的债权消灭,不能向乙主张不当得利。
如果甲是将债权卖给丙,那么是违反负担行为合同的义务。
对债务人不发生效力:意味着债权让予已经生效,只是对债务人不发生效力,债务人向非债权人清偿可以消灭债务。
11.债权让予从属性抗辩权的转移和债权意义的转移
12.债务承担
13.债的保全的代位权和撤销权,最喜欢考。