法学通论——法理学

法学通论考第一章法学原理1、法律规则：也称为法律规范，是法律系统中最基本、最主要的构成要素。

2、法律渊源：（根据我国现行宪法和法律的规定，当代中国的法律渊源有：）（1）宪法：是其他所有法律、法规的依据，其他所有法律、法规都是宪法的具体化。

（2）法律：是全国人民代表大会及其常委会制定的，效力仅次于宪法的规范性文件。

（3）行政法规和行政规章：是国家最高行政机关根据宪法和法律制定、颁布的规范性法律文件的总称。

（4）地方性法规（5）自治条例和单行条例（6）特别行政区的法（7）我国参加、签订或承认的国际条约（特别注意：政策不属于正式的法律渊源）第三章民法总论1、民法的调整对象：我国民法的调整对象是平等主体的公民之间、法人之间及公民、法人之间的财产关系和人身关系。

（重点理解哪些属于平等主体）2、民法的平等原则：平等原则也称为法律地位平等原则，是指民事主体享有独立、平等的法律人格，其中平等以独立为前提，独立以平等为归宿。

平等原则集中反映了民事法律关系的本质特征，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志。

平等原则是市场经济的本质特征和内在要求在民法上的具体体现，是民法最基础、最根本的一项原则。

3、民事权利：是法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限分类[125的概念与辨别]：（1）财产权、人生权（2）绝对权、相对权（3）既得权、期待权（4）主权利、从权利（5）支配权、请求权、抗辩权、形成权4、承担民事责任的方式：停止侵害；排除妨害；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重作、更换；赔偿损失；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉；支付违金。

5、自然人的民事行为能力：把自然人分为完全行为能力人、无行为能力人和限制行为能力人。

（1）完全民事行为能力人。

通常以精神健全的成年人为有行为能力的人。

《民法通则》规定：18周岁以上的公民是成年人，具有完全的民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。

16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

第一章法学原理第一节法律概说一、法的产生和历史类型（一）法的产生1、原始社会没有法。

2、习惯是原始社会的行为规则。

3、法是阶级矛盾不可调和的产物。

4、法产生有两个根源：一是阶级根源；二是经济根源5、历史上比较早的成文法主要有：《亚述法典》、《汉穆拉比法典》、《德拉古法典》、《十二铜表法》。

6、马克思主义认为，法作为统治阶级专政的工具不是从来就有的，而是人类社会发展到一定历史阶段才出现的社会现象。

法是随着生产力的发展、社会经济的发展，私有制和阶级的产生、国家的出现而产生的，经历了一个长期的、渐进的过程。

因此它也不是永恒存在的，随着阶级的消灭，国家的消亡，法也将不复存在。

（二）法的历史类型1、分类标准：指按照法的阶级本质和它赖以建立经济基础对法进行的基本分类。

2、具体类型：奴隶制、封建制、资本主义、社会主义类型的法。

二、法的定义（一）汉语中的法及相关概念“灋”字由三部分组成：1、水 2、廌（ zhi ）又称獬豸 3、去（二）西文中的法法---包括道德；法律----指法律规则（三）学术意义上的法的概念法是反映统治阶级意志的，由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范的总和。

三、法律的基本特征含义：是指法的外部特征，即法与社会上层建筑的其他组成部分的区别。

1、具有规范性；2、具有国家意志性；3、具有国家强制性；4、具有普遍性；5、规定了权利和义务四、法律的本质含义：阶级意志性和物质制约性1、法是统治(掌握政权) 阶级意志的表现2、法是被“奉为法律”的统治阶级的意志3、法的内容是由特定社会的物质生活条件决定的五、法律的作用含义：是指法律对人的行为、社会生活或社会关系发生的影响。

（一）法律的规范作用含义：是指法自身所具有的，对人们的行为或社会关系发生影响的手段或方法。

法理学知识要点绪论法理学概述一、法理学是法学的一般理论法学的所有学科都研究法律现象，但是不同的学科从不同的角度、层面来研究法律现象，或研究法律现象的不同方面和领域。

法理学不同于其他法学学科之处在于，法理学研究从宏观的、整体的角度来研究法律现象，而不是从微观的、局域的角度研究法律现象。

或者说，法理学思考和研究法律现象的一般性、普遍性问题，而不是法律现象某一领域或方面的具体问题。

所谓一般性问题，就是整个法律体系、法律运行、法律制度及其各个发展阶段中普遍存在的问题。

譬如，什么是法，法有什么作用，法的价值有哪些，法与道德之间的关系如何。

正是由于法理学研究法的一般性问题，很多法学家直接称法理学为法的一般理论。

二、法理学是法学的基础理论法学的各门学科都为人们提供关于法的知识、理论。

法理学不同于其他法学学科之处在于，法理学提供的不是法的具体的、实用的知识，而是法的抽象的、基础的理论。

法理学虽然并不能为人们解决实际的法律案件提供直接的帮助，但它使人们知道如何正确地思考权利问题。

正是从这种意义上，英国法学家哈特认为，法理学所关心的不是法律的知识，而是法律的思考或思想。

在所有的法学学科中，法理学是一门理论性、思想性最为突出的学科，因而也是一门相当抽象、难懂的学科。

三、法理学是法学的方法论法理学是法律世界观和法学方法论的统一。

它既是法学的一般理论和基础理论，提供一系列关于法的基本思想、理论，又是法学的方法论，提供一系列研究法律现象的基本方法。

法理学之所以是法学的方法论，可以从两个方面加以说明：一是法理学的理论对法学研究具有方法论价值。

法理学的使命不仅在于认识和理解法律现象，为人们提供法的理论、思想，而且在于支配和指导人们的认识活动，为人们认识和理解法律现象提供方法论。

法理学所提供的科学理论往往构成人们进一步认识和理解法律现象的科学思路和方法。

二是法学方法论是法理学的重要研究内容。

由于研究方法是否正确和有效对法学研究至关重要，作为法学之基础学科的法理学，越来越重视对法学方法论的研究，努力为法学建立起科学的方法论。

法学通论重点吴汉东版第一章：法理学法的基本特征：（1）法以行为规范为主，内容涉及法律权利、权力与义务。

（2）法主要出自国家，由国家制定或认可：造法主要形式是制定、认可、签约、惯常行为。

（3）法是由国家强制力保证实施的。

（4）法具有更广泛的约束力法的要素：法律概念、法律规范、法律原则、技术性规定。

（1）法律规则：法律规则是指固体规定权利和义务以及具体法律后果的准则，或者说是对一个事实状态赋予一种确定的具体后果的各种指示（2）法律原则：法律原则是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和原则。

（3）法律概念：法律概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们共同特征而形成的权威性范畴。

法的作用：（1）规范作用：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。

（2）社会作用：政治作用、社会公共事务功能。

依法治国：就是广大人民群众在党的领导下,依宪法和法律规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。

实现社会主义法治的条件：1、政治基础与条件应该是社会主义的民主政体形式；2、经济条件应该是商品经济与市场经济机制；3、文化条件应该是社会主义的科学理性文化基础。

依法治国的主体与客体：主体是人民；客体是国家及国家整治事务、经济和文化事务、社会事务。

中国实行依法治国的重要意义有哪些？答：中国实行依法治国的重要意义体现在以下四方面：（1）依法治国是治国理念上的重大突破。

（2）依法治国是执政方式上的历史转变。

（3）依法治国是人民治理国家的基本方略。

（4）依法治国是现代市场经济的需要。

大陆法系和普通法法系的异同有哪些？答：（1）相同点：属同一历史类型的法律即资本主义类型法。

阶级本质相同，体现资产阶级意志，服务于资本主义私有制的经济基础。

历史任务相同。

（2）不同点：一是法的形式不同，大陆法系是以成文法（制定法）为主，英美法系以判例法为主（大法官和有名望的法官的判例才确认为法）。

主讲：孙展望目录专题一法律是什么？专题二司法是什么？法律是什么？一、法律的定义二、法律有哪些特征？三、法律的本质是什么？一、法律的定义（一）奥斯丁：法律是主权者的命令。

（二）格雷：法律就是判决。

（三）马克思主义法理学：法律是反映统治阶级意志的行为规范体系。

1.法律是主权者的命令2.法律强制说：强制是法律的本质特征。

（一）法律命令说主权者命令制裁表现为官方颁布的白纸黑字规则。

论证过程奥斯丁返回二、现代法律有哪些特征？（一）法律是调整人们行为的普遍性规范（二）法律是由国家权力机关制定、认可、解释和执行的。

（三）法律是一种权利义务为内容的调整机制（四）法律通过程序而予以强制实施（一）法律是调整人们行为的社会规范1、对象是行为法律是通过对人的行为（而非思想）的作用来调整社会关系的。

行为关系是社会关系中的一种，它是一种表现于外部的通过人们行为而发生的社会关系。

一般认为，这是法律区别于其他社会规范的重要特征之一，比如道德规范主要通过思想控制来调整和控制社会关系。

讨论：言论是一种行为还是思想2、普遍性B、法律的普遍性如何理解法律的普遍性？A、法律在原则上适用于所有人。

1982年宪法第33条：公民在法律面前一律平等。

B、但人生来是不一样的——鸟笼模型：每个人的笼子是否都一样大？刑法第17条：“已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任”；“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

”平等的悖论平等的悖论现实：人生来是不平等的，有些人聪明，有些人愚笨；有些人漂亮，有些人难看；有些人机遇好，有些人机遇差；有些人出生贫困，有些人出身显贵……形式平等（机会平等）会导致实质（结果）不平等实质平等（结果平等）会导致形式（机会）不平等出路：不平等必须是合理的（二）法律的公共性“公共性”有两层含义：1、法律是由公权力制定、解释并执行的；2、法律是国之公器，必须公开公权力背后的问题公权力背后的问题A、公权力的悖论：公权力应当为公，但公权力又只能交给私人行使，而人是自私的，如何保证私人在行使公权力时不会损公肥私？B、只有适当的制度才能保证私人适当行使公权力；否则皇帝或官员必然会滥用权力。

法学通论重点吴汉东版第一章：法理学法的基本特征：（1）法以行为规范为主，内容涉及法律权利、权力与义务。

（2）法主要出自国家，由国家制定或认可：造法主要形式是制定、认可、签约、惯常行为。

（3）法是由国家强制力保证实施的。

（4）法具有更广泛的约束力法的要素：法律概念、法律规范、法律原则、技术性规定。

（1）法律规则：法律规则是指固体规定权利和义务以及具体法律后果的准则，或者说是对一个事实状态赋予一种确定的具体后果的各种指示（2）法律原则：法律原则是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和原则。

（3）法律概念：法律概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们共同特征而形成的权威性范畴。

法的作用：（1）规范作用：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。

（2）社会作用：政治作用、社会公共事务功能。

依法治国：就是广大人民群众在党的领导下,依宪法和法律规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。

实现社会主义法治的条件：1、政治基础与条件应该是社会主义的民主政体形式；2、经济条件应该是商品经济与市场经济机制；3、文化条件应该是社会主义的科学理性文化基础。

依法治国的主体与客体：主体是人民；客体是国家及国家整治事务、经济和文化事务、社会事务。

中国实行依法治国的重要意义有哪些？答：中国实行依法治国的重要意义体现在以下四方面：（1）依法治国是治国理念上的重大突破。

（2）依法治国是执政方式上的历史转变。

（3）依法治国是人民治理国家的基本方略。

（4）依法治国是现代市场经济的需要。

大陆法系和普通法法系的异同有哪些？答：（1）相同点：属同一历史类型的法律即资本主义类型法。

阶级本质相同，体现资产阶级意志，服务于资本主义私有制的经济基础。

历史任务相同。

（2）不同点：一是法的形式不同，大陆法系是以成文法（制定法）为主，英美法系以判例法为主（大法官和有名望的法官的判例才确认为法）。

《法学通论》考试知识点总结第一篇：《法学通论》考试知识点总结第一章法学基本理论法的概念：广义的法是指所有的法律、法律现象，既包括实在法（现实法、制定法、国家法、实然法），又包括自然法（理想法、正义法、应然法）；既可以用在规范的意义方面，作为专门的法学范畴和法律用语，也可以作为团体组织中所有的规矩，如党纪、厂法、帮规，这种用法具有一定的比喻性。

狭义的法区别于法律，特制自然法，即社会中的价值观念，永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理。

法律的概念：广义的法律是指法律的整体，包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指示、规章等规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判断、法理等。

狭义的法律是指拥有立法权的国家机关根据法定权限，依照法定程序所制定的规范性法律文件。

法的基本特征：法以行为规范为主，内容涉及法力权利、权力与义务；法主要出自国家，由国家制定或认可；法是由国家强制力保证实施的；法具有更广泛的普遍约束力。

法的体系：法律体系也称法律部门体系，是指一国的全部现行法律规范按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。

法律体系从结构上看，可以分为内部结构和外部结构。

当代中国的法律体系通常包括法律部门或部门法：宪法、行政法、军事法、刑法、诉讼法、民法、商法、经济法、环境法、劳动法与社会保障法。

两大法系：法系是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上的某些特点对法律所作的分类。

法系具有国际性、继承性、相似性的特点。

法律体系主要有：大陆法系、普通法系、中华法系、伊斯兰教法系等。

（一）大陆法系：又称民法法系、罗马法系、罗马德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法系等，是指法国、德国等欧洲大陆国家在罗马法基础上建立起来，以1804年法国民法典和1896年德国民法典为代表的法律，以及在其法律传统影响下仿照它们而形成、发展起来的西方各国法律体系的总称。

大陆法系的特点：法律成文化和法典化；不承认法官有创制法律的权利，否认判例具有法律效力；在法律分类上，有公法与私法之分；在诉讼中坚持法官的主导地位，奉行职权主义；一般采用民刑诉讼与行政诉讼分开的管辖体制，法院机构的组织、庭审模式都由法律明确规定。

法学通论重点吴汉东版【精选文档】第一章:法理学法的基本特征:，1，法以行为觃范为主,内容涉及法律权利、权力不义务。

，2，法主要出自国家,由国家制定戒认可:造法主要形式是制定、认可、签约、惯常行为。

，3，法是由国家强制力保证实施的。

，4，法具有更广泛的约束力法的要素:法律概念、法律觃范、法律原刌、技术性觃定。

，1，法律规则:法律觃刌是指固体觃定权利和义务以及具体法律后果的准刌,戒者说是对一丧事实状态赋予一种确定的具体后果的各种指示，2，法律原则:法律原刌是指可以作为觃刌的基础戒本源的综合性、稳定性原理和原刌。

，3，法律概念:法律概念是对各种法律事实进行概括,抽象出它们共同特征而形成的权威性范畴。

法的作用:，1，觃范作用:指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。

，2，社会作用:政治作用、社会公共事务功能。

依法治国:就是广大人民群众在党的领导下,依宪法和法律觃定,通过各种途徂和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改发而改发,不因领导人看法和注意力的改发而改发。

实现社会主义法治的条件:1、政治基础不条件应该是社会主义的民主政体形式;2、经济条件应该是商品经济不市场经济机制;3、文化条件应该是社会主义的科学理性文化基础。

依法治国的主体与客体:主体是人民;客体是国家及国家整治事务、经济和文化事务、社会事务。

中国实行依法治国的重要意义有哪些？答:丨国实行依法治国的重要意义体现在以下四方面:，1，依法治国是治国理念上的重大突破。

，2，依法治国是执政方式上的历史转发。

，3，依法治国是人民治理国家的基本方略。

，4，依法治国是现代市场经济的需要。

大陆法系和普通法法系的异同有哪些？答:，1，相同点:属同一历史类型的法律即资本主义类型法。

阶级本质相同,体现资产阶级意志,服务于资本主义私有制的经济基础。

历史仸务相同。

法理学名词解释1.法学法学是以法律这一特定的社会现象及其发展规律为研究对象的社会学科，包括理论法学、应用法学、法解释学、法社会学等。

2.法理学法理学，是法学理论学科，它通过研究法律现象来探寻法的内在规律，它研究整体的法、一般的法、探讨法的一般原理和最高原理，讨论法学和法律实践中带有共同性、根本性的问题。

3.法律广义的法律，指所有由国家制定的规范性法律文件，包括狭义的法律、行政法规、地方性法规、规章以及经国家认可的习惯法。

狭义的法律仅指由全国人民代表大会制定的基本法律和全国人民代表大会常委会制定的基本法律以外的法律。

4.法律的可诉性法律作为一种规范人们外部行为的规则。

可以被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用。

5.法的本质法的本质是指法律这一事物自身的组成要素之间相对稳定的内在联系。

6.法律原则法律原则是指能够作为法律规则基础或本源的原理或准则。

7.法律规则法律规则是由国家制定或认可，由国家强制力保证实施的、以权利义务为内容的行为规则。

8.法律概念法律概念是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴，具有对内同质性和对外区隔性。

9.法律体系法律体系也称部门法体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。

10.法律部门法律部门，也叫部门法，是指根据一定的标准和原则所划分的调整同一类法律规范的总和。

11.规范性文件的规范化规范性文件的规范化是指有权国家机关在制定规范性文件时，必须遵循有关要求，使规范性法律文件符合一定的规格和标准，从而使一个国家的规范性法律文件成为内部和谐、外部协调的整体。

12.法律渊源在实质意义上，法律渊源指法律内容的来源，如法律来源于经济或经济关系。

在形式意义上，指一定国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法效力和地位法律的不同表现形式。

13.法律的非正式渊源法律的非正式渊源，是指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在国家正式法律中得到权威性的明文体现，如正义标准、公共政策、道德信念等。

八十六年前的一本法理学教科书作者：张卓明来源：《读书》2013年第12期民国时期，位于北京的朝阳大学，与位于上海的东吴大学法学院，是有名的私立法科学校，被称为“北朝阳，南东吴”。

前者承袭大陆法系法学教育模式，其所培养的学生大量进入司法机关，成为司法审判人员，以致当时有“无朝不成院”一说；后者属英美法系教会学校，注重外国法、英文授课和案例教学，培养了大批律师，以致有“东吴出律师”一语。

朝阳大学的法科讲义，是当时一套影响巨大且颇具特色的法学教科书。

这些教科书全都由教师口授，学生裒辑、校勘并疏注而成。

《法学通论》是其中一本，由夏勤（一八九二——一九五零）和郁嶷（一八九零——？）合述。

他俩早年毕业于国内法政大学或学堂，后留学日本，专攻法学，毕业回国后，都曾在政府部门任职，然后在大学任教。

《法学通论》的疏注者王选，字仲文，江苏泰兴人，法律科第十二班毕业生，民国十六年（一九二七）六月毕业。

学生参与疏注，是朝阳法科讲义的一大特色，被认为是提高教学质量的重要方式之一。

我国“法学通论”著作的源头，始于清末留日学生的译介。

比如，一九零二年，王国维翻译出版了矶谷幸次郎著的《法学通论》；一九零五年，张知本编译出版奥田义人等著的《法学通论》；一九零七年，刘崇佑翻译出版了织万田著的《法学通论》。

清末民初的这些译著以及后来国人自己编撰的“法学通论”，一方面是当时法科学生的入门教科书，另一方面也是中国近代“法理学”或“法学理论”学科的重要知识来源。

程波教授甚至断言：“《法学通论》教科书是中国（近代）法理学最重要的一种编纂形式。

”（程波：《中国近代法理学：一八九五——一九四九》，商务印书馆二零一二年版，11页）目前通说认为，“法理学”一词，源于一八八一年东京帝国大学穗积陈重的创造。

穗积陈重由于受当时经验主义、实证主义法思想的影响，避免使用日本大学原有诸如“性法”、“自然法”、“法论”等课程名称，也不径直采用“法律哲学”的名称，而是创造“法理学”一词，用以讲授法根本问题的课程。