经济法论述
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论述经济法基本原则的内容
经济法是规范经济活动的法律体系,其基本原则涉及到经济活动的方方面面。
以下是经济法基本原则的主要内容:
一、自由贸易原则——经济主体可以自由地选择交易对象和交易条件,并在市场竞争中自由竞争。
二、平等原则——经济活动应该遵循公平、公正、平等的原则,任何经济主体都应该受到平等的法律保护。
三、效率原则——经济活动应该以提高经济效益和效率为目标,实现资源配置的最优化。
四、公共利益原则——经济活动必须符合社会公共利益和国家长远利益,不能损害社会公共利益。
五、市场调节原则——市场应该是资源配置的重要机制,政府应该通过制定规范、监督和引导市场行为来调节市场。
六、社会责任原则——经济主体应该承担一定的社会责任,充分发挥企业社会责任的作用,促进社会和谐发展。
七、法治原则——经济活动必须在法律框架下进行,任何经济主体都必须遵守法律,不能违反法律。
三、论述题:一、经济法的价值:p49-51经济法作为法体系中的一个部门法,其价值同其他部门法价值、一般法的价值有着共性,但又有特殊性。
经济法的价值也包含诸如自由、安全、秩序、效率、公平、正义等方面,但其具体内涵有所不同。
经济法注重经济性和社会性,此二者是经济法显著特点,也是认识经济法价值特点的关键。
经济法价值体系中各项价值都鲜明地体现着这样的特点:经济价值中的秩序:这是关于经济领域和经济生活的秩序,重在维护社会经济总体结构和运行的秩序。
在这种经济法秩序下,个体虽然仍是自由的,享有充分的权利,但不得妨害和损害他人和其他公众的自由和权利,不得损害社会经济的运行和发展。
经济法侧重以社会为本位,其秩序是关注真正社会利益的秩序。
经济价值中的效率:经济法中的效率主要指经济效率(经济效益),并且这主要是指社会总体经济效率,包括劳动生产效率、经营效率、资源利用效率、利润率等。
社会总体经济效率由个体和团体经济效率构成,为了总体效率,必须重视个体和团体效率,有时又要限制、牺牲某些个体和团体效率。
同时,为了总体经济效率,还要兼顾长远效率与眼前效率的平衡。
经济效率,不仅指经济量的增长,也应该重视经济质的提高,即经济效益相对应的社会效益。
经济价值中的公平:这里指经济生活的公平,注重的是社会总体的经济公平。
社会总体公平要求绝大多数个体和团体间必须公平,但不要求所有个体和团体间都绝对公平。
它注重的是一种“实质公平”,是符合社会正义的公平,重视机会公平的同时还要重视结果上的公平。
在经济法价值链中,虽然各项价值都很重要,但其中的效率和公平尤其应当予以重视。
有了效率和公平,所谓秩序、自由、安全等才有意义。
公平与效率间的关系:首先,效率与公平两者都重要,不可或缺;其次。
效率和公平这两者是相关的,虽有矛盾,但并不排斥。
二、经济法体系的“三三理论”。
市场三缺陷——国家调节三方式——经济法体系三构成。
这“三三理论”阐明了经济法体系的基本法律构成的必然性,同时它也是贯穿经济法学科始终的一条思维主线。
经济法论述题汇总1.了解“绿色GDP”P46-48(1)绿色GDP,指用以衡量各国扣除自然资产损失后新创造的真实国民财富的总量核算指标。
简单地讲,就是从现行统计的GDP 中,扣除由于环境污染、自然资源退化、教育低下、人口数量失控、管理不善等因素引起的经济损失成本,从而得出真实的国民财富总量。
(2)对于我国而言,绿色GDP 有两点特别有意义并具有针对性:①从新的计算中我们可以看出,一个国家如果通过大量消耗自然资源来促使GDP 的增长,却不能使创造性资本和人力资本相应增加,表面看起来轰轰烈烈,但“增长不等于发展”,在虚假繁荣的背后,财富没有增加多少,甚至出现财富的负增长。
②自然资源是重要的,但是自然资源匮乏并不能证明一个国家或地区不能发展。
如果注意在人力资本和创造性资本上大力开发,自然资源贫乏的国家或地区也可以发展很快,人均财富也可以达到很高水平。
(3)实践证明,没有环境意识的增长是危险的,是不可持续的。
我国相关部门也为绿色GDP的推广作了诸多努力。
这意味着可持续发展因其所具有的开放性、涵盖性与前瞻性,着眼于未来经济、社会与生态协调发展的需要,必将整合既有的经济法理念与制度,成为经济法乃至整个传统法律部门的基本指引与导向。
2.如何定位现代政府(现在政府应具备的基本品性)P59-60(1)有限政府:把市场的还给市场。
有限政府并非指政府的规模、职能和权力越小越好,也非指软弱无力的政府,而是表明政府权力、职能和规模保持在合理有效的范围内,为防止政府职能的泛化和异化,而合理划分政府、市场及社会各自承担的职能和责任,将三者的结构、机制和功能保持在动态协调、互补的体制框架内。
由此,政府应逐步退出竞争性经济领域和社会自治领域,把资源配置、生产经营和社会自治的功能交给市场、企业和社会团体,这既有利于降低干预成本,提高干预效果,又有利于充分发挥市场与社会的功用,满足社会公众多样化的利益需求。
(2)有效政府:既非无为,亦非无所不为。
三、分析论述题1、从经济法角度分析政府与市场的关系。
在经济法的视野中,国家的角色定位永远都是为维护市场经济的效率和秩序服务的。
当市场的自身缺陷需要国家权力的介入时,国家就通过市场秩序强有力维护者、市场经济活动直接参与者、社会经济发展计划制定者的身份保证市场经济的效率和秩序;当国家调解存在失灵可能时,经济法又通过经其定位为市场经济规则避守者的方式限制公权力的行使,维护市场经济的秩序和效率。
一、经济法的定义:经济法是国家为了克服市场失灵和政府失灵而制定的调整需要由国家干预的具有全局性和社会公共性的经济关系的法律规的总称。
简而言之,经济法是调整需要由国家干预的经济关系的法律规的总称。
二、国家通过经济法维护市场经济的效率与秩序1、市场经济的效率与秩序强有力的维护者2、通过经济法国家的角色体现为市场秩序强有力的维护者3、通过经济法,国家的角色体现为市场经济活动的直接参与者4、通过经济法国家的角色体现为社会经济发展计划的制定者三、经济法上的国家干预:主要是指作为行政机关的政府对社会经济生活的干预,是尊重市场经济机制的干预。
1、市场机制是国家干预的前提2、推动市场经济体制的高效率运转是国家干预所要达到的目的3、国家干预自身也要接受市场的干预国家干预分为公权干预和私权干预。
1、公权干预是国家依法凭借自己的权力,以强制的方式,调整经济关系。
2、私权干预是国家为了引导市场、稳定市场或者克服市场的缺陷,以民事主体的身份参与市场活动的干预方式。
“需要国家干预”应当是一种“双向”选择的结果,即某种法律关系的形成,一方面要取决于市场的客观需要,另一方面又要取决于国家经济职能的需要,同时还要考虑到国家干预能力的实际状况。
四、经济法涉及的市场主体调控关系包括两个层面:1、国家作为一种外部力量,在对市场主体进行宏观经济调控或其他管理活动过程中发生的经济关系。
2、国家对经济个体的部的管理过程中所发生的经济关系的调控。
五、市场秩序经济关系市场秩序经济关系指国家在培育和发展市场体系过程中,为了维护国家、经营者和消费者的合法权益而对市场主体的市场行为进行必要干预而发生的社会关系。
论述经济法的体系结构经济法是指以规范经济活动为目标,并通过法律手段调整经济关系的一门法律学科。
经济法的体系结构主要包括公法部分和私法部分两个方面。
公法部分是指对国家与经济活动之间的关系进行调整的法律规范。
主要包括宪法经济法、行政经济法和刑事经济法三个方面。
宪法经济法是对国家机关以及各级政府在经济活动中的权力和职责进行规范的法律体系。
宪法作为根本法律法规,对国家与经济活动之间的关系具有重大影响,它主要包括对国有经济、私有经济以及其他经济组织的规定,确保经济公平与正义的原则。
此外,宪法还规定了政府的职责和权力,对国家干预经济活动的规范进行约束。
行政经济法是指国家通过行政手段对经济活动进行规范和管理的法律规范。
行政经济法主要包括对市场行为的规范,如经济管理制度、市场监管制度、行业准入制度等,以及对国家干预经济的方式和范围进行规定。
行政经济法的目标是保护市场秩序,维护公平竞争,促进经济的健康发展。
刑事经济法是指社会主义市场经济条件下,对损害社会经济秩序犯罪行为进行规范的法律体系。
刑事经济法主要包括对行贿、贪污、职务侵占等经济犯罪行为进行规制的刑法条文,以及刑事责任追究的程序和标准。
刑事经济法的目标是维护正常的经济秩序,保护社会经济安全。
私法部分是指对经济主体之间的民事关系进行调整的法律规范。
主要包括民法、商法和金融法三个方面。
民法是指对经济主体之间的一般民事关系进行调整的法律规范。
民法主要包括对契约、权利义务、责任等方面的规定,确保经济主体之间的合作关系能够稳定运行。
商法是指对商业交易和商业活动进行调整的法律规范。
商法主要包括对商业合同、商标权、商业秘密、债权债务等方面的规定,确保商业交易的公平、公正和合法性。
金融法是指对金融机构和金融市场进行监管和管理的法律规范。
金融法主要包括对金融市场的进入机制、交易规则、金融产品等方面的规定,以及对金融风险和金融犯罪进行规制,确保金融体系的健康稳定。
综上所述,经济法的体系结构主要包括公法部分和私法部分两个方面。
论述经济法的基本原则。
经济法作为一门与经济活动相关的法律学科,是指对国家经济活动进行规范和管理的法律体系。
它是经济管理中的重要组成部分,具有一系列的基本原则。
下面将对经济法的基本原则进行论述。
第一,市场经济原则。
市场经济原则是指在经济活动中,以市场为基础,依靠市场机制来调节资源配置和价格形成。
经过改革开放以来,我国已逐渐建立健全了市场经济体制,市场在资源配置中的决定性作用逐渐得到了充分的体现。
市场经济原则使经济活动更加灵活,有利于提高效率,激发市场活力。
第二,平等自由原则。
平等自由原则指的是在市场经济中,各个市场主体在法律面前一律平等,享有平等的竞争权利和自由的经济行为权利。
这个原则反映了法治的基本价值观,它使个体能够在一个公平的环境中进行经济活动,提供了发展的空间和保障。
第三,公平竞争原则。
公平竞争原则是指在市场经济中,各个市场主体应当遵循公平竞争的规则进行经济活动,不得进行任何以滥用市场垄断地位为手段的不正当竞争行为。
公平竞争是市场经济健康发展的基础,它促进了资源的优化配置,防止了市场的扭曲和不公平现象的发生。
第四,保护与监管并重原则。
这一原则既要求经济法对市场主体的合法权益给予充分的保护,又要求对市场活动进行严格的监管和管理。
保护与监管并重可以有效地防止市场秩序的混乱和市场主体的不正当行为,确保市场经济的正常运行。
第五,可预见性原则。
可预见性原则是指经济法规定的规则和制度应当具有可预见性,即人们能够预见法律对于市场经济活动的规范和制约。
这对于各个市场主体来说都是非常重要的,它有助于形成稳定的市场预期,增强市场信心,推动经济的良性发展。
综上所述,经济法的基本原则是市场经济原则、平等自由原则、公平竞争原则、保护与监管并重原则和可预见性原则。
这些原则的制定和遵循,有利于推动市场经济的健康发展,促进国家经济的长期稳定和可持续发展。
同时,我们也需要进一步完善经济法体系,加强对经济法的宣传和普及,提高社会公众对经济法的认识和理解,做到法治与经济发展相互促进,为经济活动提供更加有力的法律保障。
论述经济法宗旨的内容经济法宗旨,是指经济法的基本目标和原则。
经济法是调节经济活动的法律体系,旨在维护经济秩序、保护市场竞争、促进经济发展和社会稳定。
那么,经济法宗旨的内容主要包括以下几个方面。
经济法的宗旨是保护市场竞争。
市场竞争是市场经济的基础,也是促进经济发展和社会进步的重要推动力。
经济法通过规范市场主体的行为,维护公平竞争的环境,防止垄断和不正当竞争的行为,保护消费者权益,促进市场的健康发展。
经济法的宗旨是保护权益和利益的平衡。
在经济活动中,各个经济主体之间存在着权益和利益的博弈。
经济法通过制定和执行合理的法律规则,保护各方的合法权益,维护社会的公平正义。
同时,经济法也要求各方在追求自身利益的同时,要考虑到其他利益相关者的权益,实现利益的平衡和协调。
第三,经济法的宗旨是促进经济发展。
经济发展是经济法的重要目标之一。
经济法通过建立健全的法律制度和规则,为经济活动提供有力的保障和支持,为市场经济的发展创造良好的环境。
同时,经济法还要促进创新和创业,鼓励和保护企业家精神,推动经济的持续增长和提高国民生活水平。
第四,经济法的宗旨是维护社会稳定。
经济活动的发展必然会带来各种社会问题和矛盾,如经济危机、社会不平等、环境污染等。
经济法要通过规范和约束经济活动,预防和解决社会矛盾,维护社会稳定。
同时,经济法还要保护弱势群体的利益,促进社会公平和社会和谐。
经济法的宗旨是构建和谐社会。
经济发展不仅仅是追求经济增长和利润最大化,更要追求社会的和谐和人的全面发展。
经济法要通过规范和引导经济活动,促进社会公正和社会责任,推动经济、社会和环境的可持续发展,实现经济、社会和谐的统一。
经济法宗旨的内容主要包括保护市场竞争、保护权益和利益的平衡、促进经济发展、维护社会稳定和构建和谐社会。
经济法以此为指导,通过制定和执行合理的法律规则,为经济活动提供有力的保障和支持,推动经济和社会的健康发展。
只有在这样的法治环境下,经济才能稳定发展,社会才能和谐进步。
论述1.经济法是“以公为主,公私兼顾”的法公、私法之“公”“私”本不具有所有制的意义。
公、私法有别的理念,有利于对国家介入或不介入、应当或不应当介入之经济关系,分别优化调整。
具体而言,民商法就是私法,在主要以市场来配制资源的条件下,国有企业和其他公有制经济组织的交易活动也应当受其调整,遵循当事人意思自治原则,有关实体权利、义务应不受任何国家机关直接干预;而对于直接体现国家意志的经济关系,因其含有公的因素,则应遵循平衡协调、责权利效相统一、依法行政、公正公开等经济法和行政法的原则。
传统法学往往将公法和私法视为水火不容、此长彼消、此存彼亡。
在今天的社会条件下,尤其在我国社会主义制度下维持公私法划分的理念,更重要的是在兼顾公私的基础上予以平衡协调承认这种划分就是要维护私法自治的存在和发展,反对行政权力对经济活动的不当和任意的干预、限制等,而离开了经济法的平衡协调,“公”“私”法是无法和平共处的。
随着社会经济的发展,传统公法、私法二元结构的理论体系已经被公法、私法和第三法域的新体系所替代。
第三法域既不完全属于公法,也不完全属于私法,又称第三法域。
将经济法单纯地归为公法或私法,都有失偏颇。
因为经济法不是只体现国家利益和意志,单纯干预和管理经济法的公法,更不是只立足于个人或权利本位“企业本位”的私法。
它是“以公为主,公私兼顾”的法,是介于二者之间,对二者进行一种平衡协调的新型的法。
2.论国有企业与国家或政府的关系我国的市场经济已经和企业法治已发展到一个重要转折关头,亟须法律上和观念上解决国有企业和国家或政府的关系,区分国家或政府的三种角色:国资总老板或抽象所有人,国资具体老板或出资者、占用者,社会经济管理者按照国家所有权的要求和特点,我国对国有财产实行国务院统一领导下的分级管理,遵循“谁投资,谁拥有产权”的原则。
中央和地方各级财政主体根据各自的财权自主、独立地决定设立或投资于企业,国有企业事业单位也可以依法投资,分别对所投资的企业或公司享有股东权并承担投资损益。
论述题1. 试述经济法的法律属性。
答: (1)经济法是综合、系统调整法。
当今社会经济沿着分工与综合两个方向并行发展,经济法正反映了经济关系这两种发展趁势的要求。
另外,经济法对经济关系全过程进行系统调整。
(2)经济法是平衡协调法。
当今社会,在市场经济领域内,利益主体多元化,经济关系复杂化,这就需要正确处理各种经济矛盾,平衡各种经济活动,协调各种利益关系。
(3)经济法是经济集中与经济民主对立统一的法。
现代经济法是在经济集中与经济民主的对立统一中产生的,也是在它们的对立统一中存在且发挥作用的。
(4)经济法是“社会责任本位”法。
以社会责任为最高准则,无论是国家还是企业,都必须对社会负责,在此基础上,再来处理和协调彼此间的关系。
“社会责任位”思想符合社会主义的本质,符合社会发展方向。
试述经济法的基本原则。
答: (1)遵循和综合运用经济规律的原则。
是经济法的首要原则。
经济立法时,应以经济规律的客观要求作为立法的基点,不能强制规定那些客观上还不具备条件的目标和内容。
如果经济法规不符合客观发展的实际,应及时修改、增删、废除。
( 2)巩固、发展社会主义公有制和保护多种经济形式合法发展的原则。
各种经济成份长期共存,其同发展。
无论哪种经济形式都要进入市场,平等自由竞争。
经济法通过不断调整,理顺经济关系,使多种经济形式并存共荣。
( 3)国家调节市场、市场引导企业的原则。
市场在资源配置上起着基础性的作用,在微观经济生活中起主导作用。
必须加强国家自觉有意识的调控,在经济的发展方向、布局、产业结构等方面,通过计划,经济手段、经济信息等影响、引导市场,进而影响企业的经营决策和经济活动。
( 4)责权利效相统一的原则。
责权利效四者的关系应是:责字当先,权由责定,利由责生,效是中心。
在经济法领域内,无论是在经济法主体上还是在经济关系和经济过程中,这四项都应该是统一的,责权利效相统一的原则是经济法最基本的原则,是最能体现经济法本质的基本原则。
论述经济法在市场经济实施中的意义经济法是指为了规范经济活动而制定的法律体系。
在市场经济实施中,经济法的意义不可忽视。
本文将从法律规范经济秩序、促进市场竞争、保护消费者权益、维护社会公平正义等方面来探讨经济法在市场经济实施中的意义。
经济法在市场经济实施中的意义在于规范经济秩序。
市场经济的核心是市场竞争,而市场竞争需要有一定的规则和秩序来保障其正常进行。
经济法通过制定一系列的规则和制度,明确了市场主体的权利和义务,规范了市场经济的行为准则,保证了市场经济的健康发展。
经济法的意义在于促进市场竞争。
市场竞争是市场经济的基础,也是推动经济发展的重要动力。
经济法通过对市场经济中垄断行为、不正当竞争、虚假广告等行为的禁止和打击,维护了市场经济的公平竞争环境,保护了市场主体的合法权益,推动了市场经济的健康发展。
第三,经济法的意义在于保护消费者权益。
消费者作为市场经济的重要参与者,其合法权益的保护至关重要。
经济法通过规定消费者权益保护的原则和具体措施,如产品质量监督、虚假宣传的禁止和打击、消费者投诉和维权渠道的建立等,保障了消费者的合法权益,增强了消费者的信心,促进了市场经济的良性循环。
经济法的意义在于维护社会公平正义。
市场经济实施过程中不可避免地会出现一些不公平现象,如市场信息不对称、贫富差距扩大等。
经济法通过规定公平竞争的原则、税收调节等措施,调节市场经济中的不平衡现象,维护社会公平正义,促进社会的和谐稳定。
经济法在市场经济实施中具有重要的意义。
它通过规范经济秩序、促进市场竞争、保护消费者权益、维护社会公平正义等方面的作用,为市场经济的健康发展提供了法律保障。
然而,我们也应认识到,经济法的制定和实施需要与时俱进,根据市场经济的实际情况不断完善和创新,以适应经济社会发展的需求。
只有这样,经济法才能更好地发挥作用,促进市场经济的繁荣和社会的进步。
一.行政垄断:中国改革开放以来,市场化程度不断提高,市场竞争也在逐步成熟。
但是,由于长期的历史原因,原有体制中的行政化、官本位权力机制,也在变异中开始寻求新的环境土壤。
加之由于中国尚处于社会主义的市场经济的探索时期,相关的法律规制还很不完善。
于是,原有的行政垄断权力依托极不健全的市场机制,寻找到了新的生存机会和条件。
综合起来,造成行政性垄断的原因主要有以下几点:1、中国的政企分离还不够彻底。
由于历史的原因,中国的政府与企业长期联系在一起,政府管企业、企业同时依赖政府这种落后的模式是中国过去长期实行计划经济的产物。
进入市场经济以来,中国推行了经济体制改革和政治体制改革,其主要内容之一便是实行政企分离制度。
但是,在市场经济制度的建立和完善的时期,中国的政企分离是不够彻底的。
企业经营机制及经营观念尚未彻底改变,部分企业热衷于对政府的依赖,习惯于听从政府的指挥和安排,遇到问题不是按市场经济的要求自己处理,而是找政府,这无疑给政府滥用权力找到了适当的借口。
而且,在改革中,虽然政府开始转变职能,但政府职权的重新界定和政府部门间的权限分工一时还难以让人准确把握,这造成了一定程度上的相互脱节或相互冲突,也给行政权力的滥用造成了可乘之机。
2、现有的财政政策造成了地区、部门利益的强化。
任何扭曲的社会现象都是和经济利益相关联的。
改革开放后,地区、部门利益日趋突出,尤其在实行财政分灶吃饭后,本地、本部门企业的经营好坏,直接影响到财政收入的高低,而本地区财政收支的状况,直接与本地管理者的经济收入相关。
这种企业效益与财政收入高低的关连性,使企业的生产经营成为政府必须关注的一个重要问题。
实践中,当企业在竞争中缺乏竞争力、经济效益受到威胁,政府、部门往往不是帮助企业通过正确的市场决策增强竞争能力,尽快适应市场,而是直接用行政命令的方式限制、排斥或阻碍外地同类企业或外部门企业参与竞争。
为达到较好的地方财政状况而追求地方、部门利益的欲望,是行政性垄断产生的内在动力,是行政性垄断屡禁不止的重要原因。
如今,地区、部门利益的强化更是出现了分散化的趋势。
这种状况不改变,将会导致更为复杂的行政混乱和垄断态势。
3、产业结构不合理。
原有的高度集中统一领导的计划经济体制带来的不合理的产业结构所造成的影响依然存在,加之改革开放后曾经出现经济过热现象,国家宏观调控一时又无法跟上,从而导致重复布局、重复生产,使各地的产业结构呈现出较为严重的趋同现象。
经济结构不合理导致原材料、成品的供需矛盾趋向尖锐,竞相抬价、竞相压价、竞相抢购的现象时常发生。
在此过程中,为了保护地方、部门利益,政府或政府部门通过行政命令或制定地方政策等手段,保护本地的原材料、产成品,保护本地企业的生产经营和经济利益,最终形成地方封锁或部门封锁。
所以,这也是造成行政性垄断的一个重要原因。
4、相关法律制度不够完善。
改革开放以来,中国各个方面得法律制度趋于健全和完善。
但是,不应忽视的是,中国现行的法律对政府的约束力是非常有限的。
还有,中国缺乏对行政性垄断的法律规制。
在诸多已颁布的法律中,政府都不是行为的主体。
现行法律对政府的行为模式、法律责任的规范严重不足,对于政府滥用职权、发布垄断命令等行为缺乏必要的监督和惩治措施。
一些政府及其所属部门往往要求别人严格守法,而自己却不能起到守法的模范作用。
民主法制化程度不高、现行法律规范不足为政府部门凌驾于法律之上,实施行政性垄断提供了客观上的条件。
行政垄断表现为具体行政行为和抽象行政行为。
具体行政行为是国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、政府机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或其他组织,就特定的具体事项,做出的有关公民、法人或其他组织权利义务的单方行为。
抽象行政行为是指行政主体针对广泛不特定的对象设定具有普遍约束力的行为规范的行为。
它一般不是针对特定的对象,而是只规定在何种情况下,行政主体和行政相对人的行为规则和权利义务。
政府针对特定相对人做出的限制竞争的决定就是具体行政行为,而针对不特定的多数相对人的影响其竞争的规定、决定等就是抽象行政行为。
行政垄断主要表现为抽象行政行为。
即府规发布内容指向不特定的市场主体和市场行为规章、命令、决定等。
抽象的行政垄断危害更大,现有法律没有给相对人提供直接的救济途径,《行政诉讼法》也不接受针对抽象行政行为的诉讼,到是相对人的经营权受到具体行政行为的侵害可以提起行政诉讼。
反垄断法需要针对两种不同性质的行政垄断规定相应的救济措施。
故意对特定不法利益的追求,为了特定经营者的利益、狭隘的地方利益和行业利益。
当然这并不是要求证明政府的“意思表示”或其背后的“动机”,这里的故意是通过客观行为表现的主观目的。
这个要件和第二个要件是紧密联系的。
实质限制侵害的社会关系是市场的公平竞争秩序,是为国家法律所保护的社会主义市场竞争关系。
行政垄断的实质性限制,应与经济垄断中的竞争的实质限制作相同理解,即一定交易领域内实质性地限制竞争。
所谓“一定交易领域”即成立了竞争关系的市场。
所谓“实质地限制竞争”即“几乎不可能期待有效竞争的状态”。
([日]金泽良雄《经济法》1980年版,第176页)如果违法行政不构成对于垄断的实质限制,那么它只是一般的违法行政而不构成行政垄断。
实践中行政机关的非法行为有很多,所侵害的社会关系也非常复杂,既有侵害国家行政管理秩序的,也有损害了国家、集体、公民财产权利或人身权利的。
判断一种行政非法行为是否是行政垄断的标准就是看这种非法行为所侵害的社会关系是不是竞争关系。
只有侵犯市场竞争关系的行政非法行为才是行政垄断,这有助于我们划清行政垄断与其他非法行政行为的界线。
综上所述,反垄断法调整的行政垄断是指政府及其所属部门违法行政,为了追求狭隘的不法利益,运用强制手段,限制竞争,侵害市场公平竞争秩序的行为二.经济法概念:经济法最早产生于资本主义国家。
资本主义国家学家关于经济法的概念,主要见于德国,日本等大陆法系国家的学术文献中。
英美法系国家尽管存在我们看来属于经济法的法律规范,但它们不注重法律部门的区分,没有民法的概念,更没有经济法这一概念。
因此,要说明大陆法系国家,尤其是德日学界对经济法的界说。
a.认为经济法就是和经济有关的法律的总称。
b.认为经济法是对市场进行规制的法,以反垄断法和反不正当竞争法为中心内容。
c.认为经济法是经济公法,有学者认为这是德国经济法学界的主流学说。
这一观点认为应该坚守罗马法关于公法和私法的划分,规定国家公务的法律为公法;规定个人利益的法律为私法。
经济法是国家对经济施加直接影响的法律,是官方组织和管理经济的措施。
有一种比较狭隘的观点把经济法等同于经济刑法,理由在于经济法的规定大多包括了刑事责任的内容。
这一观点已经随着经济法的发展而被摒弃。
d.认为经济法是社会法。
e.认为经济法是企业法。
2.苏联和东欧社会主义国家的经济法概念1921年,苏联由于粮食匮乏引出新经济政策。
苏联的经济法受到德国经济法思想的很大影响,但是更重要的是与苏联的意识形态和经济体制相联系的。
东欧社会主义国家的经济法和苏联一样,摆脱不了实质上实行的集中的体制的束缚。
a.两分法。
苏联法学家斯图契卡认为,20世纪20年代苏联存在两种经济成分和经济关系,私有者之间的财产关系由民法调整,社会主义成分的各种经济关系由经济法调整,民法最终将灭亡,被经济法取代。
30年代中后期,两成分法被认为将社会主义社会中的个人利益与社会利益对立起来而遭到全盘否定,当时的法学权威雅辛斯基斥之为“法律机会主义”的理论。
在随后的大清洗中,斯图契卡被处决,两成分法也淡出了苏联主流经济法思想。
b.大经济法说。
20世纪30年代,金茨布尔格和帕舒卡尼斯对两成分法进行了批判,认为经济法不仅调整了社会主义组织之间的关系,也应当调整公民之间的关系。
其实质内容就是以经济法囊括民法。
这一学说尽管同样受到了雅辛斯基批判,却受到了苏联和其他社会主义国家经济法学和民法学研究的重视。
c.纵横统一经济法。
第二次世界大战以后形成的纵横统一经济法,是社会主义经济法学流派中影响最为深远的一种经济法理论,起影响不仅遍及战后的苏联和东欧社会主义国家,也涉及今天的中国经济法思想。
这种学说认为,经济法是法律体系中的一个独立部门,具有特定的法律调整对象和特定的法律调整方式。
其代表性人物拉普捷夫认为,经济法是调整社会主义经济中形成的社会关系的独立部门法。
倡导制定统一的经济法典来规范国民经济中的纵向,横向经济关系以及纵横交错额经济关系。
由于体制上的弊病,苏联的纵横统一经济法也不可避免的存在缺陷,所谓的“纵横统一”实际上演变成了“纵统一横”,过于强调经济上的集中。
苏联解体后,拉普捷夫对于转型期的纵横统一经济法做出了新的诠释,提出了一个与时俱进的经济法概念。
d.经济法商法化理论。
南斯拉夫和其他社会主义国家不同,它实行了“社会自治计划”,实质上是完全的市场经济。
在这种否定苏联模式计划经济体制的前提下,南斯拉夫的经济法概念也和其他社会主义国家迥然不同,更加接近现代经济法的本来意义。
《南斯拉夫法律百科辞典》认为,“经济法这一概念相当于西方国家的‘商业法’或者‘商法’一词,商法是调整企业的地位和商业事物法规的总称”。
3.我国的经济法概念我国经济法概念受大陆法系国家德国,日本以及苏联的影响,一直以来也没有统一定论。
我国经济法概念的核心之争,在于经济法是否能够成为一个独立的法的部门。
一些有代表性的观点如下:A.否定经济法作为一个独立法律部门的经济法概念.a.综合经济法说,经济法调整的并非单一的经济关系,它是以经济民法的方法、经济行政方法、经济劳动方法调整平等的、行政管理性的、劳动的社会关系的法律规范的总和。
多种基本法律部门的经济法律规范之“集合”或“总和”。
由此构成“综合的法律部门”。
b.学科经济法说。
经济法是对各种经济法律的概括c.经济行政法说。
认为经济法是行政法中调整经济行政管理关系的一部分法律规范,是行政法的一个分支,不应该独立成整体为法的部门。
B.肯定经济法作为一个独立法律部门的经济法概念。
a.需要国家干预论。
,经济法调整需要由国家干预的经济关系。
b.国家协调说。
经济法是调整在国家协调经济运行的过程中发生的经济关系的法律规范的总称c.纵横统一说。
经济法是调整国家机关、企业事业单位和其他社会组织内部及其相互之间,以及他们与公民之间,在经济活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。
d.密切联系说,经济法是调整经济管理关系以及与经济管理关系密切联系的经济协作关系的法律规范的总称。
e.宏观调控说。
经济法是国家对国民经济进行宏观间接调控的部门法,市场主体之间的平等性经济关系主要由民法调整,国家行政主体与市场主体之间的社会公务性直接管理经济关系由行政法调整。