设立协议与公司章程的法律效力

无讼阅读｜案例解读：公司章程与设立协议冲突时的适用规则本文由作者向无讼阅读独家供稿，转载请注明作者与来源在公司的设立过程中，由于股东投资协议中有些内容不便载入公司章程及工商行政管理或其他各种原因，经常造成公司章程与设立协议中的相关内容不一致或相互矛盾，并最终产生纠纷。

对于设立协议与公司章程内容发生冲突时如何适用相关条款的问题，现行法律尚无明确的条文规定。

设立协议的效力是否因公司的成立而终止？公司章程是否一定优先适用？在此通过案例进行探讨、解读。

案例上海宏胜物业有限公司与陈某某公司决议纠纷一案二审民事判决案号：上海市第二中级人民法院二审（2012）沪二中民四(商)终字第65号来源：上海市高级人民法院网【裁判要旨】股东投资协议本质应属于合同，依法受我国《合同法》一般规则的规范和调整。

公司章程属于我国《公司法》所规制的范围。

两者之间应为相互平行而非前后承接的法律关系。

因此，股东投资协议的效力存续与否，同公司章程的制定不存在效力上的关联性，依法只受限于该协议本身的约定条款内容以及我国《合同法》的相关调整规范。

公司成立后，股东投资协议在没有被修改、变更、解除以及与公司章程的内容相悖的情况下，其效力并不自然终止或被公司章程的效力所取代，只是在具体个案的司法诉讼中，两者具有不同的证明和适用对象，不存在以两者中哪个为准的问题。

当事人信息（二审）上诉人(原审被告)：上海宏胜物业有限公司。

被上诉人(原审原告)：陈某某。

一审一审法院查明事实：上海宏胜物业有限公司（以下简称：宏胜公司）经批复进行了民营化改制，在改制过程中的2001年12月14日，陈某某等23名自然人股东签订了一份宏胜公司《股东投资协议》，其中第18条约定，有下列情形之一的，经股东会三分之二以上出资额的股东书面同意，可以决议取消其出资资格：．．．．．．3、受到刑事、民事、行政处罚；．．．．．．因上述原因丧失股东资格，由股东会决定并处分其股东利益，价款归原股东所有；若给公司造成损失的，公司可追究其经济赔偿责任。

出资人协议与公司章程法律效力出资人协议与公司章程法律效力由发起人签订的以设立公司为目的的出资人协议与公司章程法律性质不同，前者具有合同的法律属性，后者具有法律规范的属性。

公司是市场经济社会最活跃的社会单位。

公司的有限责任使之成为大多数人从事商业行为的形式选择。

从《公司法》的规定看，发起人设立股份有限公司必须签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务(《公司法》第80条)，而在有限责任公司成立的过程中则没有必须签订出资协议的强制性规定。

从我国公司设立实践看，发起人设立公司，一般经过出资人合意、订立章程、工商登记等程序。

这是因为，在公司设立之前发起人必定是经过多次反复的实质性接触，就未来公司的经营范围、出资方式、出资额、分红比例、公司治理结构等实质内容及设立公司的人员分工、前期费用负担等必要内容达成一致才会走到订立公司章程、起动公司设立登记程序。

在本人工作中遇到的很多公司出资协议与公司章程内容基本是一致。

但也有同一内容两者规定不一致的情况存在。

造成这样的情况原因有规避法律强制性规定、隐名股东等，总之是不便公之于众的原因。

如果出资人或股东之间产生争议，出资人协议和公司章程中不同的规定哪个有效呢?这个现实的问题使得出资人协议与公司章程的比较研究很有必要。

一、出资人协议与公司章程法律性质分析本文论述出资人协议，也叫股东协议、设立协议，是指公民、法人或其他组织，以设立公司为目的而订立的有关未来公司的资本结构、股权结构、公司治理结构、公司经营目的及出资人在设立过程中的权利和义务，公司设立不成时费用分担，违约责任以及争议的解决等内容的协议。

也即出资人之间以设立未来公司为目的，就未来公司的治理结构等法定要件、设立过程中各方的权利义务内容而达成的一致的意思表示。

所以，出资人协议属于《合同法》所言的合同。

同时，此合同以成立公司为目的，不能直接满足当事人生产、生活所需，其终级目的是成立公司，对公司进行经营或管理，最终实现公司股东的权能，是一种特殊的合同。

公司章程可以从两种意义上来理解。

从实际意义上讲，公司章程是关于公司组织和行为的基础准则。

从形式意义上讲，公司章程是记载上述基本规则的书面文件。

关于章程的法律性质，中外法学家对此认识不一。

从各国公司法对章程的规定要求来看。

公司章程是按照公司法的规定而订立的根本大法。

这种根本大法的法律效力主要体现在以下两个方面：首先，公司章程是规定公司的性质、地位、组织、机构、权利能力、行为能力、责任能力以及公司对内对外关系的规范性文件。

其次，章程是公司的纲领和宣言书。

公司章程虽然是股东们平等互利、商议一致的产物，类似于股东与公司、股东与股东之间的特殊契约，但公司章程毕竟不同于契约，它既是公司的纲领和宣言书，那么就决定它是公司公之于众的基本文件。

公司章程一经订立不仅对股东、公司内部组织机构的人员(董事、监事、经理)、职工和对以后参加公司的人员有约束力，在一定条件下，对第三人(公司的外界关系)也会产生一定的约束力。

公司章程是关于公司组织和行为的基本规范，它不仅是公司的自治法规，而且是国家管理公司的重要依据。

第一、章程是公司设立的最主要条件和最重要文件。

中外公司立法均明确规定，设立公司必须订立公司章程。

公司的设立程序以订立章程开始，以设立事宜在工商机关登记结束。

《中华人民共和国公司法》第一章第十一条和第二章第十九条等公司设立的有关章节中明确规定，申请登记的单位应当具备的条件之一即是组织章程。

申请公司开业登记，应当提交组织章程。

审批机关和登记机关要对章程进行审查，以决定是否赋予批准或者赋予登记。

公司没有公司章程，不能获得批准，也不能获得登记。

第二、公司章程是确定公司权利和义务关系的基本法律文件。

公司章程一经有关部门批准，并经公司登记机关核准即对外产生法律效力。

公司依照章程享有各项权利，并承担各项义务；在公司运作中，符合章程的行为受国家法律的保护，违反章程的行为，有关机关有权对其进行干预和处罚。

目前，我国有的公司的章程对于权利、义务内容规定的条文不全、含义含糊、难以有效地制约公司活动，且在实际中缺乏有效的监督机制。

发起人协议与公司章程的联系与区别➢概念：发起人协议，又称公司设立协议,是发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。

公司章程,又称公司宪章，实质意义上的章程是关于公司组织与行为的基本原则,形式意义上的章程是记载上述基本原则的书面文件。

➢联系：1.主体联系。

发起人协议由全体发起人订立，在股份有限公司中发起人也是公司章程的订立主体；有限责任公司中没有规定发起人，章程由全体股东订立，但原始股东多为实际上的发起人。

2。

内容联系。

发起人协议的基本内容通常为公司章程所吸收，章程是在发起人协议的基础上根据法律的规定制成，其规定的主要事项通常也是发起人协议中约定的事项，如公司名称、注册资本、经营范围、股东构成、出资形式、组织机构等,内容上具有承接性.3.效力联系：发起人协议与公司章程在公司设立阶段订立，二者成立时均对发起人生效，违反将承担违约责任。

但公司成立之后二者如果有所冲突,应以公司章程为准。

➢区别:1。

必要性不同。

发起人协议不是有限责任公司设立的必经程序，而在股份有限公司中,根据公司法第79条应当签订发起人协议；公司章程则是两者都必须具备的设立条件。

2。

性质不同。

发起人协议是任意性法律文件,被视为合伙协议，主要依据当事人的意思表示一致而形成；公司章程除反映当事人的主观要求之外，更体现了公司法的强制性要求。

公司章程应提交公司登记机关的进行审查和登记，且必须包含法定的记载事项，缺少或不合法可能导致章程的无效。

3。

效力范围不同。

发起人协议调整发起人之间的关系，只在发起人之间具有法律效力;而公司章程调整的是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系,制定后加入公司的新股东也受其约束。

根据第11条,公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

4。

效力期间不同。

发起人协议自协议成立时生效，贯穿于设立行为的过程，公司成立或不予登记时协议失效;公司章程的效力则及于公司成立后的整个存续过程，直至公司终止. 5。

公司成立协议书5篇篇1本协议旨在明确各方共同出资成立公司的相关事宜，明确各方权益和责任，确保公司合法、稳健、高效地运营。

经各方充分协商，达成如下协议：一、协议目的本协议的目的是为了共同出资成立一家有限公司，开展相关业务，实现共赢发展。

二、公司名称及注册地址公司名称：XXXX有限公司注册地址：XXXX三、公司经营范围公司经营范围：具体经营范围以公司章程为准。

四、出资额及出资方式1. 出资额：各方出资额按照公司章程规定执行。

2. 出资方式：现金、实物、知识产权等出资方式，具体以公司章程为准。

五、股东权利与义务1. 股东权利：（1）参与制定公司章程；（2）选举和被选举为公司董事、监事；（3）了解公司经营状况和财务状况；（4）享有公司利润分配权；（5）其他依法享有的权利。

2. 股东义务：（1）按时足额缴纳出资；（2）承担公司亏损赔偿责任；（3）遵守公司章程，维护公司利益；（4）其他依法承担的义务。

六、公司治理结构1. 公司设立董事会，由各方共同选举产生。

2. 董事会负责制定公司经营方针、发展战略等重大决策。

3. 公司设立监事会，负责监督公司财务和业务状况。

4. 公司设立经理层，负责公司的日常运营管理工作。

七、股权转让及退出机制1. 股权转让：股东之间可以相互转让股权，需经过董事会批准。

2. 退出机制：股东在公司经营不善或其他原因需要退出时，应按照公司章程规定的程序进行，确保公司正常运营。

八、保密协议及竞业禁止1. 各方应对公司的商业机密、技术秘密等保密信息予以保护，不得泄露给无关第三方。

2. 各方在公司任职期间及离职后一定期限内，不得从事与公司业务相竞争的活动。

九、违约责任及争议解决方式1. 违约责任：如一方违反本协议约定，应承担违约责任，赔偿因违约给公司及其他股东造成的损失。

2. 争议解决方式：如各方在本协议履行过程中发生争议，应首先通过友好协商解决；协商不成的，可以向有管辖权的人民法院提起诉讼。

十、其他事项1. 本协议未尽事宜，由各方协商解决。

公司法案例及答案第一篇：公司法案例及答案【案例】1、某公司2000年实现盈利2000万元，税后利润1400万元。

公司决定召开股东大会，按章程规定，应在股东大会上将财务报告递交各股东。

但是，董事会告知股东若对公司财务方面存有疑义者可以在会后核查，而未将财务报告递交给股东，并且在会上决定将税后利润全部分配给股东。

问：(1)公司董事会不按章程向股东递交财务报告是否合法?(2)公司的利润分配存在什么问题?【答案及解析】(1)根据公司法规定，本案中不按章程向股东递交财务报告是违法的。

《公司法》第一百六十六条有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。

股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。

(2)《公司法》第一百六十七条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。

公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。

公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。

公司持有的本公司股份不得分配利润。

由此规定可以知道公司的利润分配未做必要的扣除，不符合公司法的规定。

我国公司法规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10％列入公司法定公积金。

公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的可不冉提取。

公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在依照前面规定提取法定公积金和法定公益金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

公司法11条规定了法律规范的什么？本条是关于公司章程及其效力的规定。

第十一条设立公司必须依法制定公司章程。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

公司法是我国重要的法律之一，它对于维护公司的正常运转和合理职权分配，建立公司有效纪律和秩序具有深刻影响。

对于公司法的学习不仅对于法律学习者也对于公司的相关人员也越来越重要。

下面小编就为您详细解读有关公司法11条规定了法律规范的什么。

▲一、公司法11条的具体内容第十一条设立公司必须依法制定公司章程。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

▲二、公司法11条的释义本条是关于公司章程及其效力的规定。

章程是公司设立必不可少的法律文件，应当依照法律规定由公司股东共同制定公司章程。

[第23条、第77条] 其效力规定是强制性条款，不得以任何方式排除与变通。

[第217条]▲三、公司法11条的解析按照以前发起设立的作法，以及外商投资企业的作法，往往先有一个协议再制定和签署章程，因此本条涉及到公司法上公司章程理论以及公司章程与公司设立协议的关系问题。

公司章程理论公司章程是公司必备的由公司的设立人制定的，并对公司、股东和公司的经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。

对于公司章程的性质，有契约说和自治法说两种观点。

实质上，两种学说都反映了公司章程的自治性特点。

此外，公司章程具有法定性，包括制定的法定性、内容的法定性、效力的法定性、修改程序的法定性。

公司章程所具有的法律意义在于：1、公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件。

公司的设立程序以订立章程开始，以设立登记结束。

设立一个公司除了必须有法定的股东或发起人、法定最低资本、组织机构和场所外，还必须制定公司章程，没有章程公司就不可能成立；2、公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。

公司章程内容涵盖了公司中的所有重大问题，规定了公司利益各方的权利和义务从而成为公司的最基本的法律文件；3、公司章程是公司内部管理的基本法律依据，是公司最重要的自治规则，是公司有效运行的重要基础。

公司章程与公司设立协议的区别公司章程与公司设立协议的区别有哪些呢?大家知道吗?以下是分享的公司章程与公司设立协议的区别，欢迎大家阅读!公司章程是公司的必备文件，并常常被认为是公司的根本法或公司宪法。

我国《公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

”公司设立协议是公司股东为成立公司而签订的协议书。

这是在公司设立过程中，由出资人为明确各方之间的权利义务而签署的合同。

公司章程与公司设立协议的区别：一、公司章程是公司必备文件，而公司设立协议则是任意性文件。

公司章程是我国公司法强制要求的公司必备文件。

没有公司章程，公司就不能成立。

而除了外商投资企业要求有合同以及股份有限公司要求有发起人协议外，我国《公司法》并没有要求公司必须具有设立协议。

所以，对中小企业最常见的形态即普通的有限责任公司而言，公司设立协议是任意性文件，可有可无。

但在现实生活中，投资者之间往往会先就成立公司事项签订一份公司设立协议。

这是由于公司设立过程的不确定性所产生的。

这种现实状况的存在，导致了投资者往往将公司设立协议视为成立公司最重要的事项，认为签好设立协议就万事大吉，剩下的只是手续问题了，这是一个极大的误区。

二、公司设立协议与公司章程的效力范围不同。

根据《公司法》的规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。

也就是说，公司章程的作用范围包括股东、公司以及公司内部组织机构与人员。

而公司设立协议仅仅是股东之间的任意性合同，需遵守合同相对性的原则，其作用范围仅限于签约的主体之间。

三、公司设立协议与公司章程的效力期限不同。

公司设立协议主要是在公司设立期间发生法律效力，所调整的是公司设立过程中的法律关系与法律行为。

所以，一般认为公司设立协议的效力期间是从设立行为开始到公司成立为止。

而公司章程则自公司设立开始直至公司成立后的整个存续过程，直至公司解散并清算终止时。